Правовое положение холдингов в России
Сущность понятий "холдинг" и "холдинговая компания" в российском законодательстве. Признаки холдинга, виды: чистые, смешанные, частные, муниципальные. Особенности создания холдинга, его структура. Анализ контроля за управляемым хозяйственным обществом.
| Рубрика | Экономика и экономическая теория |
| Вид | книга |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 13.10.2013 |
| Размер файла | 3,6 M |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Правосубъектность является социально-правовой возможностью субъекта быть участником правоотношений. По сути, она представляет собой право общего типа, обеспеченное государством материальными и юридическими гарантиями. Наделение субъекта правосубъектностью есть следствие существования длящейся связи субъекта и государства. Именно в силу наличия такой связи на всякое правосубъектное лицо возлагаются обязанности принципиального характера - соблюдать законы и нормы морали, осуществлять субъективные права в соответствии с их социальным назначением*(80). При этом правоспособность и дееспособность являются предпосылками и составными частями предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности.
Правоспособность представляет собой способность субъекта иметь права и обязанности. Дееспособность - это способность субъекта своими действиями приобретать для себя права и создавать для себя обязанности. Дееспособность также включает способность субъекта своими действиями осуществлять права и исполнять обязанности. К тому же дееспособность охватывает и деликтоспособность субъекта - способность самостоятельно нести ответственность за совершенные правонарушения*(81).
На основании вышеизложенного можно вывести определение предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности.
В предпринимательском (хозяйственном праве) носителями хозяйственных прав и обязанностей являются наделенные компетенцией субъекты, обладающие обособленным имуществом, на базе которого они ведут предпринимательскую деятельность, зарегистрированные в установленном порядке или легитимированные иным образом, а также осуществляющие руководство такой деятельностью, приобретающие права и обязанности от своего имени и несущие самостоятельную имущественную ответственность*(82).
Холдинг является объединением компаний, в которых одна (головная) компания так или иначе контролирует деятельность связанных с ней дочерних и зависимых компаний или даже специально создает их*(83). Находящиеся в составе холдинга компании в большинстве случаев, по сути, не имеют или не выражают собственной воли, хотя являются формально независимыи и самостоятельными участниками имущественного оборота. Такую волю формирует головная компания.
Головное хозяйственное общество является одновременно субъектом права и объектом правового регулирования. Оно является хозяйственным обществом - держателем долей участия и наделяется законом правами и обязанностями. В зависимости от рамочных (типовых) условий общество может заключать договоры, предъявлять иск, быть ответчиком от имени холдинга. Так как, с другой стороны, головное общество является носителем абсолютного права долевого участия своих собственных акционеров (участников), то через холдинговые компании могут создаваться многоступенчатые комбинированные уровни субъектов (объектов) права.
Головное общество становится юридическим держателем своих долей участия. При этом участники общества с ограниченной ответственностью или акционеры компании играют второстепенную функциональную роль.
Если головное общество имеет долевое участие в другом обществе, то участники или акционеры становятся совместными владельцами прав и обязанностей общества по отношению к обществу с долевым участием. Благодаря приобретению совместного права на имущество общества это имущество отчуждается от прочего имущества участников или акционеров.
В рамках своей изначальной функции финансирования холдинговые компании осуществляют трансформацию долей. В связи с этим особое значение имеют правовые последствия трансформации долей.
Трансформация долей, как структурная и управленческо-организационная особенность холдинга, выражается в том, что с объединением долей участия участников (акционеров) объединяются права голоса, и это происходит в каждом (новом) промежуточном холдинге, входящем в многоступенчатую холдинговую структуру. Трансформация долей может иметь особое значение в том случае, если с объединением долей с правом голоса достигаются или превышаются определенные, установленные законом минимальные квоты долевого участия. Благодаря этому холдинговая компания, т.е. участники головного общества, оказывает большее влияние на общества с долевым участием. В первую очередь это касается образования простого большинства голосов путем объединения в холдинговой компании долей участия различных участников или акционеров.
Наряду с простым большинством участникам, имевшим ранее меньшинство долей участия, предоставляется возможность оказывать через холдинговую компанию господствующее влияние на хозяйственные общества с долевым участием. Могут достигаться и другие границы квот долевого участия: большинство с 95% (или более) долей с правом голоса в акционерном обществе.
Так как трансформация долей в холдинге проявляется как горизонтально (по отношению к различным участникам или акционерам), так и вертикально (путем многоступенчатых последовательных включений холдинг-компаний), то при росте числа участников или акционеров, к тому же с различными квотами долевого участия, могут агрегироваться (укрупняться) разнообразные формы долевого участия.
Рисунок 7. Примеры трансформации долевого участия путем объединения долей в холдинге
Рисунок 8. Многоуровневые субхолдинговые иерархические структуры в холдинговых компаниях
К примеру, непосредственно с трансформацией долей связан "мультипликаторный эффект", когда с перераспределением квот долей с правом голоса возникают новые квоты долевого участия участников (акционеров) в холдинге, которые снова могут быть предметом объединения на следующих уровнях многоступенчатой холдинговой структуры.
Интересным следствием вертикальной и горизонтальной трансформации долей с многоступенчатым действием является также образование так называемых лестничных холдингов. В них большинство долей участия, необходимое для господства, образуется через несколько ступеней только холдинг-компаниями, в которых снова участвуют сторонние участники или акционеры, имеющие меньшинство долей участия.
Вследствие этого в экстремальном случае можно обеспечить господствующее влияние на деятельность хозяйственного общества, находящегося на самой нижней ступени долевого участия, обеспечив существенно меньшую долю участия, чем это необходимо для влияния через основного пайщика, имеющего большинство долей. Тем самым можно контролировать, как это часто случается в практике функционирования холдингов, наибольшие доли участия с использованием минимума финансовых средств.
Правовыми и управленческо-организационными инструментами, которые могли бы поддерживать или обеспечивать влияние основного пайщика, имеющего большинство долей участия, являются:
- заключение договоров купли-продажи (уступки) долей между отдельными дочерними и материнскими обществами;
- присоединение предприятий;
- образование иерархической комбинации правовых форм, которая ограничивает автономию дочернего общества в принятии решений в пользу материнского общества, держащего большинство долей участия;
- организационно-должностная интеграция, которая позволяет совершать прямые управленческо-организационные действия по отношению к хозяйственному обществу - участнику холдинга.
Как уже указывалось в предыдущей главе, так называемые чистые холдинг-компании не ведут никакой оперативной (производственной) деятельности. По целевой ориентации их следует считать нейтральными с точки зрения экономики производства.
Из этой производственно-экономической (целевой) нейтральности можно сделать следующие управленческо-организационные и правовые выводы. С одной стороны, при постановке цели, проведении ее в жизнь и целевом контроле в холдингах производственно-экономические аспекты полностью выпадают из собственной оперативной деятельности головного общества. Производственно-экономические установки участников или акционеров головного общества только косвенно могут быть включены в общую предпринимательскую целевую систему, закрепляемую уставом управляющей компании. Это позволяет рассматривать "чистый" холдинг с управленческо-организационной точки зрения как нейтральный уровень руководства объединением хозяйственных обществ.
С другой стороны, эффективность уровня руководства поддерживается сегрегационной функцией холдинга и трансформацией долей участия.
Особенно важными представляются правовые последствия, вытекающие из производственно-экономического нейтралитета, для автономии в принятии решений и информационной автономии в "чистом" холдинге как в головном обществе, участвующем долями капитала. Структурные и инвестиционные нормы, имеющие отраслевую "привязку", распространяются только на "участвующие" хозяйственные общества с заданной целевой ориентацией, как, например, банки и страховые компании. Так как структурные и инвестиционные нормы связаны с качественными оперативными признаками, то на основе производственно-экономического нейтралитета эти правовые нормы не могут распространяться на "чистый" холдинг.
Итак, уровни руководства "чистых" холдингов при принятии решений о долевом участии не имеют ограничений автономии со стороны ведомств по надзору.
2.3 Порядок создания холдингов
Существуют четыре модели образования холдинга.
1. Модель учреждения.
С точки зрения правовых, налоговых и финансовых последствий самой простой формой создания холдинга является формирование первичной сферы долевого участия. После этого производится покупка дополнительных долей участия.
Рисунок 9. Модель учреждения
Модель учреждения является типичной для холдинговых концепций в тех случаях, когда должен быть сформирован финансовый холдинг. Следующей сферой использования данной модели являются операции, при которых финансирование покупки долей (голосующих акций) продаваемых обществ осуществляется главным образом за счет заемных средств.
Холдинговые компании могут создаваться и путем последовательного создания обществ и последующего их присоединения к группе. Именно так действовал "стальной король" Эндрю Карнеги почти 130 лет назад*(84). В своей автобиографии он пишет о том, что только после того, как созданное им хозяйственное общество доказывало свою эффективность, он включал его (тем или иным способом) в свою группу. Такая политика позволяла ему избежать больших потерь при неэффективной работе или банкротстве нового хозяйственного общества. Тактики последовательного присоединения придерживается и компания "Макдоналдс"*(85). В качестве вклада она передает торговую марку, технологию менеджмента и т.д.
2. Модель слияния.
Суть данной модели заключается во внесении в холдинг долей участия, уже имеющихся в действующих хозяйственных обществах (см. рис. 10).
Рисунок 10. Модель слияния
В данном случае прежние компаньоны (собственники) передают свои доли участия в действующих хозяйственных обществах вновь создаваемому холдингу, в котором им предоставляются права долевого участия.
Затем, в зависимости от поставленной цели, осуществляется интеграция самостоятельных обществ в правовой и управленческо-организационной области. Поскольку дочерние общества холдинга являются самостоятельными юридическими лицами, то при этом отпадает необходимость сложных процессов реорганизации (разделения или слияния). Холдинговая концепция модели слияния призвана обеспечить общую экономическую направленность его участников.
В модели слияния следует особо учитывать и анализировать возможные налоговые последствия, вытекающие из действующего законодательства. Внесение в холдинг долей участия может осуществляться по балансовой стоимости. При внесении акций в акционерную холдинг-компанию следует различать два обстоятельства.
Во-первых, привнесение долей участия акционерной компании в акционерную холдинг-компанию с нейтральным результатом возможно при условии, что холдинговая компания на основании своего долевого участия, включая принятые доли, имеет большинство прав голоса в привнесенном обществе. При этом холдинговая компания может предоставить старым участникам холдинга наряду с новыми долями дополнительные "выгоды".
В акционерных компаниях ЕС такое привнесение долей участия с нейтральным результатом возможно лишь тогда, когда акционерная холдинг-компания получит большинство прав голоса. Дополнительные ответные услуги могут предоставляться, если их объем не превышает 10% номинальной стоимости отданных долей. Если холдинг реализует доли участия в течение 7 лет после привнесения, то отпадает необходимость привнесения долей с нейтральным результатом.
Во-вторых, долевые участия менее 100% могут передаваться без реализации прибыли. Предпосылкой при передаче долей участия, которые находились в имуществе хозяйственного общества, является то, что доли участия в холдинговой компании эквивалентны по своему виду, стоимости и своей функции (управляющая роль). Привнесение долей является проблематичным в том случае, когда многие владельцы вносят свои доли участия и происходит изменение квот долевого участия, а при данных условиях - потеря большинства прав голоса.
Если долевое участие владельца в обществе находилось в частной собственности владельца и составляло более 25% (существенное долевое участие), то существует возможность передавать доли участия путем скрытого вклада, нейтрального в налоговом отношении.
Если процентные границы долевого участия не принимаются во внимание, то представляется следующая возможность: из прежнего общества создается товарищество. В это товарищество вносится с нейтральным результатом долевая часть хозяйственного общества с принадлежащим ему наименьшим долевым участием. Отделенная после этого часть хозяйственного общества (с наименьшим долевым участием) вносится затем в создаваемый холдинг.
Один из способов создания холдинговых компаний в модели слияния - посредством последовательного присоединения или получения контроля над хозяйственными обществами, которые объединены одним видом бизнеса (машиностроение, пищевая промышленность, сельское хозяйство и т.д.). Это так называемая горизонтальная интеграция.
Основная цель таких холдингов - завоевание новых секторов рынка. В качестве примера здесь можно привести тот факт, что руководители ведущих Британских табачных компаний British-American Тobacco (BAT) и Rothmans International, занимающих второе и четвертое места в мире по объемам продаж, объявили о планах создания единого холдинга, который станет крупнейшим мировым производителем табачной продукции. Сумма сделки оценивается в 13 млрд. фунтов стерлингов. Новая компания с общим обьемом продаж 21,32 млрд. долларов и мощностью 1 трлн. сигарет в год будет контролировать около 17% мирового рынка.
Второй путь образования холдинговых компаний - это объединение хозяйственных обществ единого технологического цикла (от сырья до готовой продукции). Это так называемая вертикальная интеграция. Главной целью такого объединения является снижение общих издержек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании. Примером может служить объединение электростанции и угольного разреза в Приморском крае. Из Приморской ГРЭС и Лучегорского разреза образовалась компания ЛуТЭК, контрольный пакет которой достался РАО ЕЭС России. Цели этого смелого эксперимента были вполне определенны - снизить себестоимость электроэнергии (а это серьезная проблема в Приморском крае) и справедливо распределить деньги между энергетиками и угольщиками. Благодаря этому объединению объем производства вырос на 6%, себестоимость угля снизилась на 3%, электроэнергии - на 17%, а прибыль возросла на 59%. На практике имеются примеры объединения не только отдельных хозяйственных обществ, но и холдинговых компаний*(86).
Транснациональные и национальные компании объединяются по аналогичным схемам. При объединении крупнейших бельгийского и индийского пивных холдингов была реализована следующая схема: учредив на паритетных началах управляющую компанию SUN-Interbrew (на базе Sun-Brewing), каждый получил по 34% акций; в качестве вклада в уставный капитал бельгийцы передали акции заводов Россар, Десна, товарную марку пива "Stella Artois" плюс 40 млн. долларов; индийцы - акции заводов и сбытовую сеть; кроме того, было согласовано, что 32% акций новой компании будет продаваться по открытой подписке.
3. Модель делегирования функций управления.
В случае данной модели происходит образование "квазихолдинга" путем переноса функций управления на менеджмент-компанию холдинга или зависимые общества, руководство которыми осуществляется по доверенности.
Центральным элементом этой модели является передача функций управления специальным управленческим обществам на основе двусторонних договоров. При этом "децентрализация" имущества, как это происходит в модели разделения, или "централизация" долей участия, типичная для модели слияния, не проводится. В модели делегирования функций управления по договору следует различать два варианта:
- делегирование функций управления холдингом;
- делегирование оперативных управленческих функций.
При делегировании функций управления холдингом владельцы долей зависимых или дочерних обществ передают свои функции управления и права голоса центральному "менеджмент-обществу". Это хозяйственное общество берет на себя функции материнского общества, которое руководит холдингом. Исходные структуры долевого участия остаются неизменными. По своей структуре неизменными остаются также хозяйственные общества объединения.
При делегировании оперативных управленческих функций передаются не функции общества по управлению холдингом, а соответствующие оперативные управленческие функции общества, руководящего хозяйственными обществами. Общество по управлению хозяйственными обществами использует основной капитал и оборотный капитал материнского общества и управляет им. Сделки совершаются от имени материнского общества. Соединение имущества и результатов деятельности осуществляется только статистически. Организация требует меньших затрат и может осуществляться нейтрально в налоговом отношении. Следует создать только общество по управлению хозяйственными обществами.
Модель управления хозяйственными обществами особенно естественна при децентрализации функций самостоятельного хозяйственного общества и как предварительная ступень к "истинной" концепции холдинга. Поэтому эта модель интересна для средних хозяйственных обществ, особенно для тех, которые построены на основе семейного долевого (акционерного) участия, которые хотят передать сначала только оперативные управленческие функции управляющим - не членам семьи, не прекращая оказывать влияние на имущество семейной компании.
4. Модель разделения.
Данная модель может реализовываться в следующих формах:
1) путем полного разделения структурных единиц* хозяйственного общества или основного общества.
Рисунок 11. Образование путем полного разделения структурных единиц
2) путем отделения части из самостоятельного хозяйственного общества или материнского хозяйственного общества (модель выделения дочернего общества).
Рисунок 12. Образование путем отделения части из самостоятельного хозяйственного общества
3) путем деления больших компаний при их реструктуризации.
При полном разделении структурные единицы хозяйственного общества или материнского общества передаются в холдинг следующим образом:
- посредством продажи уже существующих дочерних обществ материнского общества;
- предоставлением долевых прав путем полного разделения общества и внесения вещного (имущественного) вклада в дочерние хозяйственные общества материнского общества или нового холдинга.
Прежний круг владельцев долей остается неизменным. В зависимости от того, какие цели преследуются холдинг-концепцией и какая роль отводится холдингу, необходимо заново определить функции прежнего материнского общества. Как правило, модель разделения направлена на децентрализацию структурных единиц.
С точки зрения управления и структурной организации новые юридически самостоятельные единицы - хозяйственные общества - следует организовывать по новой структуре таким образом, чтобы они были стратегически и функционально дееспособными. При этом под стратегической дееспособностью понимается то, что вновь созданное общество самостоятельно определяет свою стратегию в определенной сфере деятельности.
Полное разделение не должно приводить к тому, чтобы сферы деятельности между несколькими обществами разделялись так, чтобы ни одна из вновь возникших единиц не смогла сформулировать независимую и четкую политику. Для децентрализованной холдинговой концепции это означает, что произойдет разъединение стратегии (холдинга) и оперативной хозяйственной деятельности (дочерней компании). Скорее в отношении между холдинговой компанией и дочерним обществом следует определить направления деятельности, относящиеся к компетенции головной компании холдинга, и направления хозяйственной деятельности, входящие в компетенцию хозяйственных обществ - участников холдинга.
Следует также учитывать, что хозяйственные общества децентрализованной холдинговой схемы свободно распоряжаются всеми центральными функциями, связанными с результатом деятельности. Тем самым особое значение в модели разделения приобретает проблема пересечения, сопряжения функций хозяйственных обществ.
В ходе разделения имущество хозяйственного общества, необходимое для производства, в принципе не должно оставаться в холдинге. В данном случае предпочтительна реализация с последующим возвратом прибыли владельцам (участникам) холдинга. Кроме того, следует обдумать организацию разделения хозяйственного общества между владельцами холдинга и дочерними хозяйственными обществами, принимая во внимание необходимое обеспечение финансовой дееспособности*(89).
Выбор подходящей юридической формы нового холдинга и его дочерних обществ зависит при этом не только от желаемой степени децентрализации, возможностей долевого участия и т.д., но и, так же как и в модели слияния, от налоговых последствий.
Налоговый нейтралитет такого процесса наряду с видом передаваемой собственности особенно зависит от выбранной юридической формы новых дочерних обществ. При образовании дочернего общества организационные возможности вновь ограничиваются, ибо доли в обществах могут вноситься по балансовой стоимости.
При отделении части из самостоятельного хозяйственного общества или материнского хозяйственного общества передача прав может привести к активизации скрытых резервов. Кроме того, оперативную хозяйственную деятельность единого хозяйственного общества целесообразнее не разделить между несколькими независимыми друг от друга обществами, а интегрировать в единое целое. Критериями принятия решений могли бы быть, например, необходимость стратегической и функциональной дееспособности или сохранение существующей структуры руководства.
Реальный раздел хозяйственного общества может осуществляться в вертикальном направлении. Будущий холдинг возникает при этом путем передачи вновь создаваемому дочернему обществу определенных прав руководства и необходимого имущества, как правило. На следующем этапе прежние владельцы передают в новый холдинг свои доли участия в зависимых или дочерних обществах.
Значительное количество холдинговых компаний образовалось и путем деления больших компаний при их реструктуризации. Такой способ был характерен для многих российских предприятий в начале 90-х г. при переходе на самоокупаемость. Трансформация приводила к созданию большого числа дочерних компаний (бывших производств) со 100%-ым участием материнской компании*(90). Как уже отмечалось выше, этот путь один из самых распространенных в России, поэтому целесообразно осветить его подробнее исходя из существующей российской практики.
Основная задача, решаемая при проведении реструктуризации предприятий в России в начале 90-х, - создание структуры, обеспечивающей как достаточную гибкость в условиях быстро изменяющейся внешней среды, так и сохранение эффекта масштаба, присущего крупным предприятиям и дающего им значительные конкурентные преимущества. Наиболее действенно поставленная задача решается путем построения структур холдингового типа, в которых основное общество, отвечающее за согласованность действий входящих в холдинг структур, обеспечивает реализацию эффекта масштаба, а входящие в него дочерние общества используют преимущества, основанные на быстроте принятия решений и связанной с ней гибкости при производстве и продвижении товаров на рынке.
Скорость принятия решений в децентрализованных структурах обеспечивается за счет снижения количества решений, принимаемых каждым уровнем управления основной компании, повышения их качества вследствие сокращения времени на их проработку и ответственности работников за их принятие, более четкого распределения ответственности и полномочий.
Построение холдинговых структур на базе действующих предприятий преследует несколько целей:
- создание структуры, ориентированной на потребителя;
- повышение эффективности управления;
- повышение мотивации труда, прежде всего высшего управленческого персонала;
- упрочение финансового положения за счет диверсификации производства.
Построение холдинга возможно за счет выделения структурных подразделений в юридически самостоятельные дочерние общества (внутренняя реструктуризация) и приобретения долей в уставном капитале действующих организаций.
Отсутствие в российском законодательстве специальных норм, регулирующих деятельность холдинговых структур, существенно ограничивает возможности их построения. Полноценная холдинговая структура, отвечающая двум основным принципам построения - управляемости и приоритетного развития перспективных направлений, может быть реализована только на основе формирования у основного общества пакета долей (акций) дочернего, составляющего более 50% его уставного капитала.
Формирование холдинга путем вычленения дочерних обществ осуществляется либо через реорганизацию основного общества в форме выделения, либо через учреждение дочерних обществ. Второй путь предпочтительнее, так как проведение реорганизационных процедур в основном обществе предполагает возникновение:
- у акционеров права требования выкупа принадлежащих им акций;
- у кредиторов права требования от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков, что может привести к финансовым потерям у основного общества.
Соответствующее решение принимается общим собранием.
Решение о создании дочернего общества отнесено к исключительной компетенции совета директоров и, следовательно, может приниматься более оперативно.
Следует указать на особенность реструктуризации государственных предприятий. Согласно Временному положению о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, была предусмотрена следующая схема реструктурирования отношений собственности: находящиеся в государственной собственности пакеты акций дочерних предприятий и иные активы должны были вноситься в уставный капитал учреждаемого материнского общества холдинга; взамен государство получало в собственность соответствующий пакет акций этого общества*(91).
В целях оптимального использования имущества хозяйственного общества и снижения непроизводительных затрат, связанных с избыточными фондами, Министерство экономики (ныне - Минэкономразвития РФ) рекомендовало следующие действия: выделение вспомогательных и иных производств в самостоятельные структурные подразделения (малые хозяйственного общества), сдача в аренду и вывод неиспользуемых фондов, в том числе земель, и т.д.*(92) То есть опять же речь идет не о чем ином, как о реструктуризации, хотя это слово здесь не встречается, вместо него употребляется "реформа".
Вывод отдельных производств в отдельные хозяйственные общества, разукрупнение производства, когда это экономически выгодно, просчитано, - почему бы нет, тем более что Минэкономразвития РФ предписывает это делать. А чтобы понять, хорошо это или плохо, нужно время. Хотелось бы также в качестве итога привести мнение специалиста в данной области: "...банкротство - это по своей сути не разрушительная, а как раз созидательная мера, направленная в первую очередь на восстановление нормальной работы предприятия. Лишь те материальные ресурсы и структуры управления ими, которые в принципе не могут эффективно использоваться (т.е., грубо говоря, приносить прибыль), должны быть ликвидированы. Но в большинстве случаев, если опираться на приведенные выше оценки, нет принципиальной необходимости ликвидировать предприятие.
Все приведенные выше процедуры образования холдинговых компаний могут осуществляться следующим образом:
1) путем скупки акций на вторичном рынке, которую осуществляет брокер;
2) путем обмена акциями, специально эмитированными для этого каждым хозяйственным обществом. Именно так поступил генеральный директор "Уралмашзавода" для получения контроля над "Ижорскими заводами" (каждая группа являлась холдингом). Для этого он провел дополнительную эмиссию и обменял весь пакет дополнительной эмиссии на уже имевшийся пакет "Ижорских заводов". Из-за разницы в стоимости пакетов он получил контроль над заводом за небольшой процент своих акций;
3) путем создания специальной управляющей компании, куда учредители передают пакеты акций хозяйственных обществ, которые они хотят включить в холдинг. При этом передаваемые акции предприятий обменивались на эмитированные акции этой компании;
4) путем передачи ключевых для данного бизнеса патентов, авторских прав, ноу-хау (пример - компания "Макдоналдс").
В последнее время и в нашей стране стал использоваться популярный на западе агрессивный способ получения контроля над хозяйственными обществами через процедуры банкротства. "На рынке банкротств сформировалась жесткая и закрытая система перераспределения собственности", - пишет "Эксперт". Причем получить контроль над конкурентом или даже купить его можно, приобретя долги этого хозяйственного общества и осуществив необходимые действия, определяемые Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)"*(94). Кстати, процедура банкротства широко используется для преобразований и разделения частей холдинговых структур, отчуждения части какой-либо группы с последующим включением в свой холдинг. Снова процитируем журнал "Эксперт": "Девяносто пять процентов сегодняшних банкротств в России осуществляются в целях передела собственности и происходят в рамках процесса, когда какая-либо коммерческая структура строит свою вертикаль"*(95). Судя по публикациям "Эксперта" и "Коммерсанта", это почти универсальный способ приобретения предприятий в России.
Косвенно об этом можно судить по активности наших законодателей, просматривая мониторинг законодательства. Например, указание ЦБ РФ, регулирующее процедуру замены обязательств банков на их конвертируемые обязательства*(96), - владельцы этих обязательств могут обменять их на акции банка-должника, а потом продать его имущество.
Следует отметить еще один способ образований холдингов (как "сверху", так и "снизу") - объединение производителей и финансовых структур. Например, скупка каким-либо банком пакетов акций предприятий привела к тому, что банки стали владеть разными по обьему пакетами предприятий из разных отраслей. Через какое-то время банки были вынуждены создавать управляющие компании, в которые и передали пакеты акций предприятий из одного вида бизнеса, а "лишние" хозяйственные общества вынуждены были "сбросить". Так поступали банки "Менатеп", "Онексим-банк" и др.
Образование "снизу" происходило, когда промышленные хозяйственные общества для привлечения инвестиций и повышения привлекательности совместно с инвестором (часто с группой инвесторов, которые образуют синдикат) создавали управляющую компанию. Доли акций определялись исходя из оценки стоимостей предприятий и долей инвесторов.
Для реализации этой процедуры осуществляется подготовка проспекта эмиссии и его размещение: частное (как в данном случае) или открытое.
В отличие от случая с отдельным хозяйственным общестом для создания холдинговой структуры практически всегда используется частное размещение.
Зачастую в уже созданных и успешно работающих холдингах проводятся слияния, разделения и поглощения.
2.4 Некоторые ограничения и проблемы при создании холдингов в России
Следует отметить, что при создании холдинговой компании в России перед учредителями встает ряд проблем.
Первый вопрос - как создать такую структуру холдинга, при которой связи между его участниками (хозяйственные, административные и др.) не будут противоречить законодательству.
Наиболее часто встречаются такие ограничения, как антимонопольные запреты и другие ограничения хозяйственного права.
Законодательство накладывает ряд ограничений, затрудняющих "прямое" управление дочерними хозяйственными обществами со стороны холдинга*(97).
Прежде всего, это особый механизм совершения сделок, в которых имеется заинтересованность.
Порядок совершения сделок с заинтересованностью был урегулирован гл. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" существенно изменил указанный порядок. Пункт 1 ст. 81 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) расширил перечень лиц, признаваемых заинтересованными в совершении сделки.
В соответствии с новой редакцией Закона такими лицами признаются член совета директоров, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий, член коллегиального исполнительного органа общества или акционер общества, имеющие совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.
Понятие аффилированных лиц определено, как указывалось выше, Законом РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с последующими дополнениями и изменениями).
Статьей 82 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что потенциально заинтересованные лица обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества информацию:
- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.
Кроме того, общество обязано вести учет своих аффилированных лиц в порядке ст. 93 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Основными проблемами при создании и деятельности холдинговой компании являются ограничения, накладываемые на хозяйствующих субъектов антимонопольным законодательством. Сама по себе интеграция компаний с целью увеличения прибыли, выход на новые рынки и т.п. уже являются предметом пристального внимания антимонопольных органов. Поэтому, чтобы правильно сформировать холдинговую структуру, все возможные варианты нарушения антимонопольного законодательства нужно знать заранее и соответственно планировать деятельность по созданию холдинга.
Согласно п. 1 ст. 17 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа.
В этих случаях лица или органы, принимающие решение о слиянии либо присоединении коммерческих организаций, представляют в антимонопольный орган помимо документов, представляемых в регистрирующий орган в соответствии с законодательством Российской Федерации, ходатайство о даче согласия на слияние либо присоединение коммерческих организаций, сведения об основных видах деятельности и объеме производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (работ, услуг) и иную информацию, в том числе на магнитном носителе, предусмотренную перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом.
Антимонопольный орган отклоняет ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, а равно если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.
Антимонопольный орган также должен быть уведомлен заявлением учредителей (одного из учредителей) в 20-дневный срок со дня государственной регистрации (внесения изменений в государственный реестр) о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда.
При создании холдинга следует обратить внимание на выполнение требования о получении предварительного согласия и последующего уведомления антимонопольного органа, так как государственная регистрация коммерческих организаций и их объединений, созданных или реорганизованных без такого согласия, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции).
На практике при создании холдинга чаще встречается ситуация приобретения контролирующими хозяйственными обществами различного вида прав по отношению к подконтрольным лицам. Это могут быть следующие случаи:
- лицом или группой лиц, за исключением учредителей хозяйственного общества при его образовании, приобретаются акции (доли) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей);
- одним хозяйствующим субъектом или группой лиц приобретаются в собственность или пользование основные производственные средства или нематериальные активы другого хозяйствующего субъекта, и балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество;
- лицом (группой лиц) приобретаются права, позволяющие определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.
Во всех вышеперечисленных вариантах, а также в их сочетании, согласно ст. 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" требуется предварительное согласие антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица.
В то же время проблемы с получением разрешения и уведомлением антимонопольных органов возникают только при выполнении определенных условий. Так, предварительное согласие на осуществление таких сделок требуется только в случаях, если суммарная балансовая стоимость активов приобретающих и приобретаемых лиц превышает 200 тыс. минимальных размеров оплаты труда или одним из этих лиц является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.
Для совершения вышеуказанных сделок лица обязаны представить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на их совершение и сообщить информацию, необходимую для вынесения решения в соответствии с перечнем информации, утверждаемым антимонопольным органом. Данный перечень подробно определен в приказе Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 13 ноября 1995 г. N 145 "Об утверждении и направлении на регистрацию Положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".
Кроме получения предварительного согласия на совершение сделки, антимонопольный орган подлежит уведомлению по заявлению юридического или физического лица в 45-дневный срок после совершения вышеуказанных сделок, если суммарная балансовая стоимость активов приобретающих и приобретаемых лиц превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда. Таким образом, часто приходится представлять информацию в антимонопольные органы 2 раза: до и после совершения сделок.
При обращении в антимонопольный орган (обычно для обществ, не являющихся монополистами, это территориальные управления Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства*(98)) следует подготовить документы двух типов. Это уведомления или запросы на совершение конкретных действий.
Существует два основных типа уведомлений:
1) уведомление об учреждении общества;
2) уведомление о вхождении физического лица в органы управления двух хозяйствующих субъектов.
Такие уведомления (пусть даже и не содержащие полной информации) необходимо представить в срок до 45 дней с момента возникновения события, повлекшего обязанность уведомления.
Иная ситуация наблюдается с запросами (ходатайствами) на совершение каких-либо действий, направляемыми в адрес антимонопольного органа. Чаще всего требуется получить разрешение от антимонопольного органа, во-первых, на сделки по передаче одним хозяйствующим субъектом в собственность или пользование (например, в аренду) другому хозяйствующему субъекту более 10% основных средств и, во-вторых, на приобретение (точнее, "любое приращение"; см. информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 марта 1998 г. N 32) доли в уставном капитале общества, размер которой превышает 20% УК. При этом процент передаваемых основных средств (включая незавершенное строительство) определяется по данным бухгалтерского баланса на конец того квартала, в котором подано ходатайство. Совершение сделок, требующих предварительного разрешения антимонопольного органа, до получения разрешения связано с риском признания таких сделок недействительными по иску антимонопольного органа (по сути, в силу их ничтожности) со всеми вытекающими последствиями.
В соответствии с п. 4 ст. 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" антимонопольный орган отклоняет ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружит, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной или участниками сделок по требованию антимонопольного органа в установленный им срок не представлена информация в соответствии с п. 3 указанной статьи, а также сведения об источниках, об условиях получения и о размерах денежных средств и иного имущества, необходимых для совершения сделок, указанных в п. 1 данной статьи, а равно если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов*(99).
Таким образом, для реализации схемы холдинга, основанной на осуществлении вышеперечисленных мероприятий, обязательно должно быть получено согласие антимонопольного органа. Данный вопрос является очень важным, и, к сожалению, ему не всегда уделяется достаточное внимание - санкции, предусмотренные за нарушение антимонопольного законодательства, достаточно жестки. Неисполнение решений антимонопольного органа является основанием для признания соответствующей сделки недействительной по иску антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции).
Нередко наложение антимонопольным органом соответствующих санкций ставит под угрозу само существование холдинговой компании. Так, решение антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций или некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.
Таким образом, соблюдение ограничений, предусмотренных антимонопольным законодательством, является одним из важнейших моментов при составлении юридической схемы формирования холдинговой компании. Для этого необходимо прежде всего своевременно получать разрешения и уведомлять антимонопольные органы о предстоящих сделках, удовлетворяющих приведенным выше условиям.
Второй важный момент при организации холдинга - избежание доминирующего положения при образовании группы лиц, а также в дальнейшем, так как группа лиц рассматривается антимонопольным законодательством в целом как одно лицо.
3. Правовые основы управления холдингом (холдинговые правоотношения)
3.1 Договорные основы управления холдингом
Управленческие отношения между холдинговой компанией и дочерними хозяйственными обществами холдинга характеризуются тем, что участники холдинга принадлежат к различным объектам управления и на отношения между руководителями и подчиненными наслаиваются соответствующие властные и коммуникационные отношения через юридическо-уставную структуру. Поэтому при управлении холдинговым объединением следует различать управление дочерним хозяйственными обществами холдинга в зависимости от их организационно-правовой формы, а также управление холдингом с учетом его правовой формы. В сравнении с самостоятельным хозяйственным обществом особенность холдинговых структур заключается в том, что правовая самостоятельность и установленные законом минимальные полномочия гарантируют дочерним предприятиям холдинга минимальные функции управления.
В существующем ныне проекте Федерального закона "О холдингах" управление в холдинге осуществляется головной компанией, однако указанный проект не может отразить всего многообразия возможных форм управления, поэтому полагаем необходимым зафиксировать основы управления в договоре между участниками, который позволит достаточно четко разделить полномочия головной компании и права дочерних хозяйственных обществ. В настоящем параграфе рассмотрены основы управления, выработанные практикой, которые целесообразно отражать в указанных выше договорах.
При разработке холдинговой концепции следует прежде всего установить желаемую для экономики производства степень автономии каждого дочернего общества. Соответственно этому дочерние хозяйственные общества холдинга, которые достигли высокой степени экономической автономии или нуждаются в таковой, должны иметь такой договор с головным обществом, который гарантирует необходимую автономию в принятии решений и автономию на пользование информацией. Кроме изолированных и ограниченных функций по управлению дочерними хозяйственными обществами холдинга, холдинг должен выполнять управленческие функции, касающиеся всего объединения.
Управление всем объединением достигается, с одной стороны, юридическими инструментами интеграции (такими, как договоры купли-продажи долей, присоединение и т.д.), но прежде всего путем управленческих и структурно-организационных регламентаций (коммуникация, мотивация, санкция, разделение труда и т.д.)*(100).
Главными задачами управления холдингом являются осуществление политики холдинга, планирование и организация деятельности, а также контроль за деятельностью холдинга.
Первичные и, конечно, не делегируемые подчиненным хозяйственным обществам функции управления холдингом содержат задачи, которые соответствуют задачам головной компании по руководству "долевым участием". Конкретными задачами являются:
- проведение необходимых мероприятий по получению, обработке и передаче информации, организация периодических отчетов, запрос и подготовка плановых показателей для хозяйственных обществ;
- контроль за ходом оперативной хозяйственной деятельности и проведение контроля за общими результатами;
- участие, а также задачи проверки и контроля при составлении годовых балансов;
- участие в распределении прибыли и увеличении собственного капитала;
- организация деятельности холдинга (слияние внутри холдинга, заключение договоров с хозяйственными обществами и т.д.);
- покупка и продажа долей участия в обществах, входящих в холдинг, включая стратегическое и оперативное планирование инвестиций и дезинвестиций долевого участия.
Будучи акционером или участником, головное общество (холдинговая компания) принимает первоочередные управленческие решения, касающиеся кадровой политики: назначение или освобождение от должности ответственных руководителей предприятий и их органов управления.
Холдинговая компания как "сопровождающая" управленческая инстанция может активно поддерживать свои дочерние хозяйственные общества в их хозяйственном развитии. Она предпринимает меры, указывает на проблемы или дает рекомендации. Однако холдинговая компания не ограничивает автономию дочерних обществ в принятии решений в их повседневной хозяйственной деятельности. Непосредственное управленческое влияние головного общества на оперативную хозяйственную деятельность дочернего хозяйственного общества целесообразно только в некоторых ситуациях, ограниченных во времени и с привлечением оперативного менеджмента. В первую очередь сюда относятся:
- значительные негативные отклонения от цели, которые продолжительно оказывают влияние на все объединение (значительное ухудшение результатов, кризисные ситуации, угрожающие существованию дочернего хозяйственного общества, и т.д.);
- управление дочерними хозяйственными обществами, которые частично или полностью соединены друг с другом в части производства продукции и услуг (например, общество по сбыту и производственное общество);
- смещение (управленческих) функций на холдинг в рамках синергетического менеджмента холдинга;
- возникновение новых рынков или вхождение в "рынки холдинга", которые вызывают необходимость прямого управления через вышестоящую инстанцию.
Общей целью развития холдинга (изменение портфеля долевого участия), а также финансирования холдинга является повышение рыночной ценности холдинга как единого целого. Поэтому при принятии решения о введении холдинговой концепции можно ответить положительно на вопрос об (ожидаемом) вкладе холдинга в создание стоимости. Ибо дополнительная польза от холдинга, реализованная благодаря управлению холдингом, оправдывает холдинг как концепцию управления и тем самым существование союза как единого целого.
...Подобные документы
Преобразование компании в холдинг на определенном этапе организационного развития. Основные пути формирования холдинга. Цели и возможности дочерней фирмы. Использование в структуре холдинга дочерних фирм и филиалов. Цели и преимущества создания холдингов.
курсовая работа [53,3 K], добавлен 09.10.2014Предпосылки интеграции в России. Разработка общей концепции построения металлургического холдинга. Анализ возможности и целесообразности создания холдинга на базе ОАО "Саткинский чугуноплавильный завод" и ОАО "Златоустовский металлургический завод".
дипломная работа [1,1 M], добавлен 05.11.2010Основные стратегические и тактические аспекты ценовой политики в деятельности предприятий холдинга. Анализ финансового состояния завода. Анализ существующей схемы формирования внутрифирменных цен холдинга. Разработка методики ценообразования на заводе.
дипломная работа [817,0 K], добавлен 12.08.2017Понятие и сущность холдинговых структур. Их теоретические основы. Финансовая политика РФ и холдинговые структуры. Регулирование деятельности холдингов в России. Государственное управление. Отечественный опыт деятельности холдингов, основные проблемы.
курсовая работа [59,6 K], добавлен 05.05.2003Организационно-экономическая характеристика и структура Тюменского автомобильного холдинга, анализ его деятельности и сравнительная оценка качества услуг на рынке г. Тюмени. Описание систем поощрения лояльности клиентов для группы компаний "Автоград".
отчет по практике [289,8 K], добавлен 07.10.2010Раскрытие понятий "холдинговая компания", "дочернее предприятие", "контрольный пакет акций". Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний в России. Финансово-промышленные группы. Консорциумы, картели и концерны. Некоммерческие организации.
реферат [19,5 K], добавлен 16.06.2010Понятие и сущность холдинговой компании, их типология и структурные характеристики, правовое регулирование деятельности. Формирование холдингов в России. Анализ финансово-хозяйственной деятельности предприятия ОАО "Северсталь", пути ее совершенствования.
дипломная работа [71,4 K], добавлен 07.10.2010История формирования российского химического холдинга "ФосАгро". Биография его основателей и руководителей. Основной бизнес холдинга — производство минеральных удобрений, освоение им зарубежных рынков. Повышение операционной эффективности предприятия.
реферат [45,0 K], добавлен 22.06.2019Теоретические основы холдинговых структур. Финансовая политика в отношении них. Регулирование деятельности холдингов в России. Специфика государственного управления функционированием холдингов. Организация государственного контроля за их деятельностью.
курсовая работа [23,4 K], добавлен 30.01.2010Понятие холдинга в экономической теории. История возникновения холдинга и формы его существования в разных странах. Порядок образования холдинговых компаний. Юридическая база для создания холдинговых компаний в Российской Федерации. Налогообложение.
реферат [18,0 K], добавлен 31.10.2007Сущность, понятия и принципы интеграции организаций. Виды интеграционных процессов, их классификация. Особенности проведения интеграции в металлургической отрасли и краткая характеристика холдинга ТМК. Влияние объединения организации в холдинг ТМК.
дипломная работа [274,7 K], добавлен 08.11.2010История создания, особенности организационной стриктуры и направления деятельности ООО "ИБС Дата Форт" и главного холдинга ООО "ИБС". Финансово-хозяйственной деятельность данного предприятия, разработка политики качества на нем и порядок ее оценки.
отчет по практике [73,1 K], добавлен 28.04.2011Исследование понятия и основных типов холдингов. Анализ целей создания холдингов смешанного типа. Характеристика отношений участников торгового оборота, по поводу заключаемых ими договоров. Выбор механизма финансирования коммерческой сделки предприятия.
контрольная работа [40,2 K], добавлен 12.12.2013Оценка мировой практики по организации и функционированию таких форм интеграций компаний как холдинг, картель и синдикат. Изучение их особенностей, преимуществ и негативных сторон. Анализ факторов, влияющих на выбор той или иной формы интеграции компаний.
курсовая работа [715,7 K], добавлен 30.05.2013Основные преимущества и виды объединений предприятий в современный период. Деятельность, функции и организационно-правовой статус концерна, корпорации, холдинга, консорциума, картеля, конгломерата, финансово-промышленной группы, синдиката, треста и пула.
презентация [489,9 K], добавлен 08.09.2015Появление первых холдингов в мире и в Российской Федерации. Классификация холдингов: имущественный, договорной и организационный; чистый и смешанный; государственный и частный; финансовый и управляющий; горизонтальный, вертикальный и диверсифицированный.
курсовая работа [39,5 K], добавлен 06.01.2014Факторы устойчивого развития молочного бизнеса. Лидеры по производству молочной продукции в России. Государственная политика в отношении молочной промышленности. Характеристика компании "Данон", холдинга "Юнимилк", молочного комбината "Воронежский".
реферат [29,5 K], добавлен 02.11.2013Система управления подведомственными субъектами в объединениях. Общее понятие об ассоциации. Основные формы предпринимательских союзов. Характерные черты концерна, корпорации, консорциума. Финансово-промышленная группа как разновидность холдинга.
доклад [13,4 K], добавлен 16.01.2013Ключевая информация о компании ОАО "Газпром". Инновационная политика компании. Система стандартизации ОАО "Газпром". Программа научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Исследовательские организации в структуре газового холдинга.
презентация [189,4 K], добавлен 12.11.2010Разработка рекомендаций по снижению себестоимости продукции организации на основе проведенного экономического анализа деятельности. Структура себестоимости продукции. Оценка уровня показателей прибыли и рентабельности, достигнутых на предприятии.
курсовая работа [73,9 K], добавлен 26.05.2016
