Организация деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией

Федеральными законами № 84-ФЗ от 28.07.2004 г. и № 121-ФЗ от 20.08.2004 г. в Закон о банкротстве кредитных организаций были внесены много серьезных изменений, в том числе и в ст.19 данного закона. Руководитель временной администрации снова стал назначаться из числа служащих Банка России, а члены временной администрации - из числа служащих Банка России, Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», а также других лиц. Таким образом, сделав круг, мы снова возвратились к структуре временной администрации, которая существовала до 1999 г.

1.4 История возникновения и развития института временной администрации в России и в зарубежных странах

Ввиду специфических особенностей деятельности и банкротства кредитных организаций, а также их существенного влияния на деятельность других экономических субъектов, законодательство многих развитых стран (США, Япония, Великобритании, Германии, Франция.) содержит особые положения, регулирующие процедуру банкротства банков и других кредитных учреждений, имеющих большое социальное значение.

В мире сложились три основные модели принудительной ликвидации и банкротства банков: административная, судебная и смешанная. Административная процедура применяется в США, Южной Корее и Японии. В этих странах решение о ликвидации банка принимается органом банковского надзора, а непосредственно ликвидацией занимается специализированная государственная организация. В США, например, это Корпорация по страхованию вкладов, которая также обеспечивает выплаты по вкладам разорившихся банков. Судебный порядок ликвидации банка применяется в Великобритании, Канаде и Австралии. Процедуру банкротства и ликвидации там ведут профессиональные арбитражные управляющие. В Германии, Франции и Италии процесс ликвидации смешанный - в нем принимают участие как органы банковского надзора, так и суд. На суд, как правило, возлагается функция общего руководства и контроля за правильностью действий ликвидатора. В Германии, Италии, Франции надзорный орган имеет полномочия принимать решение об отзыве лицензии, которое является достаточным основанием для возбуждения судом дела о ликвидации. Арбитражный управляющий подотчетен суду, но назначается надзорным органом. В отдельных странах, в частности в Германии, Польше и Венгрии, ликвидацией банков занимаются специализированные суды.

Зарубежная практика знает немало случаев чисто административного вмешательства в деятельность банков при угрозе их банкротства. В кризисных ситуациях применялись такие, например, меры, как закрытие банков на определенный срок, назначение надзорным органом «кризисного управляющего». Однако вмешательство в деятельность банков требует, как правило, соответствующих финансовых средств, одним из источников которых являются системы депозитного страхования, создаваемые самими банками. Такого рода системы существуют сейчас практически во всех развитых странах мира, однако при возникновении острых проблем средства таких фондов могут оказаться недостаточными. В последнее время в США, Норвегии, Финляндии, Швеции возникла потребность в государственной финансовой поддержке банковской системы. В начале 90-х годов, например, правительства Швеции, Финляндии и Норвегии объявили, что они гарантируют своевременное выполнение банками своих обязательств.

В развитых западных странах были выработаны несколько путей воздействия на банки, находящиеся в критической ситуации. Обычно выделяют три основные стратегии такого воздействия: выжидание, ликвидация и реструктуризация баланса.

Стратегия выжидания действует в том случае, если есть основания полагать, что затруднения банка носят временный характер и он сам в состоянии преодолеть их. Такая стратегия использовалась, например, в отношении ряда крупных банков США непосредственно после обострения долгового кризиса развивающихся стран в 80-е годы и в ряде случаев сопровождалась предоставлением надзорными органами некоторых льгот банкам (например, изменение в их пользу предписаний по учету убытков). Подобные действия ведут при определенных условиях к положительным результатам, однако успех зависит от внешних обстоятельств, находящихся обычно вне сферы контроля государства и надзорных органов. Кроме того, ослабление правил надзора может спровоцировать проведение чрезмерно рискованных операций.

Ликвидация (продажа кредитного учреждения по частям) применяется сравнительно редко, так как разделение банка приводит к разрушению сложившихся отношений с клиентурой и потому связано со значительными потерями. Поскольку значение этого фактора возрастает с ростом размеров банка, данная мера обычно применяется в отношении небольших кредитных институтов. В Японии и Скандинавских странах она использовалась почти исключительно по отношению к небанковским финансовым компаниям, в США - к сберегательным кассам.

Реструктуризация баланса (или санация) предполагает прямое или косвенное увеличение капитала. В Германии и Швейцарии существует практика, когда надзорный орган путем ужесточения контроля, а также мер «морального воздействия» побуждает акционеров и собственников к предоставлению дополнительного капитала. Тем самым акционеры подают публике сигнал, что они уверены в жизнеспособности и будущей рентабельности банка. Отказ акционеров от соответствующих действий может рассматриваться в качестве аргумента для инициирования процедуры банкротства. Банк Франции может предложить акционерам банка, попавшего в затруднительное положение, осуществлять санацию банка самостоятельно или прибегнуть к поддержке других банков, что конечном счете приводит к слиянию и поглощению. В Скандинавских странах в санации банков важную роль играет государство. Применяется либо прямое финансирование банков, либо предоставления им государственных гарантий. Наряду с этим в качестве срочных можно использовать и такие меры, как временное закрытие банка, запрет на осуществление финансовых операций, которые не служат цели погашения долгов, запрет на прием новых вкладов. США в соответствии с федеральным законом о страховании депозитов Федеральная корпорация страхования вкладов уполномочена оказывать финансовую помощь при угрозе закрытия застрахованного банка. Здесь возможны три способа: помощь непосредственно кредитному учреждению, испытывающему платежные затруднения; содействие в слиянии этого учреждения с другим устойчивым банком; оказание помощи компании, которая уже контролирует или будет контролировать неплатежеспособный банк. В США (а в последнее время и в Японии) наиболее широкое распространение получил второй способ поддержки - содействие в слиянии в форме «покупки-присоединения». Эта процедура в США в последние годы была осуществлена в отношении 80-85 процентов неплатежеспособных банков. Кроме того, в США на срок до 5 лет могут создаваться и так называемые "бридж-банки", если после закрытия кредитного учреждения не удается сразу найти подходящего покупателя. Бридж-банк имеет статус национального банка и управляется советом директоров, которые назначаются Федеральная корпорация страхования вкладов. Создаются такие банки при условии, что издержки, связанные с их организацией и функционированием, не превышают затрат по ликвидации банков-банкротов.

Как мы видим в развитых западных странах в настоящее время предпочитают не доводить дело до банкротства банков, а осуществлять разного рода процедуры его финансового оздоровления, прежде всего продажу проблемной кредитной организации.

В нашей стране институт временной администрации возник в декабре 1990 г. после принятия Закона РСФСР «О Центральном банке РСФСР (Банке России) № 394-1 от 02.12.1990 г. В ст.33 указанного закона временная администрация была указана в качестве института внешнего финансового оздоровления банков и одновременно в качестве меры воздействия, применяемой Банком России за нарушения в деятельности банков. В этом качестве институт временной администрации был заимствован нами из банковской практики США, Германии и Франции. В течение 1991-1993 гг. временные администрации в кредитные организации практически не вводились. Подавляющая часть отзывов лицензий у банков была связана с их добровольной ликвидацией или присоединением к другим кредитным организациям. Однако, уже в 1994 г. ситуация в банковском секторе существенно ухудшилось. Появилось значительное количество кредитных организаций, имеющих серьезны проблемы и нуждающихся в процедуре финансового оздоровления.

Этапным в деле формирования полноценного института временной администрации явилось «Временное положение о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими кредитными учреждениями», утвержденного письмом Банка России № 106 от 31.08.1994 г. В нем впервые были изложены порядок назначения и организации деятельности временной администрации, состав временной администрации, ее полномочия и ответственность. Практика применения данного положения в условиях банковского кризиса 1995 г. была довольно положительной. Однако этот документ не позволил Банку России эффективно действовать во время банковского кризиса 1998 г.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» № 40-ФЗ от 25.02.1999 г. полностью изменил формы и методы финансового оздоровления кредитных организаций, а также цели и полномочия временной администрации. В банковскую практику были введены институты моратория на удовлетворение требований кредиторов, аттестации Банком России руководителей временных администраций и арбитражных управляющих, отказа временной администрации от исполнения договоров кредитной организации. В зависимости от целей введения временной администрации полномочий исполнительных органов управления кредитной организации либо приостанавливались, либо ограничивались. Был также уточнен порядок разрешения споров, связанных с деятельностью временной администрации. В целях реализации Закона о банкротстве кредитных организаций Банком России в течение 1999 г. был принят целый комплекс нормативных актов. Так, в частности были приняты Положение Банка России № 76-П от 14.05.1999 г. «О временной администрации по управлению кредитной организацией», Инструкция Банка России № 84-И от 12.07.1999 г. «О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций», Положение Банка России № 71-П от 25.03.1999 г. «О порядке выдачи и аннулирования Банком России аттестатов руководителя временной администрации по управлению кредитной организации и арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации», а также ряд других документов. Это сформировало достаточно прочную правовую базу для осуществления процедур финансового оздоровления кредитных организаций и работы временной администрации.

Начиная с 2001 г. в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» № 40-ФЗ от 25.02.1999 г. стали вноситься изменения, направленные на ужесточения процедур финансового оздоровления кредитных организаций, ужесточения ответственности руководителей кредитных организаций, а также усиления контроля за работой арбитражных управляющих. Временные администрации стали назначаться не только для финансового оздоровления кредитных организаций, но и после отзыва лицензии на осуществление банковской деятельности.

С 2001 г. временные администрации назначаются в кредитные организации в основном после отзыва у них лицензии для осуществления контроля за их работой до назначения судом арбитражного управляющего или ликвидатора банка. В этот же период времени было принято новое Положение Банка России № 241-П от 26.11.2003 г. «О временной администрации по управлению кредитной организацией», которое на тот момент в целом довольно удачно вобрало в себя все изменения, касающиеся организации деятельности временных администраций.

В середине 2004 г. в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» было внесено множество очень серьезных изменений, резко ужесточена ответственность руководителей, членов совета директоров и крупных акционеров за доведение банка до банкротства, введен институт корпоративного ликвидатора кредитных организаций в лице Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов». Происшедшие изменения были отражены в Положение Банка России № 279-П от 09.11.2005 г. «О временной администрации по управлению кредитной организацией». В целом Положение Банка России № 279-П от 09.11.2005 г. повторяет структуру и основное содержание ранее действовавшего Положения Банка России № 241-П от 26.11.2003 г. Однако оно внесло существенные изменения в организацию деятельности временной администрации после отзыва лицензии у кредитных организаций, порядка составления отчетности временной администрации и реестра требований кредиторов, организации взаимодействия временной администрации с Государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов», а также решило ряд практических вопросов, возникающих в ходе работы временной администрации. К сожалению целый ряд проблем, препятствующих эффективной работе временной администрации, и в этом документе не нашел своего разрешения. Поэтому и Положение Банка России № 279-П от 09.11.2005 г. будет без сомнения изменяться.

Таким образом, за последние 15 лет институт временной администрации в нашей стране претерпел большую эволюцию. В настоящее время существующий в российском законодательстве институт временной администрации имеет мало общих черт с теми процедурами финансового оздоровления кредитных организаций, которые имеют место в европейских странах и США.

В России финансовое оздоровление кредитных организаций осуществляется, в основном, выборочно исходя из социальной значимости проблемного банка. Наглядным примером этого является ситуация с покупкой ОАО «Внешторгбанк» летом 2004 г. попавшего в кризис ОАО «Гута-Банк» фактически за счет средств Банка России. В остальных случаях Банк России предпочитает не заниматься долгой и трудной процедурой финансового оздоровления проблемного банка, а принять решение об отзыве у него лицензии. В этой связи временная администрация по управлению кредитной организацией в России все больше превращается из органа финансового оздоровления кредитной организации в особый орган управления банком в период после отзыва у него лицензии на осуществление банковской деятельности. Так в течение 2005 - апреля 2006 гг. временная администрация назначалась в кредитные организации 51 раз и все эти случаи были связаны с отзывом лицензии у этих кредитных организаций.

Глава 2. Организация работы временной администрации в процессе финансового оздоровления кредитной организации

2.1 Общий порядок и условия организации работы временной администрации при осуществлении финансового оздоровления кредитной организации

Конкретный порядок организации деятельности временной администрации по управлению кредитной организации установлен в Положение № 279-П.

Согласно п.8.1. этого нормативного акта временная администрация приступает к исполнению своих обязанностей в день, указанный в приказе Банка России о ее назначении. По прибытии в кредитную организацию руководитель временной администрации вручает руководителю кредитной организации (лицу, его замещающему) копию приказа Банка России о назначении временной администрации. Руководитель кредитной организации (лицо, его замещающее) подписывает вторую копию указанного приказа (с указанием даты и времени вручения). Данная копия хранится у руководителя временной администрации до прекращения деятельности временной администрации. При отсутствии руководителя кредитной организации и лица, его замещающего, руководитель временной администрации составляет в произвольной форме акт о невозможности вручения копии приказа Банка России. Копии акта направляются в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и в территориальное учреждение Банка России. В случае если руководитель кредитной организации (лицо, его замещающее) отказался от ознакомления с приказом Банка России о назначении временной администрации, руководитель временной администрации составляет в произвольной форме акт об отказе в ознакомлении с указанным приказом. Если отсутствие или отказ руководителя кредитной организации (лица, его замещающего) от ознакомления с указанным приказом не препятствуют доступу временной администрации в помещения, к имуществу и к документации кредитной организации, временная администрация приступает к выполнению своих обязанностей в день, указанный в приказе Банка России о ее назначении.

В случае, если должностными лицами кредитной организации создаются условия, при которых временная администрация не может полностью или частично осуществлять функции, возложенные на нее федеральными законами и нормативными актами Банка России, временная администрация (представитель временной администрации) в соответствии с требованиями п.9.1. Положения № 279-П обязана составить акт о воспрепятствовании осуществлению функций временной администрации. Акт о воспрепятствовании составляется в день установления факта воспрепятствования и подписывается руководителем временной администрации (представителем временной администрации). Указанные обстоятельства в соответствии с п. 3 ст. 23 Закона о банкротстве кредитных организаций являются основанием для применения Банком России к кредитной организации мер в порядке надзора мер, а также влечет административную ответственность должностных лиц и сотрудников кредитной организации.

Временная администрация (представитель временной администрации) не позднее дня составления акта о воспрепятствовании должны:

1) направить в соответствии со статьями 28.1 и 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях акт о воспрепятствовании в органы внутренних дел по месту нахождения кредитной организации (ее филиала, дочерней организации) для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении. Кроме того, временная администрация вправе обратиться в органы внутренних дел (милиции) по месту нахождения кредитной организации (ее филиала, дочерней организации) для предотвращения или пресечения административного правонарушения;

2) направить копии акта о воспрепятствовании в территориальное учреждение Банка России (территориальное учреждение Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации) и в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России. Копия акта о воспрепятствовании, составленного и подписанного представителем временной администрации в филиале (дочерней организации) кредитной организации, направляется также руководителю временной администрации;

3) проинформировать территориальное учреждение Банка России (территориальное учреждение Банка России по месту нахождения филиала (дочерней организации) кредитной организации) и Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России о решениях органов внутренних дел (милиции) или суда по факту воспрепятствования осуществлению функций временной администрации.

Кроме того, в соответствии со статьей 10 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» № 2202-1 от 17.01.1992 г. руководитель временной администрации может направить информацию о воспрепятствовании законной деятельности временной администрации в органы прокуратуры с просьбой о внесении представления об устранении нарушений требований закона. В этом случае временная администрация информирует Банк России, в том числе территориальное учреждение Банка России, об указанном обращении.

Размещено на http://www.allbest.ru/

В соответствии с Положением № 279-П основными условиями организации деятельности временной администрации являются следующие:

Во-первых, административно-техническое обеспечения работы временной администрации.

В соответствии с п.7.1. Положения № 279-П временная администрация в период своей деятельности пользуется служебными помещениями, документацией, а также техническими средствами (средствами связи, автомобильным транспортом и иными техническими средствами) кредитной организации в порядке и на условиях, которые установлены для исполнительных органов кредитной организации, если интересы личной безопасности руководителя временной администрации, заместителя руководителя временной администрации, членов временной администрации и представителей временной администрации, а также защита служебной информации, либо другие обстоятельства не требуют установления иных условий работы и технического оснащения временной администрации. В случае невозможности использования временной администрацией указанных выше технических средств, отсутствия у кредитной организации, в которую назначена временная администрация, помещений для работы временной администрации и для обеспечения сохранности имущества и документации кредитной организации, денежных средств для оплаты вышеуказанных услуг, противодействия выполнению возложенных на нее функций временная администрация осуществляет свою деятельность в помещениях Банка России, в том числе территориального учреждения Банка России. Для осуществления временной администрацией своих функций ей предоставляются на безвозмездной основе средства телефонной связи Банка России, в том числе территориального учреждения Банка России. Отправка и прием исходящей и входящей корреспонденции временной администрации осуществляются Банком России.

В соответствии с п. 7.2. Положения № 279-П при необходимости по решению руководителя территориального учреждения Банка России между временной администрацией и территориальным учреждением Банка России могут заключаться договоры аренды либо договоры безвозмездного пользования недвижимым имуществом, а также договоры возмездного оказания услуг. На практике заключение такого рода договоров с временной администрацией является проблематичным, поскольку в сметах расходов территориальных учреждений Банка России такие расходы отсутствуют, а внесение изменений в смету расходов требует значительного времени. Поэтому в большинстве случаев подобного рода услуги территориальные учреждения Банка России временной администрации оказывать не могут.

Во-вторых, организационное обеспечение деятельности временной администрации.

Оно включает в себя согласование сделок кредитной организации, работу по замене печатей и штампов кредитной организации, а также замена образцов подписей уполномоченных лиц по счетам кредитной организации.

1) Согласование сделок кредитной организации.

В соответствии с п.6.1 Положения № 279-П временная администрация осуществляет согласование всех сделок кредитной организаций, в случае ограничения полномочий ее исполнительных органов управления, а также решений Совета директоров - во всех случаях. Без визы руководителя временной администрации данные сделки и решения являются недействительными. Согласно п.3 ст.22 Закона о банкротстве кредитных организаций и п.6.3 Положения № 279-П временная администрация в свою очередь должна согласовывать с Советом директоров или общим собранием акционеров (участников) банка крупные сделки по распоряжению недвижимым имуществом кредитной организации, а также иным имуществом, балансовая стоимость которого составляет более 5 процентов балансовой стоимости активов кредитной организации.

2) Замена печатей и штампов кредитной организации.

В соответствии с п.11.1. Положения № 279-П временная администрация осуществляет изъятие по акту-приема передачи всех штампов и печатей кредитной организации и их замену на печать временной администрации. Временная администрация обязана передать изъятые печати (штампы) на хранение в территориальное учреждение Банка России на следующий рабочий день после дня изготовления печати временной администрации. Если печать (штампы) временной администрации не удалось изъять, она обязана в соответствии с п.11.4. Положения № 279-П известить об этом Банк России и территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации. Информация об утрате печати (штампов) кредитной организации Банком России доводится до сведения всех кредитных организаций и публикуется в «Вестнике Банка России». Временная администрация обязана также обратиться в правоохранительные органы с просьбой принять меры к розыску печати кредитной организации. Печать временной администрации должна быть изготовлена в течение 3 рабочих дней со дня назначения временной администрации. Изготовление печати временной администрации осуществляется на основании приказа Банка России о ее назначении. До дня изготовления печати временной администрации используется печать (штамп) кредитной организации. После прекращения работы временной администрации печать временной администрации должна быть передана в территориальное учреждение Банка России не позднее 10 календарных дней.

3) Замена образцов подписей уполномоченных лиц по счетам кредитной организации.

Замена карточек с образцами подписей и оттиском печати кредитной организации на карточки с образцами подписей и оттиска печати временной администрации (п.15.1. Положения № 279-П). Указанные карточки временная администрация обязана представить в подразделения расчетной сети Банка России не позднее 3 рабочих дней со дня начала деятельности временной администрации, а в банки-корреспонденты и организации, осуществляющие расчеты по операциям кредитной организации с ценными бумагами, - не позднее 5 рабочих дней. Карточка с образцами подписей и оттиска печати временной администрации оформляется в порядке, установленном Указанием Банка России от 21.06.2003 г. N 1297-У «О порядке оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати». При этом карточка с образцами подписей и оттиска печати, представляемая временной администрацией в подразделение расчетной сети Банка России, оформляется в присутствии уполномоченного работника подразделения расчетной сети Банка России в день обращения временной администрации. В банки-корреспонденты (нерезиденты) направляются уведомления о назначении Банком России временной администрации и осуществляется переоформление образцов подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи.

Право первой подписи на расчетных документах кредитной организации принадлежит руководителю временной администрации, а также по его решению - заместителю руководителя временной администрации, другим членам временной администрации, являющимся служащими Банка России, уполномоченным руководителем временной администрации, а на расчетных документах филиала кредитной организации - представителю временной администрации. Право второй подписи на расчетных документах кредитной организации может быть предоставлено заместителю руководителя временной администрации, а также члену временной администрации, который согласно распоряжению руководителя временной администрации по распределению обязанностей между членами временной администрации осуществляет функции по руководству и контролю за деятельностью службы главного бухгалтера кредитной организации, а на расчетных документах филиала кредитной организации - главному бухгалтеру филиала кредитной организации или иному лицу, которому такое право предоставлено руководителем временной администрации. Руководитель временной администрации вправе принять решение о сохранении за руководителем филиала кредитной организации его функций и права первой подписи расчетных документов филиала кредитной организации, а за главным бухгалтером кредитной организации (заместителем главного бухгалтера кредитной организации) (ее филиалов) - его функций и права второй подписи расчетных документов кредитной организации (ее филиалов).

В соответствии с п.14.4. Положения № 279-П особенности принятия к исполнению электронных платежных документов кредитной организации, подписанных электронной цифровой подписью, при совершении расчетов с участием Банка России определяются руководителем временной администрации по согласованию с территориальным учреждением Банка России. Руководитель временной администрации вправе обратиться в Банк России (территориальное учреждение Банка России) с просьбой об обновлении соответствующими подразделениями безопасности и защиты информации ключей и паролей, используемых для защиты электронных документов и доступа в автоматизированные системы кредитной организации. Со дня начала работы временной администрации до дня обновления указанных ключей и паролей в установленном Банком России порядке прием расчетных документов кредитной организации в учреждениях Банка России производится только на бумажных носителях. После отзыва лицензии у банка расчетные документы представляются в Банк России исключительно на бумажных носителях.

В-третьих, финансовое обеспечение деятельности временной администрации (смета расходов временной администрации).

В соответствии со ст.29 Закона о банкротстве кредитных организаций расходы временной администрации, связанные с ее деятельностью, осуществляются за счет кредитной организации. Смета расходов временной администрации утверждается Банком России. Расходы временной администрации в пределах утвержденной Банком России сметы подлежат удовлетворению во внеочередном порядке. Закон о банкротстве кредитных организаций не устанавливает конкретные направления расходов временной администрации, назначаемой в кредитную организацию для проведения мероприятий по ее финансовому оздоровлению. Данный вопрос решается в Положение № 279-П.

Согласно п.17.2. Положения № 279-п смета расходов временной администрации составляется ежемесячно на период деятельности временной администрации, определенный в соответствии с приказом Банка России о назначении временной администрации. Смета расходов временной администрации подписывается руководителем временной администрации и представляется на утверждение в территориальное учреждение Банка России не позднее 5 рабочих дней со дня назначения временной администрации. Срок принятия решения об утверждении (отклонении) сметы расходов временной администрации территориальным учреждением Банка России не должен превышать 5 рабочих дней со дня получения указанной сметы.

В зависимости от того ограничены или приостановлены полномочия исполнительных органов управления кредитной организации смета расходов временной администрации составляется по разному.

Так при ограничении полномочий исполнительных органов кредитной организации согласно п.17.4. Положения № 279-П смета расходов временной администрации должна включать в себя заработную плату и начисления на фонд оплаты труда членов временной администрации, не являющихся служащими Банка России, Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» и государственными служащими. Кроме того, при необходимости в указанной смете также могут быть предусмотрены следующие статьи расходов:

- расходы на обеспечение личной охраны;

- расходы на автотранспорт;

- оплата за пользование средствами связи;

- расходы, связанные с командировками.

Согласно п.17.5. Положения № 279-П смету расходов временной администрации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации включаются расходы, связанные с деятельностью временной администрации, в том числе расходы на заработную плату и начисления на фонд оплаты труда членов временной администрации, не являющихся служащими Банка России, Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» и государственными служащими. В смете расходов временной администрации предусматриваются также следующие статьи расходов:

- расходы на охрану;

- расходы на автотранспорт;

- расходы на оплату юридических услуг;

- почтовые и канцелярские расходы;

- оплата за пользование средствами связи;

- расходы по оплате услуг средств массовой информации;

- расходы, связанные с командировками.

В случае если одной из главных задач временной администрации, определенных приказом Банка России о ее назначении, является разработка плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, в смете расходов временной администрации могут быть дополнительно указаны следующие статьи расходов:

- оплата услуг по проведению оценки имущества кредитной организации, в том числе недвижимого имущества;

- представительские расходы;

- расходы на аудиторские услуги.

Смета первоочередных расходов временной администрации, требующих безотлагательного осуществления для реализации функций временной администрации, в соответствии с п.17.5 Положения № 279-П может быть утверждена территориальным учреждением Банка России по мотивированному ходатайству руководителя временной администрации до утверждения сметы расходов временной администрации.

Согласно п.17.7. Положения № 279-П расходы, связанные с деятельностью представителя временной администрации в филиале кредитной организации, осуществляются за счет кредитной организации, за исключением расходов по оплате труда представителя временной администрации, назначенного из числа служащих Банка России.

При возникновении у временной администрации необходимости в дополнительных расходах, не предусмотренных утвержденной сметой расходов временной администрации на текущий месяц, указанные расходы могут быть согласованы территориальным учреждением Банка России по ходатайству руководителя временной администрации в дополнение к ранее утвержденной смете в течение 5 рабочих дней со дня получения указанного ходатайства.

Копию утвержденной сметы расходов временной администрации территориальное учреждение Банка России должно направить в подразделение расчетной сети Банка России и Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России не позднее рабочего дня, следующего за днем ее утверждения. В соответствии с п.17.10. Положения № 279-П на территориальное учреждение Банка России возлагается контроль за использованием денежных средств, предусмотренных сметой расходов временной администрации.

В случае приостановления полномочий исполнительных органов управления кредитной организации временная администрация осуществляет дополнительно следующие действия.

1) Принятие от руководства кредитной организации бухгалтерской и иной документации кредитной организации согласно перечню, указанному в Приложение 2 к Положению № 279-П, электронные базы данных кредитной организации об операциях кредитной организации, программное обеспечение, лицензии на используемое программное обеспечение, а также коды доступа, пароли (п.12.1. Положения № 279-П). Прием-передача указанной документации осуществляется в сроки, определенные временной администрацией, и оформляется актом приема-передачи бухгалтерской и иной документации кредитной организации, составляемым в произвольной форме. Временная администрация обязана обеспечить сохранность принятой документации и иного имущества.

Если руководитель кредитной организации или главный бухгалтер кредитной организации передали бухгалтерскую и иную документацию не в полном объеме, руководитель временной администрации обязан составить в произвольной форме акт об отсутствии документации с указанием не переданных временной администрацией документов, входящих в перечень документации кредитной организации, подлежащей приему-передаче, и причин, по которым документы не были переданы (если эти причины известны). В случае если руководитель кредитной организации (главный бухгалтер кредитной организации) отказался от передачи документации кредитной организации, руководитель временной администрации в соответствии с п.12.2. Положения № 279-П обязан составить акт о воспрепятствовании.

2) Проведение в соответствии с п.13.1. Положения № 279-П ревизии в головном офисе, филиалах и иных структурных подразделениях кредитной организации банкнот, монеты и иных ценностей, находящихся в местах хранения ценностей (кассах, банкоматах, хранилище ценностей, отдельно расположенных местах хранения ценностей у материально ответственных лиц). Указанная ревизия проводится в порядке, установленном Положением Банка России от 9 октября 2002 года N 199-П «О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории Российской Федерации». Ревизия должна быть завершена не позднее 3 рабочих дней со дня начала работы временной администрации. Ревизия в кредитной организации начинаются не позднее рабочего дня, следующего за днем назначения временной администрации. Она проводится по письменному распоряжению руководителя временной администрации комиссией, состав которой определяется этим же распоряжением.

3) Осуществление инвентаризации в головном офисе, филиалах и иных структурных подразделениях кредитной организации основных средств и материальных активов кредитной организации (п.13.1.Положения № 279-П). При этом инвентаризация в кредитной организации завершается в сроки, определенные распоряжением руководителя временной администрации, но не позднее 45 рабочих дней со дня начала работы временной администрации. Также как и ревизия, инвентаризация в кредитной организации начинаются не позднее рабочего дня, следующего за днем назначения временной администрации. Инвентаризация осуществляется по письменному распоряжению руководителя временной администрации.

4) Принятие решения об отмене (приостановлении) полномочий работников кредитной организации на совершение операций от имени кредитной организации при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (п.16.1. Положения № 279-П). Такое решение временная администрация оформляет отдельным распоряжением, в котором указываются фамилии, имена, отчества и должности работников кредитной организации; отменяемые (приостанавливаемые) полномочия указанных работников и документы, на основании которых эти полномочия были предоставлены (приказы о предоставлении полномочий, доверенности на осуществление действий от имени кредитной организации). При необходимости руководитель временной администрации принимает решение о наделении полномочиями по совершению вышеуказанных операций на рынке ценных бумаг членов временной администрации.

Согласно п.18.1. Положения № 279-П в период работы временной администрации кредитная организация, имеющая лицензию на осуществление банковских операций, представляет в Банк России все установленные формы отчетности. Кредитная организация после отзыва лицензии в период деятельности временной администрации представляет в Банк России лишь строго определенные формы отчетности.

В соответствии с требованиями п. 18.2. Положения № 279-П бухгалтерская и статистическая отчетность кредитной организации подписывается следующими лицами:

1) руководителем кредитной организации и главным бухгалтером кредитной организации с разрешения руководителя временной администрации - в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации;

2) руководителем временной администрации и членом временной администрации, который осуществляет функции по руководству и контролю за деятельностью службы главного бухгалтера кредитной организации, - в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации;

3) руководителем временной администрации и главным бухгалтером кредитной организации (заместителем главного бухгалтера кредитной организации), - в случае если руководителем временной администрации принято решение о сохранении полномочий главного бухгалтера кредитной организации (заместителя главного бухгалтера кредитной организации).

В аналогичном порядке подписывается бухгалтерская и статистическая отчетность филиала кредитной организации.

В соответствии с п.18.3. Положения № 279-П временная администрация представляет в Банка России ежедекадные и ежемесячные отчеты о своей деятельности. Отчет о работе временной администрации за весь период ее деятельности представляется в течение 10 рабочих дней со дня прекращения деятельности временной администрации. Отчет о работе временной администрации подписывается руководителем временной администрации либо лицом, исполняющим обязанности руководителя временной администрации. Банк России и территориальные учреждения Банка России вправе в любое время затребовать у временной администрации любую дополнительную информацию по вопросам, входящим в компетенцию временной администрации. Кроме того, Банк России вправе установить для кредитной организации, в которую назначена временная администрация, индивидуальные (вплоть до ежедневных) сроки представления отчетности кредитной организации. Решение по указанному вопросу принимается территориальным учреждением Банка России.

Законом о банкротстве кредитных организаций урегулирован также порядок рассмотрения споров, связанных с деятельностью временной администрации по управлению кредитной организаций. В соответствии с ч.2 ст.25 данного закона учредители (участники) кредитной организации, владеющие в совокупности не менее чем 1% уставного капитала кредитной организации, вправе обратиться в арбитражный суд с иском к Банку России о возмещении кредитной организации реального ущерба, если он нанесен в результате необоснованного назначения временной администрации. При этом, важно отметить, что к руководителю и членам временной администрации такой иск предъявлен быть не может, что в значительной степени повышает правовую защищенность этих лиц от необоснованных требований. В то же время, в соответствии со ст.20 Закона о банкротстве кредитных организаций в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения руководителем временной администрации своих обязанностей он несет ответственность в соответствии с федеральными законами. В настоящее время к руководителю временной администрации Банком России могут быть применены дисциплинарные меры в соответствии с требованиями трудового законодательства. Кроме того, руководитель временной администрации может быть привлечен к административной ответственности по ст.14.13 КоАП РФ. На сегодняшний день фактов привлечения руководителей временной администрации к административной ответственности не имелось

2.2 Особенности деятельности временной администрации при ограничении и при приостановлении полномочий исполнительных органов управления кредитной организации

С 1999 г. Законом о банкротстве кредитных организаций были установлены две формы организации деятельности временной администрации: с ограничением полномочий исполнительных органов управления и с приостановлением полномочий исполнительных органов управления кредитной организации. До этого времени временные администрации назначались в кредитные организации только с приостановлением полномочий их органов управления. Такое деление базируется на принципах, изложенных в ст. 55 Конституции Российской Федерации и ст.10 ГК РФ о том, что права учредителей (участников) кредитной организации и органов управления кредитной организации могут быть ограничены, только если осуществление этими лицами своих прав наносит ущерб интересам третьих лиц.

Решение об ограничении полномочий исполнительных органов управления кредитной организации или о приостановлении их полномочий принимается Банком России в приказе о введении в кредитную организацию временной администрации. Каких либо критериев, регламентирующих основания, когда нужно ограничивать полномочия органов управления кредитной организации, а когда - приостанавливать их, ни Закон о банкротстве кредитных организаций, ни нормативные акты Банка России не содержат. На практике решение об ограничении полномочий исполнительных органов управления кредитной организации при введении временной администрации обычно принимается в двух случаях:

1) Отсутствие у Банка России существенных сомнений в добросовестности органов управления кредитной организации и достоверности представляемой ими отчетности о деятельности банка.

2) Введение временной администрации в кредитную организацию по ходатайству самого банка.

В остальных случаях временная администрация вводится в кредитную организацию с приостановлением полномочий ее исполнительных органов управления. После отзыва лицензии у кредитной организации временная администрация вводится только в приостановлением полномочия исполнительных органов управления этой кредитной организации.

В соответствии со ст.21 Закона о банкротстве кредитных организаций временная администрация в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации при осуществлении процедуры ее финансового оздоровления выполняет следующие основные функции:

1) проводит обследование кредитной организации;

2) устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных статьей 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

3) участвует в разработке мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации и контролирует их реализацию;

4) контролирует распоряжение имуществом кредитной организации;

5) осуществляет иные функции в соответствии с действующим законодательством и нормативными актами Банка России.

Для выполнения вышеуказанных функций временная администрация в соответствии с ч.2 ст.21 Закона о банкротстве кредитных организаций помимо полномочий, указанных в разделе 2.1. настоящей работы, имеет также следующие дополнительные права:

1) Получать от органов управления кредитной организации необходимую информацию и документы, касающиеся деятельности кредитной организации.

2) Давать согласие на совершение органами управления кредитной организации сделок по распоряжению недвижимым имуществом, иным имуществом кредитной организации, балансовая стоимость которого превышает 1% балансовой стоимости активов кредитной организации, а также на осуществление сделок с заинтересованными и аффилированными в отношении кредитной организации лицами.

3) Обращаться в Банк России с ходатайством о приостановлении полномочий органов управления кредитной организации, если они препятствуют осуществлению функций временной администрации либо если это необходимо для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации.

Функции временной администрации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации при осуществлении процедуры ее финансового оздоровления являются значительно более широкими, чем при ограничении полномочий органов управления. В соответствии со ст.22 Закона о банкротстве кредитных организаций временная администрация в этом случае выполняет следующие функции:

1) реализует полномочия исполнительных органов кредитной организации;

2) проводит обследование кредитной организации;

3) устанавливает наличие оснований для отзыва лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных статьей 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;

4) разрабатывает мероприятия по финансовому оздоровлению кредитной организации, организует и контролирует их исполнение;

5) принимает меры по обеспечению сохранности имущества и документации кредитной организации;

6) устанавливает кредиторов кредитной организации и размеры их требований по денежным обязательствам;

7) принимает меры по взысканию задолженности перед кредитной организацией;

8) обращается в Банк России с ходатайством о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации;

9) осуществляет иные функции в соответствии с действующим законодательством и нормативными актами Банка России.

Для выполнения вышеуказанных функций временной администрации в соответствии с ч.2 ст.22 Закона о банкротстве кредитных организаций предоставлены следующие дополнительные полномочия:

1) Получать от руководителя, других работников кредитной организации, а также иных лиц необходимую информацию и документы, касающиеся деятельности кредитной организации.

2) Предъявлять от имени кредитной организации иски в суды общей юрисдикции, арбитражные суды и третейские суды.

3) Назначать представителей временной администрации в филиалы кредитной организации, а также в органы управления ее дочерних организаций.

4) Согласовывать решения совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации или общего собрания ее учредителей (участников).

5) Отстранять при необходимости членов исполнительных органов кредитной организации от работы (освобождать от занимаемой должности) и приостанавливать выплату им заработной платы.

6) Собирать при необходимости собрание учредителей (участников) кредитной организации.

7) Обращаться при необходимости от имени кредитной организации в суд с требованием о привлечении к ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа кредитной организации (директора, генерального директора) и (или) членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации (правления, дирекции), если их виновными действиями (бездействием) кредитной организации были причинены убытки, в размере причиненных убытков, если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

8) Обращается от имени кредитной организации в суд или арбитражный суд с требованием о признании сделок, совершенных кредитной организацией в течение трех лет до дня назначения временной администрации, недействительными.

9) Иметь беспрепятственный доступ во все помещения кредитной организации.

10) Опечатывать при необходимости помещения кредитной организации.

Согласно ч.4 ст.22 Закона о банкротстве кредитных организаций Совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации или общее собрание ее учредителей (участников) в пределах их компетенции, установленной федеральными законами и учредительными документами кредитной организации, вправе расширить полномочия временной администрации по распоряжению имуществом кредитной организации. В настоящее время эта норма является фактически неработающей, поскольку еще ни разу таким правом ни Совет директоров, ни общее собрание участников кредитной организации не воспользовались.

Последствия приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации являются очень существенными для самого банка. Так, в частности, в соответствии со ст.23 Закона о банкротстве кредитных организаций в этом случае:

- исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетенции федеральными законами и учредительными документами кредитной организации;

- решения иных органов управления кредитной организации вступают в силу после их согласования с временной администрацией.

- воспрепятствование со стороны руководителей, других работников кредитной организации и иных лиц осуществлению функций временной администрации (в том числе воспрепятствование доступу в помещения кредитной организации, доступу к ее документации и иным носителям информации, отказ от передачи документов, печатей) является основанием для применения Банком России в порядке надзора мер, предусмотренных федеральным законом, а также влечет ответственность в соответствии с федеральным законом.