Следует отметить, что согласно ч.4.ст.23 Закона о банкротстве кредитных организаций в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации на период деятельности временной администрации единоличный исполнительный орган кредитной организации, имевший право до назначения временной администрации действовать от имени кредитной организации без доверенности, вправе представлять ее интересы в арбитражном суде при обжаловании решения Банка России о назначении временной администрации, обжаловании приказа Банка России об отзыве лицензии на осуществление банковских операций. Надо признать, что введение в закон этой нормы является совершенно оправданной мерой. Она необходима для обеспечения сбалансированности полномочий временной администрации и органов управления кредитной организации, а также для защиты интересов кредитной организации от возможные необоснованных и незаконных действий Банка России и временной администрации по управлению кредитной организацией.

2.3 Специальные инструменты (процедуры), применяемые в деятельности временной администрации

Законом о банкротстве кредитных организаций предусмотрены также особые инструменты (процедуры), которые используются в деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией. Закон выделяет 4 таких инструмента:

1) Ходатайство руководителя временной администрации об отзыве лицензии у кредитной организации (ст.24 Закона о банкротстве кредитных организаций).

2) Введение моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации (ст.26 Закона о банкротстве кредитных организаций).

3) Отказ от исполнения договоров кредитной организации (ст.27 Закона о банкротстве кредитных организаций).

4) Признание недействительными сделок кредитной организации (ст.28 Закона о банкротстве кредитных организаций).

За исключением ходатайства руководителя временной администрации об отзыве у кредитной организации лицензии, которое применялась в банковской практике и раньше, остальные инструменты являлись новеллами и впервые появились только в 1999 г. в Законе о банкротстве кредитных организаций.

В соответствии со ст.24 Закона о банкротстве кредитных организаций при установлении в процессе работы временной администрации оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, предусмотренных статьей 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», руководитель временной администрации обязан направить в Банк России ходатайство об отзыве указанной лицензии. Ходатайство об отзыве лицензии направляется также, если к моменту окончания предельного срока действия временной администрации в 6 месяцев по-прежнему имеются основания для ее назначения (п.3 ст.18 Закона о банкротстве кредитных организаций).

Порядок направления временной администрацией ходатайства об отзыве лицензии у кредитной организации определен в Положении Банка России № 226-П от 12.05.2003 г. «О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств об отзыве у кредитных организаций лицензий на осуществление банковских операций». Существовавшее ранее Положение Банка России № 24-П от 10.04.1998 г. «О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств территориальных учреждений Банка России и временных администраций об отзыве у кредитных организаций лицензий на осуществление банковских операций» было отменено Указанием Банка России № 1277-У от 12.05.2003 г.

В соответствии с ч.1 ст.26 Закона о банкротстве кредитных организаций при приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации и в случае, если кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации, Банк России вправе ввести мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок не более 3 месяцев. Действие указанного моратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов является административным мораторием. Он вводится приказом Банка России по ходатайству руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией.

В течение срока действия моратория на удовлетворение требований кредиторов:

1) не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени), проценты, иные финансовые санкции и не применяются другие меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией денежных обязательств и (или) обязанностей по уплате обязательных платежей;

2) не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, взыскание по которым производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

3) приостанавливается исполнение исполнительных документов, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст.26 Закона о банкротстве кредитных организаций;

4) запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава ее учредителей (участников).

На сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в валюте Российской Федерации, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты в размере 2/3 ставки рефинансирования Банка России (сейчас это составляет 8%). На сумму требований кредитора по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам, выраженным в иностранной валюте, в размере, установленном на день введения моратория (без учета начисленных процентов), начисляются проценты исходя из средней ставки банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым по месту нахождения кредитора. Начисленные проценты подлежат выплате после окончания срока действия моратория.

Согласно ч.3.ст. 26 Закона о банкротстве кредитных организаций действие вышеуказанного моратория не распространяется:

1) на требования граждан, перед которыми кредитная организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

2) на требования граждан по выплате выходных пособий и оплате труда граждан, работающих по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) на требования по оплате организационно-хозяйственных расходов, необходимых для деятельности кредитной организации;

4) на исполнение исполнительных документов, выданных до дня введения моратория на основании решений о взыскании задолженности кредитной организации по заключенным с физическими лицами договорам банковского вклада и договорам банковского счета.

До появления в Законе о банкротстве кредитных организаций статьи 26 в правоприменительной практике существовал только судебный мораторий на удовлетворение требований кредиторов, хотя ст.202 ГК РФ и предусматривала возможность введения административного моратория. В течение 1999-2000 гг. мораторий на удовлетворение требований кредиторов вводился Банком России в АКБ «СбС-АГРО», в ОАО «Банк Российский кредит» и в КБ «Мост-банк». Кредиторами указанных банков неоднократно предпринимались попытки опротестовать в судебном порядке факт введения Банком России моратория, а также признать этот правовой институт неконституционным. Однако в судебном порядке этого сделать кредиторам не удалось. Более того, определением Конституционного Суда Российской Федерации N 22-О от 03.02.2000 г. было отказано в рассмотрении заявления о проверке конституционности положений ст.26 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» № 40-ФЗ от 25.02.1999 г. Аналогичной позиции Конституционный Суд Российской Федерации придерживался и в своих определениях № 160-О от 08.10.1999 г. и № 182-О от 05.11.1999 г. о проверке конституционности некоторых положений ст.20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» № 395-1 от 02.12.1990 г. В настоящее время целесообразность предоставления Банку России права введения моратория на удовлетворение требований кредиторов сомнений уже не вызывает.

В принципе мораторий на удовлетворение требований кредиторов является одним из наиболее эффективных способов финансового оздоровления кредитных организаций. Однако существующий в настоящее время в Законе о банкротстве кредитных организаций срок моратория в 3 месяца явно недостаточен для осуществления серьезных мероприятий по финансовому оздоровлению банка. Возможно именно поэтому после 2000 г. Банк России больше ни разу не вводил мораторий на удовлетворение требований кредиторов. В этой связи представляется правильным увеличить срок такого моратория до 6 месяцев, чтобы он соответствовал предельному сроку деятельности временной администрации. Тем более, что при введении в соответствии со ст.95 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 г. арбитражным судом внешнего управления должником одновременно вводится мораторий на удовлетворение требований его кредиторов сроком до 18 месяцев.

Рассматривая мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации, необходимо также иметь в виду и то обстоятельство, что в соответствии с п.2 ч.1 ст.8 Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 177-ФЗ от 23.12.2003 г. введение Банком России моратория является основанием для осуществления Государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов» страховых выплат в рамках системы страхования вкладов. Естественно это правило распространяется лишь на банки, являющиеся участниками системы страхования вкладов. После произведенных выплат к Агентству в соответствии со ст.13 Федерального закона № 177-ФЗ от 23.12.2003 г. переходят права требований вкладчиков к этому банку и оно становится кредитором данной кредитной организации. Такая ситуация является принципиально новой в сфере финансового оздоровления кредитных организации и может привести к очень серьезному изменению в будущем как места и роли временной администрации по управлению кредитной организацией, так и Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

В соответствии со ст.27 Закона о банкротстве кредитных организаций руководитель временной администрации в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации с момента назначения временной администрации вправе отказаться от исполнения договора кредитной организации в порядке, предусмотренном ст.102 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 г. Согласно ч.2 ст. 102 вышеназванного закона отказ от исполнения договоров и иных сделок должника (кредитной организации) может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах. Договор считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления временной администрации об отказе от исполнения договора. Сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника. Согласно ч.5 ст.102 Закона о банкротстве отказ от исполнения договора не допускается в отношении договоров должника, заключенных с согласия временной администрации по управлению кредитной организацией.

В соответствии со ст.28 Закона о банкротстве кредитных организаций сделка кредитной организации, совершенная до момента назначения временной администрации, может быть признана судом или арбитражным судом недействительной по заявлению руководителя временной администрации. Основания и порядок признания таких сделок недействительными установлены в ст. 103 Закона о банкротстве и в ст.168 - 170 ГК РФ. В качестве таких оснований ст.103 вышеназванного закона выделяет следующие 4 обстоятельства:

1) Сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом (арбитражным судом) недействительной по заявлению временной администрации в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

2) Сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению временной администрации или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

3) Сделка, совершенная должником - юридическим лицом в течение шести предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом месяцев и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, по заявлению временной администрации или кредитора может быть признана недействительной судом (арбитражным судом) в случае, если исполнение такой сделки нарушает права и законные интересы кредиторов. При признании должника банкротом и открытия конкурсного производства этот учредитель (участник) должника признается кредитором третьей очереди.

4) Сделка, совершенная должником - юридическим лицом после принятия заявления о признании должника банкротом и связанная с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, является ничтожной. В случае признания должника банкротом и открытия конкурсного производства требование такого учредителя (участника) должника погашается из имущества должника, оставшегося после полного удовлетворения всех требований кредиторов.

Кроме того, согласно ч.2 ст.28 Закона о банкротстве кредитных организаций сделка, совершенная кредитной организацией в течение трех лет, предшествовавших назначению временной администрации, может быть признана судом (арбитражным судом) недействительной по заявлению руководителя временной администрации или кредитора кредитной организации в случаях, если цена указанной сделки и иные условия существенно в худшую для кредитной организации сторону отличаются от цены и иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

Необходимо также отметить, что работа по признанию недействительными сделок кредитной организации является очень сложной и трудоемкой. Она требует наличия в составе временной администрации грамотных и опытных юристов. Процесс признания судом сделки недействительной является длительным и может идти месяцами. Результат этой работы во многом зависит также от наличия или отсутствия в банке документации по таким сделкам. Естественно, что в подавляющем большинстве случаев рассмотрение исков временной администрации может выйти за предельный срок ее работы. Кроме того, надо иметь ввиду, что на временную администрацию по управлению кредитной организацией возложено много функций и задач, а численность ее как правило, незначительна (обычно 3-4 человека). Поэтому, в реальности эффективно осуществлять работу по признанию недействительными сделок кредитных организаций временная администрация часто просто не в состоянии. На практике за нее эту работу в настоящее время ведет Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов», которое в соответствии с Законом о банкротстве кредитных организаций и ст.23.2. Закона о банках является корпоративным ликвидатором и конкурсным управляющим кредитных организаций с отозванными лицензиями.

Глава 3. Организация деятельности временной администрации после отзыва лицензии у кредитной организации

3.1 Особенности работы временной администрации, назначенной после отзыва лицензии у кредитной организации

В соответствии с ч.9 ст.20 Закона о банках и ч.2 ст.17 Закона о банкротстве кредитных организаций Банк России обязан назначить временную администрацию в кредитную организацию не позднее дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Согласно требованиям ст.22.1. Закона о банкротстве кредитных организаций, ч.2 п.22.1 Положения № 279-П и письмом Банка России № 98-Т от 17.07.2002 г. «О применении Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» после отзыва лицензии деятельность исполнительных органов управления кредитной организации приостанавливается.

Деятельность временной администрации, назначенной в кредитную организацию после отзыва у нее лицензии, принципиально отличается от работы временной администрации, которая находится в действующей кредитной организации. Работа временной администрации в этом случае регламентируются ст.22.1. Закона о банкротстве кредитных организаций, ст.20 Закона о банках и главой 22 Положения № 279-П. Деятельность временной администрации, назначенной в кредитную организацию с отозванной лицензией, имеет следующие три основные особенности:

Во-первых, возложение на временную администрацию специальных дополнительных функций и задач.

В соответствии со ст.22.1.Закона о банкротстве кредитных организаций временная администрация, назначенная в кредитную организацию после отзыва лицензии на осуществление банковских операций, выполняет следующие функции и задачи:

1) Руководит всей деятельностью кредитной организации. Осуществляет те же функции и обладает теми же полномочиями, как и временная администрация, которая назначается в действующую кредитную организацию с приостановлением полномочий исполнительных органов управления, за исключением функции по разработке мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации.

2) Проводит обследования кредитной организации и определяет наличие (отсутствие) у нее признаков несостоятельности (банкротства), предусмотренных пунктом 2 статьи 2 Закона о банкротстве кредитных организаций. Данное обследование проводится в соответствии с требованиями Постановления Правительства Российской Федерации N 855 от 27.12.2004 г. «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства» и Указанием Банка России N 1533-У от 22.12.2004 г. «Об определении стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации». При обнаружении указанных признаков временная администрация, назначенная Банком России после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, направляет в Банк России ходатайство о направлении Банком России в арбитражный суд заявления о признании кредитной организации банкротом. В случае установления по результатам проведенного обследования недостоверности отчетности кредитной организации, представленной в Банк России на последнюю отчетную дату, предшествующую дате отзыва лицензии, временная администрация обязана уведомить об этом территориальное учреждение Банка России. В этом случае определение стоимости имущества (активов) и обязательств кредитной организации с применением методики, установленной Указанием Банка России N 1533-У от 22.12.2004 г., осуществляется на основании отчетности, сформированной временной администрацией.

3) Определяет наличие признаков преднамеренного банкротства кредитной организации, предусмотренных ст. 14.12. и 14.13. КоАП РФ и ст. 195 и 196 УК РФ. Данная работа осуществляется путем анализа операций и сделок кредитной организации, повлекших существенные изменения в структуре и стоимости имущества (активов) кредитной организации. В случае обнаружения указанных признаков временная администрация направляет в территориальное учреждение Банка России ходатайство о направлении Банком России в правоохранительные органы заявления о выявленных фактах. Временная администрация вправе самостоятельно направить в правоохранительные органы указанное заявление. В этом случае временная администрация не позднее 3 рабочих дней со дня направления указанного заявления информирует об этом Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальное учреждение Банка России.

4) Раскрывает информацию о финансовом состоянии кредитной организации в течение 10 календарных дней после принятия арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом путем публикации в «Вестнике Банка России» отчетности по ф. 0409806 «Бухгалтерский баланс (публикуемая форма)», а также информации о наличии у кредитной организации признаков несостоятельности (банкротства).

5) При рассмотрении арбитражным судом заявления Банка России о признании кредитной организации банкротом представляет заключение о финансовом состоянии должника, составе кредиторов и наличии признаков преднамеренного банкротства. К заключению временной администрации о финансовом состоянии должника в соответствии с п.22.16 Положения № 279-П прилагаются: отчетность по форме 0409101 «Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета» на дату отзыва лицензии; сведения о составе и стоимости имущества должника на дату отзыва лицензии, рассчитанные в соответствии с Указанием Банка России N 1533-У от 22.12.2004 г.; сведения о филиалах и иных подразделениях кредитной организации; сведения о дочерних организациях кредитной организации; информация о произведенных временной администрацией расходах, а также о поступлениях денежных средств от возврата дебиторской задолженности; расшифровка ссудной и приравненной к ней задолженности; сведения об открытых корреспондентских счетах (субсчетах) кредитной организации (филиала); сведения о государственной регистрации прав на недвижимое имущество, земельные участки, транспортные средства; сведения о размере задолженности по обязательным платежам, текущим расходам и заработной плате; сведения о принятых в отношении должника судебных решениях, предъявленных исполнительных документах об имущественных взысканиях и иных документах, взыскания по которым производятся в бесспорном порядке, а также иные документы, необходимые для оценки финансового состояния должника и рассмотрения дела о банкротстве.

6) Уведомляет кредиторов кредитной организации о принятии арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом (о его принудительной ликвидации) путем опубликования в течение 10 календарных дней за счет средств кредитной организации сведений в "Вестнике Банка России" и в периодическом печатном издании по месту нахождения кредитной организации.

7) Осуществляет установления размера требований кредиторов к кредитной организации, ведет реестр кредиторов и реестр обязательств банка перед вкладчиками по форме, установленной Банком России и Государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов» в Указании Банка России N 1417-У от 01.04.2004 г. «О форме реестра обязательств банка перед вкладчиками», а также в приложение 9 к Положению № 279-П.

8) Осуществляет текущие расходы кредитной организации в соответствии с требованиями ст.20 Закона о банках на основании сметы расходов временной администрации, согласованной с Банком России.

9) В случае недостаточности денежных средств для исполнения текущих обязательств кредитной организации, связанных с обеспечением сохранности ее имущества и защитой интересов кредиторов кредитной организации, обращается в суд (арбитражный суд) с заявлением о снятии ранее наложенных арестов на находящиеся на банковских счетах денежные средства в размере, необходимом для обеспечения функционирования кредитной организации

10) После принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и открытия конкурсного производства, либо вступления в законную силу решения о ее принудительной ликвидации передает имущество и документацию кредитной организации назначенному конкурсному управляющему или ликвидатору.

Во-вторых, наличие законодательно ограниченного перечня допустимых операций кредитной организации с отозванной лицензией.

Согласно ст.20 Закона о банках и п.22.7. Положения № 279-П с момента отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций:

1) считается наступившим срок исполнения обязательств кредитной организации, возникших до дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций. При этом размер денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей кредитной организации, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Банком России на день отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

2) прекращается начисление предусмотренных федеральным законом или договором процентов и финансовых санкций по всем видам задолженности кредитной организации, за исключением финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитной организацией своих текущих обязательств;

3) приостанавливается исполнение исполнительных документов об имущественных взысканиях, не допускается принудительное исполнение иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, за исключением исполнения исполнительных документов о взыскании задолженности по текущим обязательствам кредитной организации;

4) до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ликвидации кредитной организации запрещается:

- совершение сделок с имуществом кредитной организации, в том числе исполнение кредитной организацией обязательств, за исключением сделок, связанных с текущими обязательствами кредитной организации, определяемыми в соответствии с настоящей статьей;

- исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, возникшей до дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

- прекращение обязательств перед кредитной организацией путем зачета встречных однородных требований;

5) прекращаются прием и осуществление по корреспондентским счетам кредитной организации платежей на счета клиентов кредитной организации (физических и юридических лиц). Кредитные организации и учреждения Банка России осуществляют возврат платежей, поступающих после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций в пользу клиентов кредитной организации, на счета плательщиков в банках-отправителях.

На практике серьезные проблемы возникают при решение вопроса о том, исполнение каких именно исполнительных документов приостанавливается, а также что конкретно относится к текущим обязательствам кредитной организации, поскольку в ст.20 Закона о банках они изложены недостаточно четко и ясно. Кроме того, требования, изложенные в ст.20 Закона о банках, не нашли своего отражения ни в налоговом законодательстве, ни в трудовом законодательстве, ни в Федеральном законе «Об исполнительном производстве». Поэтому у временных администраций и территориальных учреждений Банка России постоянно возникают сложности при решении налоговых и трудовых споров. Налоговые органы, работники кредитной организации и другие группы кредиторов пытаются всеми способами, используя несовершенство и противоречивость законодательства, добиться удовлетворения своих требований к кредитной организации, которые возникли до дня отзыва у нее лицензии.

После отзыва лицензии у кредитной организации ст.20 Закона о банках и п.22.10. Положения № 279-П разрешает временной администрации выполнять только текущие обязательства кредитной организации, под которыми понимаются лишь следующие 3 группы расходов:

1) обязательства по оплате расходов, связанных с продолжением осуществления деятельности кредитной организации (в том числе коммунальных, арендных и эксплуатационных платежей, расходов на услуги связи, обеспечение сохранности имущества), расходов на выполнение функций назначенной Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, оплату труда лиц, работающих по трудовому договору, выплату выходных пособий этим лицам в случае их увольнения, а также иных расходов, связанных с ликвидацией кредитной организации после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

2) обязанности по уплате обязательных платежей, возникшие со дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций;

3) обязательства по перечислению денежных сумм, удержанных из заработной платы (алиментов, налога на доходы физических лиц, профсоюзных и страховых взносов и иных возложенных на работодателя в соответствии с федеральными законами платежей), выплачиваемой работникам кредитной организации в соответствии с федеральными законами.

В период после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций и до дня вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации несостоятельной (банкротом) или о ее ликвидации временная администрация по управлению кредитной организацией в соответствии со ст.20 Закона о банках и п.22.6. имеет право:

1) взыскивать и получать задолженность, в том числе по ранее выданным кредитам, осуществлять возврат авансовых платежей, ранее осуществленных кредитной организацией, получать средства от погашения ценных бумаг и доходы по ценным бумагам, принадлежащим кредитной организации на праве собственности;

2) осуществлять возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц;

3) получать доходы от ранее проведенных банковских операций и заключенных сделок, а также от операций, связанных с профессиональной деятельностью данной кредитной организации на рынке ценных бумаг;

4) осуществлять по согласованию с Банком России возврат денежных средств, ошибочно зачисленных на корреспондентский счет или корреспондентский субсчет кредитной организации в порядке, установленном Положением Банка России от 03.10.2002 г. N 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации». При этом средства клиентов, учитываемые на счетах по незавершенным расчетным операциям, относятся на соответствующие счета клиентов;

5) осуществлять возврат клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, которые приняты кредитной организацией на хранение и (или) учет по договорам доверительного управления или иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, с отражением этого на соответствующих счетах или счетах депо;

6) осуществлять иные действия по выполнению функций назначенной Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, предусмотренные Законом о банкротстве кредитных организаций и принятыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

В-третьих, особый порядок организации работы временной администрации.

В соответствии с п.22.2. Положения № 279-П по прибытии в кредитную организацию руководитель временной администрации вручает руководителю кредитной организации (лицу, его замещающему) копию приказа Банка России о назначении временной администрации одновременно с копией приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии.

В течение первого и второго дня работы временная администрация обязана осуществить следующие неотложные действия:

1) Издать распоряжения об отстранении руководителей исполнительных органов управления кредитной организации; о распределении обязанностей среди членов временной администрации; об организации охраны и пропускного режима в помещениях кредитной организации.

2) Отменить действие всех ранее выданных от имени кредитной организации доверенностей (п.22.3 Положения № 279-П).

3) Направить в органы, осуществляющие регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, уведомление об отзыве у кредитной организации лицензии, назначении временной администрации, отмене действия ранее выданных от имени кредитной организации доверенностей и о запрете на совершение сделок с имуществом кредитной организации (п.22.4. Положения № 279-П).

4) Организовать работу по приему-передаче документации кредитной организации (п.22.5. Положения № 279-П).

5) Провести ревизию банкнот, монеты и иных ценностей кредитной организации в порядке, установленном Положением Банка России от 9 октября 2002 года N 199-П «О порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории Российской Федерации». При этом ревизия должна быть завершена не позднее 3 рабочих дней со дня начала работы временной администрации. Согласно п. 22.5. Положения № 279-П денежная наличность в валюте Российской Федерации, имеющаяся в головном офисе, филиалах и иных структурных подразделениях кредитной организации в местах хранения ценностей (кассах, банкоматах, хранилище ценностей, отдельно расположенных местах хранения ценностей у материально ответственных лиц (сейфах и других местах хранения ценностей), не позднее 2 рабочих дней после дня назначения временной администрации должна быть инкассирована в полной сумме и зачислена на корреспондентский счет кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России. Денежная наличность в иностранной валюте должна быть инкассирована в тот же срок и зачислена на корреспондентский счет в иностранной валюте в уполномоченном банке. В случае отсутствия у кредитной организации необходимых валютных счетов временная администрация для перечисления остатков со счетов в банках-корреспондентах (нерезидентах) и инкассирования денежной наличности в иностранной валюте вправе открыть счета в соответствующих валютах в уполномоченных банках, включенных в перечень банков, состоящих на учете в системе страхования вкладов физических лиц.

6) Начать проведение инвентаризации основных средств и материальных активов кредитной организации (п.22.5. Положения № 279-П). При этом инвентаризация в кредитной организации завершается в сроки, определенные распоряжением руководителя временной администрации, но не позднее 45 рабочих дней со дня начала работы временной администрации.

7) Изъять по акту приема-передачи все печати и штампы, принадлежащие кредитной организации, ее обособленным и внутренним структурным подразделениям (п.11.1. Положения № 279-П). Изъятые печати и штампы временной администрацией по акту передаются на хранение в территориальное учреждение Банка России.

8) Изготовить печать и штампы временной администрации по форме, указанной в п.11.2. Положения № 279-П. Изготовление печати и штампов осуществляется на основании заверенных территориальным учреждением Банка России копий приказов Банка России об отзыве лицензии у кредитной организации и назначении временной администрации.

9) Осуществить замену карточек с образцами подписей и оттиском печати по счетам кредитной организации в Банке России и в банках-корреспондентах (п.15.1. Положения № 279-П). Направить в банки-корреспонденты (резиденты и нерезиденты) распоряжение о прекращении всех операций по счетам кредитной организации в связи с отзывом у кредитной организации лицензии, а также распоряжение о переводе остатков средств в рублях на корреспондентский счет в Банке России и иностранной валюте на корреспондентский счет, открытый кредитной организацией в одном из уполномоченных банков (п.22.2. Положения № 279-П).

10) Утвердить новое штатное расписание кредитной организации и при необходимости принять решение о сокращении ее персонала (п.22.1.Положения № 279-П).

В случае отсутствия имущества, бухгалтерской и иной документации, архива, электронных баз данных кредитной организации по месту регистрации или последнему известному месту нахождения кредитной организации руководитель временной администрации в соответствии с ч.2 п.22.2. Положения № 279-П обязан:

1) составить в произвольной форме акты о не передаче или отсутствии имущества, бухгалтерской и иной документации, архива, электронных баз данных кредитной организации, о не передаче печатей (штампов) кредитной организации, отсутствии трудовых книжек работников кредитной организации;

2) направить в органы, осуществляющие регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, регистрацию земельных участков, автотранспортных средств, запросы с целью розыска имущества кредитной организации;

3) направить в правоохранительные органы информацию о невозможности осуществления деятельности временной администрации в связи с отсутствием кредитной организации по месту ее регистрации или последнему известному месту нахождения для принятия мер в отношении руководителей кредитной организации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно ч.9 п.22.2. Положения № 279-П не позднее 15 календарных дней со дня издания приказа Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии временная администрация обязана возвратить в территориальное учреждение Банка России подлинный экземпляр лицензии кредитной организации. В случае невозможности возврата подлинного экземпляра лицензии в территориальное учреждение Банка России должен быть представлен подписанный руководителем временной администрации акт о невозврате лицензии, составленный в произвольной форме, с указанием причин невозврата лицензии.

В период после отзыва лицензии у кредитной организации согласно п.22.7 Положения № 279-П переоценка средств кредитной организации в иностранной валюте и драгоценных металлов осуществляется при их списании (реализации), которое осуществляется в ходе ликвидации кредитной организации.

На основании требований ст.20 Закона о банках платежные поручения плательщиков на перевод денежных средств, платежные требования, инкассовые поручения, выставленные к счетам клиентов, а также денежные чеки на выдачу наличных денежных средств возвращаются временной администрацией плательщику либо получателю средств (взыскателю) без исполнения с письменным уведомлением об отзыве у кредитной организации лицензии и указанием даты отзыва лицензии, а также даты и номера соответствующего приказа Банка России.

В соответствии с п.22.8. Положения № 279-П денежные средства в рублях и иностранной валюте, принимаемые временной администрацией, должны быть инкассированы и зачислены на корреспондентский счет кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России или на валютный счет в банке-корреспонденте в срок не позднее 5 рабочих дней со дня их внесения в кассу кредитной организации, если иные сроки не будут установлены по согласованию с территориальным учреждением Банка России.

Перевод предусматривающих экспорт или импорт товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности контрактов, по которым подписан паспорт сделки, на расчетное обслуживание в другой уполномоченный банк осуществляется в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 15 июня 2004 года N 117-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок».

После отзыва лицензии на осуществление банковских операций в особом порядке составляется также и смета расходов на функционирование временной администрации. Указанная смета в соответствии с п.22.11. Положения № 279-П составляется на месяц и представляется на утверждение в территориальное учреждение Банка России в следующие сроки:

- не позднее 6 рабочих дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии и назначения временной администрации - в случае отсутствия у кредитной организации филиалов;

- не позднее 11 рабочих дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии и назначения временной администрации с учетом расходов филиалов кредитной организации, согласованных с территориальными учреждениями Банка России по месту нахождения филиалов кредитной организации, - в случае наличия у кредитной организации филиалов.

Смета расходов представляется в территориальное учреждение Банка России на утверждение (согласование) в сопровождении копий документов, подтверждающих обоснованность включения в смету расходов тех или иных затрат. Смета расходов временной администрации предусматривает осуществление лишь текущих обязательств кредитной организации, перечень которых приведен в ст.20 Закона о банках и в п.22.10. Положения № 279-П.

Срок принятия территориальным учреждением Банка России решения об утверждении первой сметы расходов не должен превышать 5 рабочих дней со дня получения указанной сметы. Последующие сметы расходов должны представляться руководителем временной администрации на утверждение в территориальное учреждение Банка России (независимо от наличия или отсутствия у кредитной организации филиалов) не позднее 2 рабочего дня месяца, в котором предусматриваются расходы. Территориальное учреждение Банка России не позднее рабочего дня, следующего за днем утверждения сметы расходов, направляет один экземпляр утвержденной сметы расходов в адрес временной администрации. Второй экземпляр утвержденной сметы расходов хранится в территориальном учреждении Банка России. Копии утвержденной сметы расходов направляются в подразделение расчетной сети Банка России, в котором открыт корреспондентский счет кредитной организации, а также в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России. Если у кредитной организации имеются филиалы, то дополнительно составляется смета расходов филиала кредитной организации, копия которой после ее утверждения направляется в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения филиала.

В соответствии с п.22.11. Положения № 279-П территориальное учреждение Банка России осуществляет контроль за соблюдением сметы расходов на основании информации об исполнении сметы расходов на функционирование кредитной организации, представляемой ежемесячно руководителем временной администрации и подразделением расчетной сети Банка России, в котором открыт корреспондентский счет кредитной организации. В случае необходимости территориальное учреждение Банка России вправе затребовать от руководителя временной администрации и подразделения расчетной сети Банка России, в котором открыт корреспондентский счет кредитной организации, представления информации об исполнении сметы расходов на внутримесячные даты.

Согласно п.2.10. Положения № 279-П при отсутствии денежных средств на корреспондентском счете кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России по распоряжению руководителя временной администрации осуществляется продажа иностранной валюты, находящейся на валютных счетах кредитной организации, с последующим перечислением вырученных от продажи средств на корреспондентский счет кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России.

На практике временная администрация часто сталкивается с ситуацией практически полного отсутствия денежных средств в кредитной организации, у которой отозвана лицензия на осуществлении банковских операций. Имело место случаи, когда не было средств даже для оплаты охраны имущества кредитной организацией. При этом, нормативные акты Банка России не разрешают использовать для финансирования неотложных расходов кредитной организации средства обязательных резервов, депонированные в Банке России. Такая ситуация не позволяет обеспечить нормальную работу временной администрации при отсутствии в кредитной организации денежных средств.

Контроль за функционированием филиалов кредитной организации и обеспечением сохранности их имущества и документов осуществляется временной администрацией. Решения о закрытии филиалов кредитной организации и корреспондентских субсчетов филиалов кредитной организации в соответствии с п.22.12. Положения № 279-П в период деятельности временной администрации не принимается.

По распоряжению руководителя временной администрации на корреспондентский счет кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России по месту нахождения кредитной организации перечисляются остатки средств, находящиеся на корреспондентских счетах кредитной организации (филиалов кредитной организации) в других кредитных организациях, а также на корреспондентских субсчетах филиалов кредитной организации в подразделениях расчетной сети Банка России. Для осуществления расходов филиалов кредитной организации в случае отсутствия денежных средств на корреспондентских субсчетах филиалов кредитной организации по распоряжению руководителя временной администрации осуществляется перераспределение средств между головным офисом кредитной организации и ее филиалами в пределах сметы расходов.

Временная администрация по управлению кредитной организацией на основании п.22.13. Положения № 279-П представляет в территориальное учреждение по месту нахождения кредитной организации отчеты о работе временной администрации, а месячную отчетность по форме 0409101 «Оборотная ведомость по счетам бухгалтерского учета кредитной организации».

В соответствии с требованиями п.22.14. Положения № 279-П руководитель временной администрации в целях обеспечения исполнения требований Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 177-ФЗ от 23.12.2003 г. и Федерального закона «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 96-ФЗ от 29.07.2004 г. обязан принять своевременные меры по обеспечению сохранности документов и сведений об обязательствах банка перед вкладчиками, договоров банковского счета, договоров банковского вклада, электронных баз данных об операциях банка в разрезе лицевых счетов и при необходимости осуществляет их копирование. В случае отсутствия у временной администрации технической возможности по ее ходатайству копирование осуществляется территориальным учреждением Банка России. Временная администрация осуществляет учет требований кредиторов кредитной организации в реестре требований кредиторов.

В соответствии с п.22.17. Положения № 279-П Приказ Банка России о прекращении деятельности временной администрации после отзыва у кредитной организации лицензии подписывается Председателем Банка России или его заместителем, возглавляющим Комитет банковского надзора, не позднее дня, следующего за днем поступления в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России судебного акта арбитражного суда о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или о принудительной ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора.

В случае назначения конкурсным управляющим (ликвидатором) Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» оно о обязано направить в арбитражный суд, Банк России и временную администрацию сообщение о назначении представителя Агентства конкурсным управляющим (ликвидатором) в течение 5 календарных дней со дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом или о принудительной ликвидации.

В соответствии с ч.2 ст.31 Закона о банкротстве кредитных организаций и п.22.18. Положения № 279-П в случае признания кредитной организации банкротом или принятия решения о принудительной ликвидации временная администрация не позднее чем через три дня после дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора обязана передать ему печати и штампы кредитной организации, а в срок, не превышающий 10 дней, должна передать бухгалтерскую и иную документацию, включая реестр требований кредиторов кредитной организации, материальные и иные ценности кредитной организации, принятые от исполнительных органов кредитной организации. Прием-передача указанных печатей (штампов) и документации оформляется соответствующими актами.

3.2 Порядок формирования временной администрацией реестра требований кредиторов кредитной организации

временный администрация кредитный лицензия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис.6 Виды реестров, составляемых после введения в кредитную организации временной администрации

Важным направлением деятельности временной администрации, назначенной в кредитную организацию после отзыва лицензии на осуществление банковских операций, является работа по формированию реестра требований кредиторов.

В зависимости от того входит ли банк в систему страхования вкладов физических лиц выделяют три типа реестров:

1) Реестр обязательств банка перед вкладчиками.

2) Реестр требований кредиторов банка, в том числе реестр требований кредиторов первой очереди.

3) Реестр выплат Банка России.

В соответствии с требованиями п.23.1. Положения № 279-П в случае отзыва лицензии у банка-участника системы страхования вкладов временная администрация:

- обеспечивает формирование реестра обязательств банка перед вкладчиками и его направление Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» в порядке, установленном Указанием Банка России N 1417-У от 01.04.2004 г. «О форме реестра обязательств банка перед вкладчиками»;

- осуществляет учет требований кредиторов в реестре требований кредиторов в соответствии с приложением 9 к Положению № 279-П и обеспечивает передачу указанного реестра Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» Агентству, осуществляющему функции конкурсного управляющего (ликвидатора).

Руководитель временной администрации обязан направить в Банк России и Агентство письменное уведомление о выявленных фактах нарушения банком требований по ведению учета обязательств банка перед вкладчиками и встречных требований банка к вкладчикам.

Следует особо отметить, что в случае осуществление мероприятий по финансовому оздоровлению банка-участника системы страхования вкладов физических лиц и введении Банком России в таком банке моратория на удовлетворение требований его кредиторов, временная администрация в соответствии с п.2 ч.1 ст. 8 Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» № 177-ФЗ от 23.12.2003 г. и ч.4 п.23.1. Положения № 279-П обеспечивает формирование реестра обязательств банка перед вкладчиками и его направление Агентству в порядке, установленном Указанием Банка России N 1417-У от 01.04.2004 г.