В акционерных обществах неправовые формы управления применяются, как правило, в низовых структурных подразделениях. Однако они могут применяться и исполнительным органом акционерного общества. Так, в соответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ и п. 1 и 2 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" исполнительный орган решает все вопросы, касающиеся текущей деятельности общества, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. Управленческая деятельность высшего органа управления акционерным обществом - общего собрания акционеров - практически всегда осуществляется в правовых формах. Аналогичные положения содержатся в ст. 40 и 41 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В настоящее время процессы принятия управленческих решений в хозяйственных обществах и контроля за их исполнением регламентируются ГК РФ, Федеральным законом "Об акционерных обществах", Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Схема управления хозяйственным обществом обычно состоит из четырех звеньев, а именно:

1) общее собрание акционеров (общее собрание участников общества);

2) совет директоров (наблюдательный совет);

3) единоличный и коллегиальный исполнительный орган общества;

4) руководители структурных подразделений (управляющие, иные должностные лица).

Рассмотрим вопросы управления хозяйственным обществом на примере акционерного общества.

В соответствии со ст. 103 ГК РФ общее собрание акционеров является его высшим органом управления. Кворум, необходимый для проведения собрания, определяется уставом акционерного общества. Обычно он равен не менее 50% голосующих акций*(122). Отдельный держатель акций в отношении участия в управлении и контроле за акционерным обществом обладает рядом правомочий.

Акционер прежде всего имеет право требовать созыва годового собрания акционеров, если совет директоров не проводит его в определенные уставом сроки. Владелец акций имеет также право на участие в подготовке проведения общего собрания акционеров. Данным правом обладают те акционеры, которые имеют в своем владении не менее чем 2% голосующих акций соответствующего общества. При этом указанные акционеры могут внести не более двух предложений в повестку дня годового собрания и выдвинуть своих кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию. Данное право акционеры должны осуществлять в определенный уставом срок. В соответствии с п. 1 ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах" это должно быть сделано не позднее 30 дней после окончания финансового года.

Одним из существенных прав акционера по контролю за деятельностью хозяйственного общества является право на участие в общем собрании акционеров и право голоса. Список тех акционеров, которые могут участвовать в общем собрании, составляется на определенную дату, установленную советом директоров. В соответствии с п. 1 ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" эта дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 60 дней до даты его проведения. Но при этом при участии в определении кворума и голосовании бюллетеней дата составления списка акционеров устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения общего собрания.

В соответствии с п. 2 ст. 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры, владеющие обыкновенными акциями, обладают правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. Одна обыкновенная акция дает акционеру, владеющему ей, один голос.

В компетенцию общего собрания входят, в частности, следующие вопросы:

- создание, устройство или реорганизация общества;

- формирование его уставного капитала;

- внесение изменений и дополнений в устав;

- распределение прибыли и определение размера дивидендов;

- принятие решения о прекращении (ликвидации) деятельности акционерного общества;

- эмиссия ценных бумаг;

- утверждение балансов и годовых отчетов;

- выбор и отзыв совета директоров, правления, в том числе и генерального директора;

- выбор и отзыв членов ревизионной комиссии;

- назначение внешних аудиторов;

- инвестирование средств и передача имущества в другие общества;

- перспективы и направления развития акционерного общества;

- учреждение фондов общества и привлечение дополнительных средств;

- определение порядка возмещения ущерба, причиненного обществу действиями его должностных лиц;

- принятие решений о проведении ревизий и утверждение их результатов;

- деятельность филиалов общества.

В отношении компетенции общего собрания акционеров в мире наблюдается тенденция ее сужения в законодательном порядке. Так, если раньше в германском и французском законодательствах подчеркивалось, что общее собрание акционеров может принять к рассмотрению практически любой вопрос, за исключением того, который уставом или законом был передан для разрешения иным органам, то в настоящее время устанавливается исчерпывающий перечень полномочий общего собрания акционеров, что свидетельствует об умалении его роли в процессе волеобразования юридического лица*(123). Однако, с другой стороны, чрезмерное расширение прав общих собраний акционеров в ущерб полномочиям совета директоров и правления может затруднить процесс принятия управленческих решений, снизит эффективность контроля за деятельностью акционерного общества. В юридической литературе высказывалось мнение, что система управления, опирающаяся в основном на решения общего собрания акционеров, была бы подобна государству, управляемому не правительством и законодательным органом, а путем постоянного проведения референдумов по мало-мальски значимым вопросам*(124). В то же время если сравнить Федеральный закон "Об акционерных обществах" с ранее действовавшим Положением об акционерных обществах РСФСР 1990 г., то видно, что компетенция общего собрания акционеров расширена и детализирована.

Контроль за деятельностью хозяйственного общества головная компания осуществляет и через совет директоров общества, на формирование состава которого она оказывает существенное влияние. Создание совета директоров или наблюдательного совета предусматривается п. 2 ст. 103 ГК РФ в том случае, если количество акционеров превышает пятьдесят. Регулирование деятельности совета директоров обычно осуществляется на основе внутрикорпоративного положения. Совет директоров не является исполнительным органом, его главная задача заключается в том, чтобы осуществлять контроль за деятельностью правления акционерного общества. По ранее действовавшему Положению об акционерных обществах РСФСР 1990 г. (п. 110) членом совета директоров мог быть исключительно акционер или его представитель. Федеральный закон "Об акционерных обществах" отказался от формирования совета директоров только из самих акционеров, что способствовало повышению его профессионализма. Через совет директоров акционеры осуществляют необходимый контроль за деятельностью управляющих. В его состав могут входить как исполнительные директора, занимающие какие-либо должности в акционером обществе, так и внешние, или независимые, директора.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных названным Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров. К его компетенции, в частности, относятся такие вопросы, как:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в предусмотренных законом случаях;

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- использование резервного фонда и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- одобрение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (в предусмотренных законом случаях), а также ряд других вопросов.

Головная компания холдинга может оказывать влияние на работу совета директоров хозяйственного общества - участника холдинга через введение в его состав своих представителей.

Для осуществления контроля за исполнительными органами акционерной компании совет директоров наделяется рядом полномочий. Так, например, он может требовать отчеты правления, книги общества, проверять наличие товарных ценностей и т.д. Этот контроль не ограничивается проверкой одной лишь правомерности того или иного управленческого решения правления, но включает также оценку действий исполнительных органов с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости, т.е. соответствия управленческого решения реальной воле компании.

Представляется целесообразным в разрабатываемом Федеральном законе "О холдингах" закрепить в отдельной статье право совета директоров головной компании холдинга требовать необходимые документы от исполнительных органов дочерних и зависимых хозяйственных обществ - участников холдинга.

2. Производственно-хозяйственный контроль

Производственно-хозяйственный контроль является текущим контролем и осуществляется главным образом через правление дочернего или зависимого хозяйственного общества - участника холдинга. К основным задачам правления относятся: организация эффективного управления оперативной деятельностью акционерного общества, обеспечение выполнения планов и решений общего собрания акционеров и совета директоров, выработка и осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения его прибыльности и конкурентоспособности.

Правление решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме тех, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров. При этом правление не должно принимать такие решения, которые ущемляют интересы акционеров, или обязательные для них. В компетенцию правления входят:

- выработка политики, текущих и перспективных планов акционерного общества по реализации уставных целей и задач;

- разработка и представление на утверждение совета директоров проектов корпоративных актов и других документов, регламентирующих деятельность акционерного общества;

- назначение и отстранение должностных лиц подразделений общества, координация их деятельности и контроль за ней, а также за выполнением ими своих управленческих функций;

- привлечение на работу граждан на основании трудовых договоров, договоров подряда, поручения и т.п. (наемных работников);

- формирование временных трудовых коллективов для решения конкретных задач в интересах общества;

- приобретение, отчуждение, аренда имущества от имени общества в соответствии с решениями общего собрания акционеров или совета директоров;

- заключение от лица общества хозяйственных договоров, договоров на проведение научно-технической и других видов экспертиз, осуществление сделок и операций в пределах прав, делегированных правлению общим собранием акционеров или советом директоров;

- открытие в соответствии с решениями общего собрания акционеров отделений, филиалов и представительств общества;

- представление интересов акционерного общества в его отношениях с другими предприятиями, учреждениями, организациями и государственными органами;

- решение социальных вопросов, касающихся наемных работников;

- направление лиц в командировки, в том числе зарубежные, прием отдельных лиц и делегаций, установление общественных, производственных, научно-технических контактов;

- ведение оперативного бухгалтерского, статистического учета и отчетности и др.*(125)

Правление вправе принимать решение, если на его заседании присутствуют не менее половины членов. Решение считается принятым, если за него проголосовало более половины членов, участвующих в заседании. В случае равенства голосов, поданных за и против принятия какого-либо решения, решающим считается голос председателя правления. Если обсуждается вопрос, который имеет особо важное значение для акционерного общества, то может быть предусмотрено принятие решения квалифицированным большинством голосов или же единогласно.

Вопросы, связанные с осуществлением текущего производственно-хозяйственного контроля за деятельностью хозяйственного общества - участника холдинга, должны регулироваться в уставах хозяйственных обществ. При этом в этих уставах следует закреплять также обязанности хозяйственного общества и его органов по отношению к органам головной компании холдинга.

Контрольными функциями по отношению к деятельности подразделений хозяйственного общества обладает также генеральный директор (президент акционерного общества, председатель правления). Он возглавляет правление акционерного общества, а если такового нет, то он становится единоличным исполнительным органом. Генеральный директор осуществляет оперативное управление деятельностью акционерного общества на основании действующего законодательства и внутрикорпоративных документов: Устава акционерного общества, Положения о генеральном директоре и т.п. Генеральный директор должен в своей деятельности исходить из целей и задач корпорации, обеспечивать прибыльность и конкурентоспособность компании, ее финансово-экономическую устойчивость, не нарушать права акционеров и социальные гарантии ее наемных работников.

Генеральный директор представляет собой управленческую власть в хозяйственном обществе. Он обладает существенными полномочиями, такими как:

- организация работы правления, заключение трудовых договоров с членами правления; должностными лицами, наемными работниками и служащими;

- определение окладов должностным лицам акционерной компании;

- применение мер поощрения и взыскания к сотрудникам;

- совершение от имени акционерного общества любых юридически значимых действий;

- заключение договоров, соглашений, контрактов;

- выдача доверенностей на совершение юридически значимых действий;

- распоряжение имуществом акционерной компании, за исключением случаев, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров;

- представление акционерного общества во всех организациях, органах и учреждениях без доверенности;

- принятие решений о предъявлении претензий к юридическим и физическим лицам и об удовлетворении претензий, предъявленных к акционерной компании, и т.д.

Для исполнения возложенных на него задач генеральный директор может издавать приказы, распоряжения и другие акты. Свои полномочия он вправе частично передавать другим членам правления.

3. Финансовый контроль

Финансовый контроль осуществляется главным образом путем контроля за денежными потоками. Контроль за денежными потоками обеспечивает снижение риска неплатежеспособности общества. Даже у обществ, успешно осуществляющих хозяйственную деятельность и генерирующих достаточную сумму прибыли, неплатежеспособность может возникать как следствие несбалансированности различных видов денежных потоков во времени. Синхронизация поступления и выплат денежных средств, достигаемая в процессе управления денежными потоками предприятия, позволяет устранить этот фактор возникновения его неплатежеспособности.

Основной целью управления денежными потоками общества является обеспечение финансового равновесия общества в процессе его развития путем балансирования объемов поступления и расходования денежных средств и их синхронизации во времени.

Контроль за денежными потоками хозяйственного общества осуществляется в два этапа.

Первый этап - аналитический. Здесь анализируется динамика объема формирования положительного денежного потока общества в разрезе отдельных источников; динамика объема формирования отрицательного денежного потока общества, а также структуры этого потока по направлениям расходования денежных средств; рассматривается сбалансированность положительного и отрицательного денежных потоков по общему объему; изучается динамика показателя чистого денежного потока как важнейшего результативного показателя финансовой деятельности общества и индикатора уровня сбалансированности его денежных потоков в целом; исследуется синхронность формирования положительного и отрицательного денежных потоков в разрезе отдельных интервалов отчетного периода; рассматривается динамика остатков денежных активов предприятия, отражающая уровень этой синхронности и обеспечивающая абсолютную платежеспособность*(126).

На втором этапе осуществляется оптимизация денежных потоков хозяйственного общества. Важнейшими задачами, решаемыми в процессе этого этапа управления денежными потоками, являются:

- выявление и реализация резервов, позволяющих снизить зависимость общества от внешних источников привлечения денежных средств;

- обеспечение более полной сбалансированности положительных и отрицательных денежных потоков во времени и по объемам;

- обеспечение более тесной взаимосвязи денежных потоков по видам хозяйственной деятельности предприятия;

- повышение суммы и качества чистого денежного потока, генерируемого хозяйственной деятельностью предприятия*(127).

На денежные потоки хозяйственного общества оказывают влияние разнообразные факторы, воздействуя на которые головная компания холдинга имеет возможность оптимизировать денежные потоки. Среди этих факторов можно выделить следующие:

- увеличение размера ценовых скидок за наличный расчет по реализованной покупателям продукции;

- обеспечение частичной или полной предоплаты за произведенную продукцию, пользующуюся высоким спросом на рынке;

- сокращение сроков предоставления товарного (коммерческого) кредита покупателям;

- ускорение инкассации просроченной дебиторской задолженности;

- использование современных форм рефинансирования дебиторской задолженности - учета векселей, факторинга, форфейтинга;

- ускорение инкассации платежных документов покупателей продукции (времени нахождения их в пути, в процессе регистрации, в процессе зачисления денег на расчетный счет и т.п.);

- замедление выплат денежных средств в краткосрочном периоде - может быть достигнуто за счет следующих мероприятий:

- использование "флоута" (плавающего курса) для замедления инкассации собственных платежных документов;

- увеличение по согласованию с поставщиками сроков предоставления предприятию товарного (коммерческого) кредита;

- замена приобретения долгосрочных активов, требующих обновления, на их аренду (лизинг);

- реструктуризация портфеля полученных финансовых кредитов путем перевода краткосрочных их видов в долгосрочные.

При этом рост объема положительного денежного потока в долгосрочном периоде может быть достигнут за счет проведения следующих мероприятий:

- привлечения стратегических инвесторов с целью увеличения объема собственного капитала;

- дополнительной эмиссии акций;

- привлечения долгосрочных финансовых кредитов;

- продажи части (или всего объема) финансовых инструментов инвестирования;

- продажи (или сдачи в аренду) неиспользуемых видов основных средств.

Снижение объема отрицательного денежного потока в долгосрочном периоде может быть достигнуто за счет проведения таких мероприятий, как:

- сокращение объема и состава реальных инвестиционных программ;

- отказ от финансового инвестирования;

- снижение суммы постоянных издержек предприятия.

Не секрет, что именно в финансовой деятельности нередки факты злоупотреблений, которые негативно влияют на всю хозяйственную деятельность общества и ущемляют права рядовых акционеров. Поэтому в целях повышения эффективности финансового контроля за денежными потоками хозяйственного общества - участника холдинга необходимо внести в разрабатываемый Федеральный закон "О холдингах" специальную норму, определяющую полномочия органов головной компании холдинга по осуществлению финансового контроля за денежными потоками зависимых и дочерних обществ. В частности, по аналогии с положениями Федерального закона "Об акционерных обществах" представляется целесообразным включить в Федеральный закон "О холдингах" норму следующего содержания: "По требованию ревизионной комиссии (ревизора) головной компании холдинга лица, занимающие должности в органах управления хозяйственного общества - участника холдинга, обязаны представить документы о финансово-хозяйственной деятельности общества".

Заключение

Понятия "холдинг" и "холдинговая компания" российским законодательством не раскрываются. В ГК РФ такой институт отсутствует. Отсутствие четкого законодательного определения понятия холдинга и холдинговой компании обусловило то, что в юридической литературе существует различное понимание данных понятий. В настоящем диссертационном исследовании выделяются два подхода к пониманию холдинга.

Во-первых, холдингом признается некоторая совокупность определенным образом связанных между собой юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности. Этот подход нашел воплощение в проекте Федерального закона "О холдингах" и в Федеральном законе от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральных закон "О банках и банковской деятельности", а также в позиции ряда ученых-юристов: в концепции холдинга в широком смысле, отстаиваемой И.С. Шиткиной и Томасом Келлером, в понятии холдинга, даваемом В.А. Лаптевым.

Во-вторых, холдинг рассматривается как компания, способная определять решения дочерних и зависимых обществ. Второй подход отражен в понятии "головная компания", содержащемся в проекте Федерального закона "О холдингах", а также в понятии холдинга в узком смысле и в определениях холдинговой компании, даваемых в научной юридической литературе.

На основе анализа содержания понятия холдинга, предлагаемого в научной юридической литературе, в законодательных актах и на практике, нами предложено следующее определение холдинга:

холдинг - это группа лиц, включающая в себя головную компанию (холдинговую компанию) и другие хозяйственные общества, в отношении которых головная компания имеет возможность определять решения, принимаемые ими.

Развитие холдиноговых отношений, на наш взгляд, требует расширения и уточнения понятия субъекта гражданских правоотношений. В соответствии со ст. 2 ГК РФ "участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования". Холдинг же не является юридическим лицом, так как не имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества, а потому не отвечает признакам юридического лица, закрепленным в п. 1 ст. 48 ГК РФ. В силу этого холдинг не может считаться участником гражданских правоотношений, т.е. не является их субъектом.

Однако холдинг выступает в хозяйственном обороте как единое целое, что подтверждается, в частности, обязанностью банковского холдинга в лице его головной организации представлять в Банк России консолидированную отчетность о деятельности банковского холдинга, которая должна включать консолидированный бухгалтерский отчет, консолидированный отчет о прибылях и убытках, а также расчет рисков на консолидированной основе. Консолидированные учет и отчетность холдинга предусматриваются также ст. 11 проекта Федерального закона "О холдингах". Кроме того, участие холдинга в хозяйственном обороте в качестве целостного образования с единой волей выражается в том, что он через головную организацию проводит единую инвестиционную, технологическую, производственно-хозяйственную, финансовую и научно-техническую политику.

Следовательно, холдинги представляют собой один из видов предпринимательских объединений и являются субъектами предпринимательского права.

Поскольку холдинг участвует в хозяйственном обороте как целостное образование, как единый хозяйствующий субъект, обладая при этом отдельными чертами гражданской правосубъектности, то диссертантом предлагается считать холдинги квазисубъектами гражданско-правовых отношений.

Представляется целесообразным различать понятия холдинга и понятие холдинговой компании. При этом последняя понимается как головная компания холдинга.

Понятия управляющей компании и головной компании также не совпадают. Головная компания осуществляет функции по управлению холдингом, однако она может для исполнения этих функций создать управляющую компанию. Так, например, согласно ч. 5 ст. 4 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" коммерческая организация, которая в соответствии с законом может быть признана головной организацией банковского холдинга, в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию банковского холдинга. В этом случае управляющая компания банковского холдинга исполняет обязанности, которые в соответствии с законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга.

Нами выделяются следующие признаки холдинга:

1) наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга, закрепленных в договоре об образовании холдинга и в уставах его участников, определяющих организационную целостность данного предпринимательского объединения;

2) имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга, каждый из которых является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (т.е. юридическим лицом);

3) проведение единой политики в сфере хозяйственного оборота (в том числе согласованное использование прибыли и других финансовых источников участников холдинга).

Структура холдинга состоит из головного хозяйственного общества, которое имеет возможность определять решения, принимаемые другими участниками холдинга, и из зависимых или дочерних хозяйственных обществ. По отношению к головному (основному) хозяйственному обществу холдинга остальные его участники должны считаться дочерними.

Отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом строятся не по принципу подчиненности, а носят экономико-правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества.

Головное хозяйственное общество оказывает существенное влияние на решения, принимаемые иными участниками холдинга. Такое влияние может оказываться различными способами, прежде всего путем преобладающего участия в уставном капитале. Кроме того, это влияние реализуется через заключение договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому (головному). В качестве такого договора может выступать имущественный договор, например, договор ипотеки, кредита, залога и т.д. Головное общество имеет возможность определять решения общества и иными способами.

Участники холдинга, будучи хозяйственными обществами, обладают всеми гражданские правами и обязанностями, необходимыми им для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В качестве юридического лица каждый участник холдинга обладает самостоятельной волей, которая может не совпадать с волей остальных его участников. Участник холдинга вправе совершать от своего имени сделки, т.е. участвовать в гражданском обороте, он несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам. Юридическая самостоятельность участников холдинга проявляется также в том, что они не несут ответственность по долгам головной компании.

Таким образом, хозяйственные общества, которые становятся участниками холдинга, не утрачивают своей юридической самостоятельности, хотя их воля как субъектов гражданских правоотношений в значительной мере определяется волей головной компании. С другой стороны, сам холдинг не приобретает статуса юридического лица. Однако ему присущи отдельные элементы правосубъектности.

Не являясь юридическим лицом, холдинг не вправе заключать от своего имени какие-либо сделки и, соответственно, не несет ответственности по сделкам, заключенным участниками холдинга. По ним отвечают участники холдинга самостоятельно либо солидарно с головной компанией в случаях, когда такая сделка была заключена во исполнение ее указаний. Таким образом, холдинг вступает в отношения с иными хозяйствующими субъектами не непосредственно, а через свою головную компанию либо через иного участника холдинга, когда последний совершает юридически значимые действия в результате исполнения обязательных указаний головной компании.

Анализ холдинговых структур позволяет выделить некоторые принципы, лежащие в основе организации холдинговых объединений. В настоящем диссертационном исследовании выделяются три принципа организации холдинговых объединений:

1) принцип целостности холдинга - в его содержание входят положения, определяющие функционирование холдинговой структуры как единого целого;

2) принцип централизма - положения, входящие в данный принцип, определяют отношения между головной компанией холдинга и другими, зависимыми от него участниками;

3) принцип равенства хозяйственных обществ, являющихся участниками холдинга, - данный принцип определяет взаимоотношения между участниками холдинга по горизонтали.

Отношения по поводу контроля и управления между холдингом и дочерними хозяйственными обществами холдинга характеризуются тем, что члены организации принадлежат к различным объектам управления и на отношения между руководителями и подчиненными наслаиваются соответствующие властные и коммуникационные отношения. Поэтому при управлении холдинговым объединением следует различать управление дочерним хозяйственным обществом холдинга в зависимости от его организационно-правовой формы, а также управление холдингом с учетом его правовой формы. В сравнении с самостоятельными хозяйственными обществами особенность холдинговых структур заключается в том, что правовая самостоятельность и установленные законом минимальные полномочия гарантируют дочерним предприятиям холдинга минимальные функции управления.

Проблема холдинговых правоотношений недостаточно разработана в российской юридической литературе. Представляется, что не все отношения, участником которых является холдинг, следует считать холдинговыми правоотношениями. Также требуют анализа отношения между самими участниками холдинга.

Организация и деятельность холдингов регулируется нормами различных отраслей права, прежде всего нормами гражданского права. Однако правовое регулирование холдингов, осуществляемое в настоящее время в Российской Федерации в рамках гражданского законодательства через определение категорий основного и дочернего хозяйственных обществ, не отвечает современным условиям предпринимательской практики. Отдельные правовые нормы, регулирующие отношения с участием холдингов, еще слабо согласуются друг с другом, отсутствует законодательный акт, который регламентировал бы отношения, сторонами которых являются холдинг и участники холдинга.

Анализ холдинговых правоотношений показал, что они являются комплексными, при этом внешние отношения холдинга с иными субъектами предпринимательской деятельности не обладают достаточным своеобразием, позволяющим выделять их в отдельную группу специфически "холдинговых" отношений. Такими особенностями обладают только внутрихолдинговые отношения, которые подразделяются на две группы:

1) отношения между головной компанией и зависимыми и дочерними хозяйственными обществами холдинга (эти отношения мы обозначаем как вертикальные холдинговые отношения);

2) отношения между самими хозяйственными обществами - участниками холдинга (горизонтальные холдинговые отношения).

К первой группе принадлежат отношения по поводу управления деятельностью холдинга в целом и входящих в него хозяйственных обществ. Это отношения между головной компанией холдинга и иными участниками - зависимыми и дочерними обществами. Ко второй группе внутрихолдинговых отношений следует отнести, как представляется, некоторые отношения между самими дочерними и (или) зависимыми обществами, входящими в один и тот же холдинг.

Проблема правового регулирования внутренних взаимоотношений между участниками холдингов особенно актуальна для крупных предпринимательских объединений в сфере производства. В ряде случаев связанные технологической зависимостью в рамках единого производственного процесса или иными взаимосвязями, хозяйственные общества - участники холдинга особо нуждаются в нормативном регулировании взаимоотношений между собой. Такие нормы, регулирующие взаимоотношения между участниками холдинга, могут содержаться в договоре о создании холдинга или, если холдинг создан иным путем, в отдельных договорах о распределении компетенции между головной компанией и зависимыми или дочерними обществами. Таким путем могут регулироваться важнейшие вопросы взаимоотношений участников холдинга, в том числе распределение между ними функциональных задач, как правило, предполагающее сосредоточение у головного общества наиболее важных аспектов инвестиционной, кадровой, маркетинговой политики; создание у основного общества централизованных фондов, в том числе для управления холдингом; обеспечение представительства хозяйственных обществ, входящих в структуру холдинга, в органах управления друг друга и т.д.

Отношения по поводу управления деятельностью холдинга не являются чисто административными. Особенность вертикальных холдинговых правоотношений состоит в том, что управляемый объект - хозяйственное общество - является юридически самостоятельным субъектом предпринимательской деятельности, а управляющее воздействие головной компании осуществляется косвенным образом - через влияние на решения органов управления хозяйственного общества холдинга.

Зависимые и дочерние общества холдинга связаны между собой по горизонтали многочисленными хозяйственными отношениями. В этих условиях возникает необходимость заключения между ними отдельных договоров: поставки, подряда, оказания услуг (транспортных, экспедиционных, юридических, рекламных, по централизованному ведению бухгалтерского учета и проч.). В принципе такие отношения между участниками холдинга как самостоятельными юридическими лицами носят все черты гражданско-правовых отношений. Однако поскольку участники холдинга своей деятельностью реализуют единую предпринимательскую политику, их хозяйственная самостоятельность ограничена зависимостью от головной компании, постольку на отношения между ними накладываются своего рода "холдинговые" черты.

Таким образом, отличительной особенностью горизонтальных холдинговых отношений является то, что здесь на отношения двух субъектов гражданского права - участников холдинга, представляющих собой самостоятельные юридические лица, накладывается их отношение зависимости от головной компании холдинга. Оба субъекта горизонтальных холдинговых отношений всегда в большей или меньшей степени зависят от головной компании холдинга и потому, вступая в отношения между собой, выражают не только свою волю, но и волю головной компании. Внутрихолдинговые отношения представляют собой разновидность интеграционного взаимодействия субъектов хозяйствования. Их суть состоит в субординации действий участников холдинга, при которой головная компания определяет важнейшие управленческие и хозяйственные решения других участников холдинга.

Управляющее воздействие на хозяйственные общества - участников холдинга осуществляется по трем важнейшим направлениям:

1) управление собственностью или пакетами акций (долями участия в уставном капитале);

2) управление производственно-хозяйственной деятельностью, включая инвестиционную, технологическую, кадровую, сбытовую;

3) управление денежными потоками.

Исходя из этого, можно выделить три формы контроля за управляемым хозяйственным обществом:

1) акционерный контроль или контроль собственностью, который представляет собой возможность обеспечить принятие или отклонение решений органами управления организаций, в том числе по вопросу формирования персонального состава этих органов управления (совета директоров, коллегиального исполнительного органа), назначения единоличного исполнительного органа;

2) производственно-хозяйственный контроль или контроль за собственно предпринимательской деятельностью, производством, реализацией продукции (работ, услуг);

3) финансовый контроль как обеспечение влияния на распределение финансовых потоков (денежных, оборотных средств).

Библиография

1. Конституция РФ//РГ. 1993. 25 декабря.

2. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 5 мая 1995 г.//СЗ РФ. 1995. N 19. Ст. 1709.

3. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г.//СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.

4. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г.//ВВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 406.

5. Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ//СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

6. Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"//СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3302.

7. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая. Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ//СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410.

8. Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации"//СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 411.

9. Гражданский кодекс РФ. Часть третья. Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ//СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552.

10. Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. N 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации"//СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4553.

11. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", с изм. от 8 июля 1994 г.//ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418; СЗРФ. 1994. N 11. Ст. 1194.

12. Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. N 1531-1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации"//ВСНД и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 927.

13. Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР"//ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 416.

14. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"//СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

15. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", с изм. от 21 марта 2002 г.//СЗ РФ. 1998. N 7. С. 785; 2002. N 12. Ст. 1093.

16. Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"//СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611.

17. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", с имз. от 18 июня 2003 г.//СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; РГ. 2003. N 126. 1 июля.

18. Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"//СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222.

19. Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации"//СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609.

20. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г.//ВСНД СССР и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733.

21. Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и о ценных бумагах (утв. постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 500)//СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

22. Положение об акционерных обществах (утв. постановлением СНК СССР и ЦК ВКП(б) СССР 17 августа 1927 г.)//СЗ СССР. 1927. Отд. I. N 49. Ст. 500.

23. Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества (утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392)//РГ. 1992. 20 ноября.

24. Положение о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлении в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (утв. Приказом Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 13 августа 1999 г. N 276)//БНА РФ. 2000. N 1.

25. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30 сентября 1999 г. N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ"//БНА РФ. 1999. N 45.

26. Положение по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" (утв. приказом Министерства финансов РФ от 13 января 2000 г. N 5н) //БНА РФ. 2000. N 21.

27. Положение о документах и документообороте в бухгалтерском учете (утв. Министерством финансов СССР 29 июля 1983 г. N 105)//БНА СССР. 1984. N 4.

28. Положения о бухгалтерских отчетах и балансах (утв. постановлением Совета Министров СССР от 29 июня 1979 г. N 633)//СП СССР. 1979. N 19. Ст. 121.

29. Приказ Министерства экономики РФ от 1 октября 1997 г. N 118.//Экономика и жизнь. 1997. N 49-52; 1998. N 2.

30. Проект Федерального закона "О холдингах" N 99049555-2. В существующей редакции был принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ постановлением от 27 июня 2001 г. N 1696-III ГД.

31. Методические рекомендации по применению главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации (утв. приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 20 декабря 2000 г. N БГ-3-03/447@//Экономика и жизнь. 2001. N 3.

Приложения

Приложение 1

Образцы документов

Положение о документообороте

1. Общие положения

1.1. Настоящее Положение устанавливает единый и обязательный для всех работников порядок ведения и организации документооборота.

1.2. Положение разработано в соответствии с задачами, стоящими перед Компанией, с учетом Единой государственной системы делопроизводства (ЕГСД), законодательством Российской Федерации по архивному делу - ГОСТ Р 6.30-97 "Унифицированные системы организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов"; ГОСТ 16487-83 "Делопроизводство и архивное дело. Термины и определение".

1.3. Правила, предусмотренные настоящим Положением, обязательны для всех работников группы Компаний.

1.4. Ответственность за организацию и состояние делопроизводства возлагается на руководителей структурных подразделений.

1.5. Непосредственное ведение и контроль исполнения делопроизводства в структурных подразделениях возлагается на лиц, которым специально поручена эта работа (секретари) руководителем подразделения.

1.6. Организационно-методическое руководство, непосредственное ведение и контроль за организацией и состоянием делопроизводства в компании и его дальнейшее совершенствование осуществляет секретариат компании.

В этих целях секретариат инструктирует работников, ответственных за делопроизводство в структурных подразделениях компании, периодически проводит проверки состояния делопроизводства в подразделениях.

1.7. Требования работников секретариата по вопросам организации и ведения делопроизводства, контроля исполнения документов, а также по обработке документов обязательны для исполнения всеми подразделениями и должностными лицами компании. Спорные вопросы и конфликты по вопросам организации и ведения решаются юридической службой совместно с секретариатом.

1.8. Содержание поступающих и подготовленных в структурных подразделениях документов и материалов не подлежит оглашению лицам, не имеющим к ним отношения.

1.9. Настоящим Положением устанавливается смешанная система организации и ведения делопроизводства, сочетающая в себе принципы централизации и децентрализации при работе с документами.

1.10. Централизованно (через секретариат) осуществляются:

- организационное и методическое руководство постановкой делопроизводства в компании;

- регистрация входящих и исходящих документов;

- передача структурным подразделениям компании поступающих и внутренних документов;

- контроль за прохождением и исполнением документов, анализ корреспонденции;

- хранение документов в текущих делах и архиве компании.

1.11. Децентрализованно в структурных подразделениях компании выполняются следующие операции с документами:

- подготовка, оформление и исполнение входящих, исходящих и внутренних документов;

- согласование подготовленных документов;

- представление информации по документам и снятие их с контроля;

- хранение и исполнение документов, находящихся в текущей работе.

1.12. Руководители структурных подразделений должны ознакомить принятых работников со структурой компании, задачами и характером работы подразделений, а также с установленным порядком работы с документами и другими требованиями настоящего Положения.

2. Организация делопроизводства

2.1. Общие правила организации и учета документооборота

2.1.1. В движении документов (документообороте) различают потоки документов, поступающих (входящих), отправляемых (исходящих) и внутренних.

2.1.2. В компании ведется журнальная и компьютеризированная карточная система регистрации и контроля за исполнением документов.

2.1.3. В подразделениях наряду с карточной компьютеризированной системой допускается применение журнальной формы регистрации документов.

2.2. Порядок приема, регистрации, предварительного рассмотрения входящих документов

2.2.1. Корреспонденция, адресованная в компанию, независимо от способа доставки (почтой, курьером, факсом) принимается централизованно секретариатом, регистрируется в журнале входящих документов (приложение 1) и обрабатывается в секретариате, затем передается в структурные подразделения лицам, ответственным за делопроизводство (приложение 2). Копии поступившей корреспонденции подшиваются в делах секретариата.

2.2.2. Секретариат проверяет правильность доставки корреспонденции и наличие в конвертах документов. Об отсутствии документов и приложений к ним сообщается отправителю. Ошибочно присланные документы возвращаются отправителю с приложением лицевой части конверта (пакета), в котором он доставлен.

2.2.3. Конверты с корреспонденцией с пометкой "Лично" в канцелярии не вскрываются и передаются по назначению, в руки. Если по своему содержанию корреспонденция с пометкой "Лично" носит служебный характер, то работник, которому она предназначалась, обязан ее зарегистрировать в секретариате.

Помимо пакетов с пометкой "Лично" не подлежат вскрытию в секретариате пакеты, поступившие из-за рубежа, депутатская почта. Они немедленно передаются адресату.

2.2.4. Конверты от поступившей корреспонденции уничтожаются секретариатом. Указанные на конвертах обратные адреса переносятся на документы. Конверты сохраняются и прилагаются к поступившим документам только при необходимости подтвердить время отправки и получение документа.

2.2.5. На всех регистрируемых документах в правом нижнем углу лицевой стороны первого листа ставится регистрационный штамп (или делается запись) единого образца с указанием даты поступления документа и очередного порядкового номера документа. Нумерация документов (начиная с N 1) ведется в течение каждого календарного года. Все номера документов заносятся в журнал. По окончании календарного года журнал закрывается и сдается в архив секретариата.

2.2.6. В структурных подразделениях входящий номер (индекс) документа состоит из индекса структурного подразделения и порядкового регистрационного номера документа.

2.2.7. Все документы, подлежащие регистрации, заносятся секретариатом в журнал по установленной форме (приложение N 3) с обязательным указанием сроков исполнения и в тот раздел номенклатуры дел, которому соответствует регистрируемый документ.

2.2.8. Разделы располагаются в последовательности разделов номенклатурных дел.

2.2.9. В каждом разделе все документы должны быть разделены на две группы: на исполняемые и исполненные документы.

2.2.10. Зарегистрированная корреспонденция с первым экземпляром передается из секретариата на рассмотрение Генеральному директору (или лицу, его замещающему).

2.2.11. На рассмотрение Генеральному директору направляются документы сторонних организаций, письма граждан, а также другие материалы по вопросам, относящимся к деятельности компании, особенно те, для выполнения которых необходимо решение Генерального директора. Документы, не подлежащие регистрации, передаются непосредственно в структурные подразделения.

2.2.12. Генеральный директор рассматривает корреспонденцию и принимает по каждому документу решения, фиксируемые в резолюции. Резолюция должна быть краткой и содержать: фамилию исполнителя, которому направляется документ, предписываемое действие; способ, порядок и срок исполнения (если не указан в документе), дату рассмотрения и подпись руководителя. На документах, не требующих контроля исполнения, резолюция Генерального директора может быть произвольного характера и с пометкой ознакомления. Не рекомендуется резолюцию писать на отдельных листах бумаги, подкалываемых к документу.

2.2.13. Ответственный работник секретариата записывает резолюцию Генерального директора в журнал, после чего документы передаются на исполнение. Документы, поступившие из сторонних, а также государственных организаций (к примеру, из налоговой инспекции и т.п.), а также взятые на контроль, передаются на исполнение под расписку ответственному исполнителю.

На документах, взятых на контроль, делается запись "Контроль" или буква "К" в правом нижнем углу лицевой стороны документа. По диагонали лицевой стороны документа наносится красная полоса. О документах, не исполненных в установленный срок, секретариат должен докладывать руководству.

2.2.14. Если исполнение документа поручается нескольким исполнителям, фамилия ответственного подчеркивается или указывается в резолюции первой, ему направляется оригинал документа. Исполнителям секретариат снимает необходимое количество копий. Ответ исполняется не позднее чем за 3 дня до истечения срока исполнения документа. При этом ответственность за исполнение документа несут в равной степени все лица, указанные в резолюции (если в резолюции не содержится иного указания).

2.2.15. Служебные записки на имя генерального директора, его заместителей или начальников служб, отдельных подразделений, справки, сводки и другие внутренние документы оперативного характера регистрируются секретариатом, рассматриваются должностными лицами и в общем порядке передаются для исполнения (использования) в соответствующие подразделения либо помещаются в дело.

2.2.16. Из одного структурного подразделения в другое корреспонденция передается по согласованию между руководителями этих подразделений, но обязательно через секретариат. Внутри подразделений корреспонденция от одного работника к другому передается через делопроизводителя подразделения, о чем делается соответствующая пометка в журнале учета корреспонденции структурного подразделения или на самом документе.

2.2.17. У исполнителей могут храниться лишь документы, находящиеся в стадии исполнения, и справочно-расчетные материалы, необходимые для повседневной работы.

...