Особенности продюсирования медиаконтента на телевидении в России в контексте авторского права

Для сравнения отечественного опыта регулирования авторского права на аудиовизуальные произведения с зарубежными, наиболее интересным на наш взгляд, представляется права авторов аудиовизуальных произведений, обозначенные в законодательстве Соединенных Штатов Америки (далее - США).

Понятие аудиовизуального произведения в законодательстве РФ и США трактуется практически идентично, в законодательстве США большое внимание уделяется такому виду аудиовизуального произведения, как художественный фильм: в законе используется интересная формулировка «фильмы и иные аудиовизуальные произведения» Закон США об авторском праве. Д.М. Орлов отмечает, что «обладателем права на аудиовизуальное произведение по законодательству США является его автор, за исключением случаев, когда последнее создано на основании контракта либо по найму - в этом случае обладателем права на копию становится работодатель» Орлов Д.М. Интеллектуальные права авторов аудиовизуального произведения по законодательству США [Электронный ресурс] // Вестник Московского университета МВД России. - 2010. - №6. - С. 156. - Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/n/intellektualnye-prava-avtorov-audiovizualnogo-proizvedeniya-po-zakonodatelstvu-ssha.pdf. - Дата обращения: 14.03.2019 г.. Закон США об авторском праве не содержит списка авторов аудиовизуального произведения. Соавторами могут быть разные участники съемочного процесса - это обусловлено подходом американцев к созданию произведений киноиндустрии.

Существенным отличием является и наличие факторов, дающих лицу право признаваться автором:

1) если лицо является «mastermind» (лицо, спланировавшее и организовавшее важную и сложную операцию);

2) если предполагаемые авторы выражают совместное желание стать соавторами;

3) если аудитория позитивно оценивает часть работы, созданную предполагаемым автором, и эта часть работы не может быть отделена от произведения в целом Орлов Д.М. Интеллектуальные права авторов аудиовизуального произведения по законодательству США [Электронный ресурс] // Вестник Московского университета МВД России. - 2010. - №6. - С. 156 - 157. - Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/n/intellektualnye-prava-avtorov-audiovizualnogo-proizvedeniya-po-zakonodatelstvu-ssha.pdf. - Дата обращения: 14.03.2019 г..

Таким образом, на основании вышеперечисленных факторов мы можем резюмировать следующее концептуальное отличие в законодательстве РФ и США: суммируя эти три суждения, можно прийти к выводу, что в отечественном законодательстве перечень авторов аудиовизуального произведения является закрытым и не предполагает в качестве таковых других лиц, вносящих весомый клад в произведение, в то время как по законодательству США автором аудиовизуального произведения может стать практически любой член съемочной группы.

В настоящее время в Российской Федерации общественные отношения по созданию и использованию произведений науки, литературы, искусства, к которым относятся и аудиовизуальные произведения, регулируются различными нормативными правовыми актами. Значимое влияние в процессе становления оказало присоединение к Бернской конвенции - оно открыло новые подходы при охране аудиовизуальных произведений и разработке положений относительно данного объекта. Конституция РФ как акт, имеющий высшую юридическую силу на территории нашей страны, гарантирует свободу всех видов творчества, преподавания, при этом в ней содержится принципиально важное положение о том, что интеллектуальная собственность охраняется законом - именно на данном положении базируется все законодательство страны в области защиты авторского права. Основным звеном является гражданское законодательство. Наряду с гражданским законодательством отдельные правовые нормы о защите авторского права содержатся в уголовном, административном, процессуальном законодательстве.

Согласно ст. 1257 ГК РФ, «автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано». Отдельной статьей законодатель обозначает и положение соавторов, определяя их как «граждан, создавших произведение совместным творческим трудом».

Согласно Ст. 1258 ГК РФ соавторами аудиовизуального произведения являются «граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом»: режиссер-постановщик, автор сценария и композитор, являющийся автором музыкального произведения, которое создано именно для этого аудиовизуального произведения (п. 2 ст. 1263 ГК РФ); исключительные права произведение могут быть переданы на основании договоров с соавторами и иными правообладателями продюсеру (п. 4 ст. 1263 ГК РФ); авторы самостоятельных произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение (в законе отдельно не упоминаются иные правообладатели), сохраняют исключительные права на эти объекты, если не был заключен договор о передаче прав продюсеру.

Смежные права представляют собой исключительные и личные неимущественные права, интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние. Данный вид прав регламентируется нормами авторских прав на произведения науки, литературы и искусства, использованные при создании объектов смежных прав, при этом законодателем уточняется тот факт, что смежные права признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на произведение. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 №230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1303)

В процессе продюсирования медиаконтента чаще всего используются такие объекты авторских и смежных прав, как:

- сценарий (первоначальным правообладателем данного объекта будет являться автор сценария);

- литературное произведение, взятое в качестве основы при создании сценария (первоначальным правообладателем данного объекта будет являться автор используемого произведения);

- режиссура аудиовизуального произведения (первоначальный правообладатель - режиссер-постановщик);

- музыкальное произведение (первоначальный правообладатель - композитор и поэт (при наличии текста);

- художественное произведение (первоначальный правообладатель - художник);

- иные произведения, создаваемые в процессе работы над аудиовизуальным произведением(первоначальные правообладатели - оператор-постановщик, художник-постановщик и др.).

Согласно ст. 1263 ГК РФ субъектный состав правообладателей применительно к аудиовизуальному произведению имеет как минимум четыре группы правообладателей, к числу которых относятся:

- авторы произведения в целом (им может быть режиссер-постановщик; автор сценария; автор музыкального произведения, специально созданного для данного произведения (п. 2 ст. 1263 ГК РФ);

- обладатели прав на объекты, специально созданные для этого аудиовизуального произведения или в процессе работы над ним (артисты-исполнители; оператор-постановщик; художник-постановщик; поэт; художник; дизайнер; фотограф; художники по костюмам, гриму, свету и т.д. (п. 5 ст. 1263 ГК РФ);

- обладатели прав на объекты, используемые в этом аудиовизуальном произведении (автор литературного произведения, положенного в основу сценария; композитор; поэт; художник (п. 5 ст. 1263 ГК РФ);

- продюсер (изготовитель) аудиовизуального произведения, т.е. лицо организовавшее создание аудиовизуального произведения.

1.3 Правовой статус современных продюсеров аудиовизуального контента в России

Особое место в ГК РФ отводится статусу продюсера. В соответствии со ст.1263 ГК РФ, изготовителем аудиовизуального произведения (продюсером), является лицо, организовавшее создание такого произведения.

Согласно ст. 1240 ГК РФ, в которой содержится указание на специфику объекта охраны, определяется и режим приобретения исключительных прав продюсером, заложенные законодателем. Из вышесказанного следует, что продюсер является особым субъектом прав на произведение, он не является автором, но в то же время благодаря его организационным функциям создается произведение.

Законодатель изначально наделяет продюсера аудиовизуального произведения единственным, по сути, правом указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания в качестве организатора создания аудиовизуального произведения.

В соответствии с п. 1 ст. 1228, ст. 1240 и п. 4 ст. 1263 ГК РФ продюсер не признается автором аудиовизуального произведения в гражданско-правовом смысле, но он может при этом обладать исключительными правами на аудиовизуальное произведение «если иное не предусмотрено договором, заключенным продюсером с авторами произведения» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1263).

Изготовление (организация создания) аудиовизуального произведения требует от продюсера не столько творческой деятельности, сколько организации процесса производства и прежде всего аккумулирования прав на все результаты интеллектуальной деятельности, которые используются в аудиовизуальном произведении.

В связи с этим, согласно п. 1 ст. 1240 ГК РФ продюсер приобретает право использования объектов интеллектуальных прав на основании:

- договоров об отчуждении исключительного права (по общему правилу они заключаются в отношении объектов, специально созданных для этого аудиовизуального произведения или создаваемых в процессе работы над ним (п. 1 ст. 1240 ГК РФ));

- лицензионных договоров (они заключаются при использовании в этом аудиовизуальном произведении какого-либо объекта интеллектуальных прав, созданного ранее и не для этого произведения, но вошедшего в него составной частью, в целях его синхронизации с аудиовизуальным произведением (п. 1 ст. 1240 ГК РФ)).

При этом права продюсера на создаваемое произведение могут возникнуть только при условии заключения договора. О.В. Калятин отмечает, что «исходя из п. 1 ст. 1240 ГК РФ, лицо, организовавшее создание сложного объекта, должно заключить договоры об отчуждении исключительного права или лицензионные договоры с обладателями исключительных прав на объекты, использованные в составе сложного объекта, причем заключение таких договоров является предварительным условием приобретения права на сложный объект» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1240).

Дальнейший договор отчуждения аккумулированных исключительных прав между продюсером и иными правоприобретателями (к примеру, телеканалами) на аудиовизуальный контент заключается, как правило, в следующих случаях:

- создание аудиовизуального произведения (контента) с целью продажи прав на него;

- продюсер уверен, что в дальнейшем не будет использовать созданный контент;

- он работает в «продакшн» и создание контента является его прямой профессиональной обязанностью в рамках служебного произведения Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1295).

В содержание договора отчуждения должны быть обозначены размеры и условия вознаграждения продюсера (данное правило распространяется на все договоры, в том числе и на безвозмездные), а так же зоны ответственности заказчика-правоприобретателя (размеры штрафов и неустоек за задержку выплаты вознаграждения, нарушение личного неимущественного права продюсера на имя или наименование и т.п.).

В том случае, если желания продюсера не совпадают с перечнем случаев, регламентируемых заключением договора отчуждения, заключается лицензионный договор. Он заключается при наличии следующих обстоятельств:

- планируется передача только части исключительных прав (например, права на переработку, на публичный показ, доведение до всеобщего сведения в Интернете и т.п.);

- исключительные права планируется передать на ограниченный срок (срок может быть обозначен любой, при этом если ограничение не прописано в договоре, то сроком по умолчанию считается период в 5 лет) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1230, 1235);

- планируется ограничение территории использования контента (например, использование только на территории РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1235);

- продюсер желает получать проценты от дальнейшего использования контента лицензиатом;

- планируется неоднократная продажа контента нескольким правоприобретателям (лицензиатам) с целью получения прибыли, монетизации исключительных прав на АУП (права по лицензии должны передаваться в таком случае в режиме простой (неисключительной) лицензии)

- планируется запретить правоприобретателю (лицензиату) перепродавать контент в дальнейшем третьим лицам-сублицензиатам по смыслу ст.1238 ГК РФ (передача прав в режиме простой (неисключительной) лицензии) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1238).

Как отмечает В.Н. Ивакин, одним из наиболее специфических инструментов регулирования отношений продюсеров и дальнейших правоприобретателей, предусмотренных отечественным законодательством, является заключение возмездного договора авторского заказа Ивакин, В. Н. Гражданское право. Особенная часть : учеб. пособие для вузов / В. Н. Ивакин. -- 7-е изд., перераб. и доп. -- Москва : Издательство Юрайт, 2018. -- 289 с. -- (Серия : Университеты России). -- ISBN 978-5-534-03667-1. -- Текст : электронный // ЭБС Юрайт [сайт]. -- URL: https://biblio-online.ru/bcode/422440. - Дата обращения: 04.04.2019 г.. Договор авторского заказа регламентирует взаимоотношения между двумя сторонами: «одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1288).

Он заключается в следующих случаях:

- аудиовизуальное произведение еще не создано;

- создание контента будет осуществляться под «нужды» конкретного заказчика;

- в процессе создания контента будут учтены требования и пожелания заказчика (регламентируются техническим заданием к договору, которое является его неотъемлемой частью).

Передача заказчику прав на аудиовизуальное произведение, созданное по договору авторского заказа также может быть осуществлена во всех трех режимах, установленных законодательством РФ: заключением договора на отчуждение авторского права, исключительной или неисключительной лицензии.

В настоящее время данный инструмент популярен в сфере создания аудиовизуальных произведений для телеканалов. Это обусловлено, в первую очередь, смещением интереса телеканалов в сторону производства собственной продукции с учетом интересов российской целевой аудитории, так же тем, что производство контента является дорогостоящим. Заключая данный договор, телеканал получает возможность заказать то произведение, которое полностью удовлетворяет его требованиям и формату вещания. Продюсеры получают заказ на произведение, обозначают объемы корректировок произведения, прописывают условия получения вознаграждения.

Согласно ст. 1263 ГК аудиовизуальные произведения имеют трёх соавторов. Однако в ряде случаев к ним относят четвёртое лицо - «изготовителя» приобретающего права использования результатов своей деятельности на основании договора отчуждения исключительного права.

Таким образом, глобально правовой статус продюсера основывается на содержании договоров: 1) приобретение продюсерами прав у соавторов и иных авторов аудиовизуальных произведений, 2) продажа полученных прав правоприобретателям (телеканалам).

Законодатель наделяет продюсеров рядом полномочий, в рамках которых именно на продюсера возлагается ответственность за своевременное принятие решений по юридическим вопросам. Именно от решений продюсеров зависит формирование концепции аудиовизуального контента, поскольку он является не только организатором и непосредственным участником процесса, но и несет ответственность за реализацию творческого проекта. Основная особенность авторско-правового статуса продюсера телеконтента обусловлена тем, что обладателем прав на аудиовизуальное произведение в целом продюсер будет признан только при условии заключения договоров в отношении прав на все объекты исключительных прав, использованные в конкретном произведении. При этом продюсеры наделены определенными гарантиями, к числу которых относятся право на имя (право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, псевдонимом или анонимно), предусмотренное Ст. 1265 ГК РФ, возможность использования аудиовизуального произведения всеми способами, предусмотренными Ст. 1270 ГК РФ, при условии соблюдения передачи прав на части произведений, включенных в состав аудиовизуального произведения.

На наш взгляд, рассматривать деятельность продюсеров аудиовизуального контента в настоящее время следует не только с точки зрения их творческой интуиции и коммуникабельности, применяемых в творческом производстве, но и с точки зрения ответственного лица, которое берет на себя обязательства по созданию сложного произведения. Уровень его профессионального мастерства должен определяться знанием трендов, владением основами финансового планирования, а также знанием юридических аспектов, имеющих непосредственное отношение к его профессиональной деятельности.

Выводы по 1 главе

Продюсирование телевизионного контента является не только творческим, но и менеджерским процессом, поскольку придумать идею проекта - мало, нужно найти средства на ее реализацию, сформировать команду единомышленников, разрешить юридические нюансы, разработать стратегию продвижения и т.д.

К настоящему времени телевизионный контент постепенно превращается в широкий спектр сегментов, сочетающих в себе основы творчества и бизнеса, что свидетельствует о том, что процесс развития данного рынка только начинает развиваться в России. Об этом свидетельствует не только расширение сегментации телеконтента, но и изменение характера информационной составляющей медиапродуктов. Таким образом, несмотря на молодость отрасли телевизионного продюсирования как бизнес-направления, в нашей стране оно постепенно начинает обретать коммерческую состоятельность и востребованность. Коммерциализации телевизионного контента во многом способствует приоритет рекламы в качестве способа монетизации телеконтента.

С течением времени центр мотивации создания телеконтента все больше смещается в сторону продюсерских компаний - «продакшн», в рамках которых сосредоточены все функции создания, менеджмента и производства медиапродукции.

Одной из ключевых проблем продюсирования на телевидении была и остается необходимость соблюдения юридических норм не только в творческих аспектах, но и при подборе наиболее выгодных стратегий при работе с правообладателями.

В процессе продюсирования медиаконтента чаще всего используются такие объекты авторских и смежных прав, как сценарий (первоначальным правообладателем которого является его автор), литературное произведение, взятое в качестве основы при создании сценария, режиссура произведения, музыкальные и художественные произведения, а так же иные произведения, создаваемые в процессе работы над аудиовизуальным произведением.

Роль продюсера напрямую зависит как от жанра того продукта, который он производит, так и от периодичности его выхода. На начальных этапах создания телеконтента продюсер присутствует в каждом творческом решении на всех стадиях производства. Когда система уже выстроена и не нуждается во вмешательстве в творчество, то творческие решения продюсер может доверить креативной группе. При всем этом важно понимать, что ряд функций продюсера остается неизменным: общение со знаменитыми медийными личностями, ответственность за конечный продукт, в том числе и за «очистку» прав на него.

Особое место в отечественном законодательстве отводится правовому статусу продюсера. Во многом это обусловлено тем, что создание аудиовизуального произведения требует от продюсера не столько творческой деятельности, сколько организации процесса производства (аккумулирования прав на все результаты интеллектуальной деятельности, используемые в аудиовизуальном произведении).

Права на аудиовизуальные произведения в целом продюсеру передаются при условии заключения договоров в отношении прав на все объекты исключительных прав, использованные в конкретном произведении. При этом законодатель наделил продюсеров определенными гарантиями: правом на использование или разрешение использовать произведения под своим именем, псевдонимом или анонимно, возможность использования аудиовизуального произведения различными способами, предусмотренными ГК РФ, при условии соблюдения передачи прав на части произведений, включенных в состав аудиовизуального произведения. Продажа или передача прав продюсеров к телеканалам может быть осуществлена в трех режимах, установленных законодательством: заключением договора на отчуждение авторского права, исключительной или неисключительной лицензии.

Глава 2. Основные тенденции продюсирования телевизионного контента в России: практический аспект

2.1 Продюсирование аудиовизуального контента в контексте развития современной телеиндустрии

В настоящее время развитие отечественного продюсерского телевизионного рынка во многом обусловлено сменой приоритетов и кардинальной трансформацией медийного мира. Прежде всего, это связано с переводом российского телевидения на цифровой формат вещания.

Результатом данных изменений становится не только улучшение качества сигнала, но и возможное увеличение числа доступных телеканалов (как отмечает А.В. Толоконникова, ранее этот «процесс был незначительно искусственно сдержан недостаточным количеством свободных частот» Толоконникова А.В. Вещатели и производители телевизионных программ на российском рынке СМИ: особенности работы и взаимодействия [Электронный ресурс]. - дисс. … канд.филолог.наук. - М., 2010. - 188 с. - Режим доступа: http://cheloveknauka.com/veschateli-i-proizvoditeli-televizionnyh-programm-na-rossiyskom-rynke-smi-osobennosti-raboty-i-vzaimodeystviya#1#ixzz5mtsOuYhA. - Дата обращения: 08.04.2019 г.). Все это может привести к обострению конкуренции между вещателями - за зрителя, за рекламодателя, за интересный телеконтент.

К числу ведущих трендов продюсирования в настоящее время можно причислить:

- уход от универсальности телеканалов. В последнее десятилетие наблюдается тенденция к постепенному уменьшению долей лидеров телевизионного рынка. А. Э. Литвинцев описывает данный процесс как «восстание масс, плавно сходящее на нет» Литвинцев А.Э. Тенденции развития российского телевидения в условиях противостояния и взаимодействия мировых моделей вещания : на примере канала «Культура»: автореферат дис. ... канд. филолог. наук : 10.01.10 / Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова. - Москва, 2006. - 24 с.. Массовая коммуникация перестает быть массовой. Переход на цифровое вещание, согласно прогнозным данным ряда исследователей, повлечет за собой преобладание интереса зрителей к тематическим телеканалам в сравнении с телеканалами «общего потребления». Это ставит перед продюсерами задачи объединения на одной площадке, перспективнее всего мультимедийной, разной аудитории, имеющей некие устойчивые сходства в нереализованных потребностях;

- постепенное изменение модели медиапотребления. Этот тренд обусловлен популяризацией омниканальности в обществе: медиаконтент должен быть доступен к просмотру в любое время, в любом месте, с любого устройства. В связи с этим появляется необходимость создания и воплощения новых технологий распространения и предложения контента. В качестве надежной контент-платформы в данном случае выступит информационно-коммуникационная сеть Интернет, основой которой в настоящее время стали онлайн-видео и социальные сети.

В настоящее время «нелинейный телепросмотр» посредством сети Интернет используется почти каждым вторым жителем России (48 %), при этом 38 % из них делают это регулярно (см. Приложение 1).

Государство стремится уделить внимание законодательному регулированию аудиовизуальной сферы. Значительное влияние на становление данного тренда оказали поправки к Федеральному закону №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», вступившие в силу с 1 июля 2017 г., которые законодательно закрепили статус аудиовизуальных сервисов (в число которых входят и онлайн-кинотеатры), обязанности его владельца. Законодатель обязал владельцев аудиовизуальных сервисов устанавливать одну из предлагаемых регулятором программ, осуществляющих подсчет количества пользователей ресурса, а также предотвращать использование аудиовизуальных сервисов в целях нарушения закона или распространения «пиратского» контента.

Данным законом владельцев сайтов, распространяющих новостную информацию, обязали соблюдать требования законодательства Российской Федерации, в том числе и в области соблюдения авторских прав. Положения данного закона направлены на предотвращение распространения аудиовизуальными сервисами телеканалов или телепрограмм, не зарегистрированных как средства массовой информации в соответствии с Законом Российской Федерации от 27 декабря 1991 года №2124-I «О средствах массовой информации». Это обусловлено тем, что в связи со стремительным переходом использования телеконтента в сети Интернет зашита авторских прав на него значительно осложнилась, поскольку соблюдать баланс прав и интересов правообладателей, пользователей и лиц, предоставляющих доступ к контенту с каждым годом становилось все проблематичнее. Таким образом, законодательное закрепление правового статуса аудиовизуальных сервисов (в число которых входят и онлайн-кинотеатры) свидетельствует о положительной динамике в области развития интеллектуальной собственности и защиты авторских прав на аудиовизуальный контент, распространяемый в сети Интернет, что оказывает значительное влияние и на легализацию распространения телеконтента посредством онлайн-кинотеатров.

В качестве модели распространения контента большие перспективы открываются у IP-телевидения. Эти аспекты стали толчком к появлению новых игроков на телевизионном рынке -- агрегаторов платного веб-контента, контент-провайдеров, операторов платного ТВ, производителей оборудования, способных обеспечить возможность доставки всех видов контента на все виды пользовательских устройств по кратчайшему сетевому маршруту с наивысшим качеством и при этом по оптимальной цене.

Это послужило причиной возникновения и популяризации тренда к просмотру онлайн-видеороликов на каналах социальной сети «YouTube», которые постепенно превращаются в один из ключевых рекламных каналов. Этому способствуют вирусные видеоролики и проекты, разработанные и продвигаемые при помощи интернет-площадок. Например, видеоролик «Red Bull» с прыжком из космоса Баумгартнера на канале «YouTube» от «Red Bull Media House» Felix Baumgartner's supersonic freefall from 128k' - Mission Highlights [Электронный ресурс]. - Режим доступа: https://www.youtube.com/watch?v=FHtvDA0W34I. - Дата обращения: 20.04.2019 г. , который набрал свыше 44 млн. просмотров.

Все это обусловлено тем, что медиакомпании имеют негласное соглашение со своей аудиторией: если пользователь просмотрит рекламу, то сможет смотреть фильмы и передачи бесплатно. Если желания смотреть рекламу нет, то необходимо оплатить подписку, которая позволит осуществлять просмотр без перерывов на рекламу. Тот же принцип действует и в Интернете: перед пользователями постепенно формируется иллюзия бесплатного доступа к необходимой информации, при этом пользователи постепенно перестают замечать, что так или иначе они платят за доступ к необходимому объему контента (это может выражаться как непосредственной оплатой денежными средствами за приобретение контента, так и оплатой временными ресурсами - например, просматривая рекламные ролики для бесплатного просмотра нужного контента пользователь тратит определенное время и т.д.).

Согласно статистическим данным «YouTube» ежедневно просматривают видео более миллиарда людей по всему миру, ежеминутно на каналах данной площадки появляется около 400 часов видео, при этом компания не вкладывает средства в производство аудиовизуального контента. Интересный и качественный контент привлекает большое количество пользователей, которые становятся не просто постоянными посетителями хостинга, но и фанатами его определенных каналов. В отличие от традиционных телевизионных каналов качество на каналах в «YouTube»в ряде случаев размещается «любительское» - созданное без участия профессионалов, без использования профессиональной аппаратуры, при этом данный контент может стать популярным. Несмотря на это, данный факт не оказал негативного влияния на процесс производства телеконтента для размещения на данной площадке. Объясняется это тем, что высококачественный контент (например, ролики в HD-формате) доминируют в результатах поисковой выдачи, поскольку качество контента является одним из факторов ранжирования контента на данной площадке.

С увеличением аудитории онлайн-каналов увеличивается и интерес к ним рекламодателей За 2016 год прирост просмотров видео на «YouTube» в России превысил 50%, а в трех популярных категориях, таких как «Еда», «Здоровый образ жизни» и DIY (с англ. «Do It Yourself» - «сделай сам») - на 250% Тренды «YouTube»: блоггерский бум и коллаборация с ТВ [Электронный ресурс] // ADINDEX PRINT EDITION. - Режим доступа: https://adindex.ru/publication/analitics/100380/2017/04/12/159181.phtml. - Дата обращения: 16.04.2019 г..

- перераспределение зоны ответственности каналов-вещателей. В телевизионной индустрии в настоящее время можно выделить два основных типа предприятий - вещателей и производственных компаний (студий «продакшн»). Данные предприятия были определены с целью оптимизации производственных бизнес-процессов, повышения качества телевизионного продукта и снижения его себестоимости.

Это обусловлено тем, что себестоимость программы, произведенной в рамках независимой продюсерской телекомпании, как правило, значительно дешевле себестоимости программы, произведенной каналом. Сущность разницы в цене поддается логическому объяснению: зарубежные производители позволяют себе снизить стоимости программы за счет ее неоднократной перепродажи, а отечественным производителям удается сдерживать ценовой диапазон во многом за счет экономии средств на производственном процессе путем привлечения внештатных сотрудников, задействованных в производстве или же за счет получения доходов от смежных направлений деятельности. При этом важно учитывать наличие зависимости студий «продакшн» от телеканалов: как правило, они больше стремятся к получению заказов, чем к инициированию собственных идей. Вещатели же в основном ограничиваются производством передач информационного и общественно-политического характера, или же несколькими крупными проектами;

- укрепление позиции российских производителей телевизионных программ по отношению к зарубежным. Несмотря на наличие значительной конкуренции между отечественными и зарубежными производителями, в последние годы наблюдается возрастание объемов телеконтента, производимого внутри страны, с течением времени качество отечественной телевизионной продукции постепенно улучшается и становится все более профессиональным. Это ведет к увеличению спроса на качественные российские телепрограммы и телефильмы отечественного производства.

Рынок осваивают новые медиа-компании, расходы которых на рынке постоянно увеличиваются, также растут вложения в производство и предоставление услуг по доставке контента. Актуальными становятся пакетные предложения контента за фиксированную плату, для хранения данных используются облачные технологии. Новые модели доставки контента создают и новые формы рекламы, которая стала таргетированной и интерактивной, набирает обороты онлайн-торговля, совершенствуются веб-приложения и переход к открытым операционным системам.

А.С. Сумская, анализируя развитие продюсерского бизнеса в современной телеиндустрии, выделяет следующие транснациональные тенденции Сумская А. С. Продюсирование в студии продакшн : Краткий курс истории продюсирования в кино и на телевидении : учебно-методическое пособие / А. С. Сумская. - Екатеринбург: Издательство Уральского университета, 2018. - С.108.:

1. Активное продвижение популярных развлекательных форматов (игр, реалити-шоу).

2. Увеличение инвестиций в продукцию, произведенную в стилистике художественного кинематографа, национальные драматические сериалы.

3. Повышенный интерес к детским мультипликационным фильмам, поскольку сказочные герои понятны и любимы детьми во всем мире.

4. Традиционная популярность во многих странах проектов трансляций (спортивных, церемоний вручения различных наград, конкурсов красоты, музыкальных конкурсов и фестивалей).

5. Снижение доли, но сохранение популярности кинопоказа на телевидении.

Резюмируя все вышесказанное, приходим к следующим выводам:

- развитие современной медиа-сферы и телевидения оказывает значительно влияние на процесс становления отечественного продюсерского телевизионного рынка;

- современные тренды продюсирования телевизионного контента обусловлены следующими аспектами: постепенным уходом от универсальности телеканалов, следствием которого является уменьшение долей лидеров телевизионного рынка; изменение модели медиапотребления, которое приводит к росту «нелинейного телепросмотра» и популяризации тренда к просмотру телеконтента на каналах социальной сети «YouTube»; перераспределение зон ответственности каналов-вещателей и производителей телеконтента; укрепление позиций российских производителей телевизионных программ по отношению к зарубежным, о чем свидетельствуют показатели увеличения объемов телеконтента, производимого внутри страны.

Таким образом, развитие и совершенствование видов и форматов ресурсов, предоставляющих аудиовизуальные услуги, является одной из наиболее популярных тенденций во всем мире. Постепенный переход телевизионных жанров и каналов в «YouTube» с каждым годом обретает популярность, данная тенденция уже меняет рынок, меняет принципы взаимодействия со зрителями, оказывая влияние не только на формат контента, но и на рекламный рынок. Переход телевизионных жанров в сеть Интернет во многом обусловлен тем, что телевидение и его жанры следуют за «своим» зрителем на те площадки, которые востребованы у зрителя. Поскольку сейчас зрители все больше смотрят программы при помощи планшетов и смартфонов, так как это гораздо удобнее традиционного просмотра телевидения, то и контент телевидения постепенно переходит на более востребованные площадки. Стоит отметить, что не все типы телевизионных жанров переходят в информационно-коммуникационную сеть, не все типы там «приживаются».

2.2 Взаимодействие продюсеров с авторами и соавторами аудиовизуальных произведений в части соблюдения норм авторского права

Система регламентации взаимоотношений продюсера с авторами и соавторами аудиовизуального произведения в законодательстве РФ является «многослойной». Это порождает возникновение ряда противоречий относительно отношений по поводу прав на аудиовизуальные произведения, предусмотренных нормативно-правовыми материалами.

Круг лиц, признаваемых законодательством РФ авторами аудиовизуального произведения, ограничен минимальным составом, установленным Бернской конвенцией. Согласно Ст. 1263 ГК РФ авторами аудиовизуального произведения признаются Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 23.05.2018) (Ст. 1263):

- режиссер-постановщик,

- автор сценария,

- композитор, который является автором музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного для этого аудиовизуального произведения.

Процесс взаимоотношений между вышеперечисленными авторами аудиовизуального произведения регулируется нормами о неделимом соавторстве. Данное положение зафиксировано в Ст. 1269 ГК РФ, согласно которой на произведения, вошедшие в состав сложного объекта, которым и является аудиовизуальное произведение, не могут быть отозваны из аудиовизуального произведения.

Согласно Ст. 1258 ГК РФ соавторами аудиовизуального произведения являются «граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом»: режиссер-постановщик, автор сценария и композитор, являющийся автором музыкального произведения, которое создано именно для этого аудиовизуального произведения (п. 2 ст. 1263 ГК РФ); исключительные права произведение могут быть переданы на основании договоров с соавторами и иными правообладателями продюсеру (п. 4 ст. 1263 ГК РФ); авторы самостоятельных произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение (в законе отдельно не упоминаются иные правообладатели), сохраняют исключительные права на эти объекты, если не был заключен договор о передаче прав продюсеру. Из всего вышеперечисленного следует, что аудиовизуальное произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если иное не было предусмотрено соглашением между ними.

Существование в законодательстве данной нормативно-правовой регламентации взаимоотношений является своеобразным инструментом, используемым субъектами медиабизнеса в качестве гарантийной нормы, позволяющей использовать аудиовизуальный контент даже в том случае, если имеют место быть разногласия с авторами или правообладателями результатов интеллектуальной деятельности, являющихся составной частью аудиовизуального произведения.

Продюсеры с каждым из авторов аудиовизуального произведения осуществляют заключение договоров авторского заказа, которыми предусматривается условие отчуждения исключительных прав. Как отмечает Т. Демина Качкаева А.Г., Новикова А., Как это делается: продюсирование в креативных индустриях / Р. Юркина. - Екатеринбург: Издательские решения. - С. 186., данная практика является наиболее распространенной в нашей стране. Вторым по популярности способом «очистки» прав является условие передачи прав по лицензии. Получение продюсером исключительных прав на аудиовизуальное произведение возможно только при отчуждении исключительных прав у всех авторов аудиовизуального произведения.

Практика показывает, что современные продюсеры стремятся к получению от авторов аудиовизуальных произведений максимального объема прав. В первую очередь это обусловлено тем, что получение исключительных прав на аудиовизуальное произведение позволяет им обрести свободу действий в отношении конечного продукта (к примеру, снять продолжение фильма). Н. Клибанова отмечает, что «в случае интеграции произведения в сложный объект вопрос территории и срока использования, как и способов использования, не может ставится т.к. положения ст. 1240 ГК РФ запрещают правообладателям произведений, включенных в состав сложного объекта, ограничивать права владельца такого сложного объекта на его использование каким-либо образом» (См. Приложение 6).

В рамках интервьюирования продюсеров телеконтента были выявлены многочисленные факты отказа от съемок или реализации той или иной творческой идеи по причине влияния авторского права. Так, М. Родина отметила, что «процесс связи с авторами в ряде случаев занимает значительное время, которым продюсер может не располагать» (См. Приложение 8). По этой причине был сорван процесс запуска продолжения проекта «Любовь с первого взгляда», который выходил в эфир в 90-х годах «Первом канале». Продюсер отказался от возобновления, поскольку автор сценария рожден и проживает в Великобритании, процесс связи с ним оказался слишком длительным и затяжным, что в итоге повлекло отказ от продолжения проекта.

Креативный продюсер канала «Поехали!» А.С. Тарасенко отмечает, что авторское право не столько влияет на создание контента, сколько накладывает ограничения на процесс реализации творческих планов (См. Приложение 3). В его практике подобное происходило в рамках производства проекта «Звуки всюду». «У ведущего проекта 2 задачи: он приезжает в города и записывает типичные звуки города - звук колокольни, звук приготовления пирогов, звук животных, звуки инструментов и т.д,, затем из них получается трек. Вторая задача: он учит песню, связанную с этим городом или с этим регионом, исполняет ее на улице и пробует зарабатывать деньги таким образом. Сейчас берем только народные песни, приезд в Карелию - поет народную песню, в республике Алтай - алтайскую песню, берем народные песни для ускорение процесса. Если бы брали хиты, было бы интереснее. Мы отказывались от идей с фотографиями, поскольку невозможно у большинства фотографии найти авторов.» - отмечает Тарасенко.

Продюсер программы «Ревиззоро» на телеканале «Пятница!» Т. Перушева так же отметила, что «приходилось отказываться от использования видеоматериалов из интернета из-за того, что невозможно было найти автора или связаться с ним» (См. Приложение 4).

Ведущий продюсер телеканала «СТС» Н.В. Клибанова в рамках интервью подняла проблему с использованием авторского контента в промо уже готового продукта: «Правообладатели всегда оговаривают все возможные варианты использования композиций. Использование в промо стоит всегда дороже. Также стоимость возрастает, если эта композиция используется как заглавная, на титрах. Часто производители контента идут на то, чтобы сделать оригинальную музыку, которая по настроению и даже теме была бы похожа на оригинальный саунд трек. Нанимают композитора, который делает похожую тему и свою аранжировку. И полностью переигрывают композицию. Покупка западной музыки (особенно хитов) очень дорогое удовольствие для отечественного производства, учитывая курсы валют. Поэтому часто используют библиотечные (недорогие и старые) треки.» (См. Приложение 5).

В ряде случаев продюсеры аудиовизуальных произведений прибегают к заключению опционного договора (договора о намерениях) на подготовительном этапе создания контента как с авторами аудиовизуального произведения, так и с его заказчиком.

В соответствии с российским законодательством, опционный договор составляется в той же форме, что установлена для основного договора (при этом форма должна быть письменной). Основным условием заключения данного вида договора является указание в нем сроков заключения основного договора (если срок не указан, то по умолчанию ст. 429 ГК РФ предусматривается заключение договора в течение одного года со дня подписания опционного договора).

Согласно опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных этим договором действий. При этом, если стороны не заявят требование в указанный срок, опционный договор прекращает свое действие. Данным договором возможно предусмотреть условие о конфиденциальности и о том, что произведение, предназначенное для производства аудиовизуального произведения, не будет передано третьим лицам (например, конкурирующему продюсеру).

Т. Демина в качестве примера приводит ситуацию заключения опционного договора продюсера с автором-сценаристом с условием о том, что «автор обязуется никому не передавать свое произведение в течение определенного срока». Такое соглашение будет удобно для производящей компании в случае неопределенности относительно финансового успеха аудиовизуального произведения. В случае успешного использования сценария со сценаристом заключается договор о передаче прав на сценарий» Качкаева А.Г., Новикова А., Как это делается: продюсирование в креативных индустриях / Р. Юркина. - Екатеринбург: Издательские решения. - С. 184..

Заключение опционного договора между студией «продакшн» и заказчиком производства аудиовизуального произведения также является своеобразным инструментом гарантии, защищающей продюсера от отказа заказчика от заказа после ознакомления с идеей проекта с целью самостоятельной реализации данной идеи без привлечения к процессу производства «продакшн». В случае возникновения подобного прецедента опционный договор будет документальным подтверждением намерений заказчика на приобретение прав на аудиовизуальное произведение. Применение такого порядка действий очень распространено в западных странах и находит свое применение при продаже прав на телеформаты. В России такая практика только начинает обретать популярностью.

Рассматривая особенности взаимоотношений продюсеров с авторами аудиовизуальных произведений важно обратить внимание на заключение договоров авторского заказа с авторами аудиовизуальных произведений. Данный вид возмездного договора имеет смешанный характер: в нем сочетаются как элементы договора подряда или оказания услуг, так и элементы договора об отчуждении прав, либо лицензионного договора. Такой характер договора осложняет природу договорного соглашения, поскольку договор авторского заказа предусматривает не только отчуждение заказчику исключительного права на произведение, но и с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах.

Руководитель юридического департамента кинокомпании «Амедиа Продакшн» Наталья Князева к числу основных проблем с которыми приходится сталкиваться продюсерам при «очистке» прав относит следующие (См. Приложение 6):

- сложности поиска правообладателей,

- сложности поиска наследников авторов, умерших менее 70 лет назад;

- многочисленное количество наследников одного автора, с каждым из которых необхлдимо договариваться (например, в том случае, если у них долевое владение 1/760)

- согласование с авторами/правообладателями/наследниками всех условий использования произведения

- наследники часто паразитируют и наживаются на произведениях, которые они не создавали, используя их как средство заработка

- поиск альтернативы, если авторы/наследники/правообладатели запросили слишком много и сумма не укладывается в бюджет (по сути, процесс начинается с самого начала).

Анализ интервью позволил выделить две основные проблемы, возникающие перед продюсерами при стремлении к приобретению прав на тот или иной контент: 1) стоимость объекта; 2) сложность поиска правообладателей.

Ведущий продюсер АО «Первый канал» Е. Жигалкина говорит о том, что «проблема с правообладателями при очистке прав одна в нашей стране - никто не идет навстречу и все хотят получить максимальное количество денег, даже если это какой-то нафталин, даже если это песня Зайца из «Ну, погоди!», то почему-то правообладатель считает, что это все стоит от 50 тысяч рублей и выше. Всем нужны деньги и это, наверное, самый неприятный момент» (См. Приложение 10). В ее понимании авторское право предстает в роли огромной бюрократической машины.

Эти же доводы подтверждает ведущий продюсер «СТС-медиа» Н.В. Клибанова говоря о том, что основной проблемой является «очень долгий процесс согласований и оформлений документов. Он может длиться от месяца до года. Учитывая то, что музыка, например, чаще всего встает в сериал, или программу только на этапе монтажа, а до эфира иногда остается не больше 2-х -3-х месяцев, то это становится проблемой. К тому же для получения финальной стоимости, правообладателю нужно точно понимать хронометраж всего использования вплоть до секунд. На этапе монтажа это не всегда бывает легко сделать.» (См. Приложение 5).

Таким образом, регламентация взаимоотношений продюсера с авторами и соавторами аудиовизуального произведения может осуществляться несколькими способами (заключением продюсером договора авторского заказа с дальнейшим отчуждением прав, заключение договора авторского заказа, передачи прав по лицензии). Наиболее распространенной формой является отчуждение всех прав авторов в пользу продюсера. Современные продюсеры стремятся к максимальной аккумуляции всего объема прав на произведение, поскольку получение исключительных прав открывает им свободу действий в отношении конечного произведения: они могут продать весь объем прав на произведение, могут осуществить съемки продолжения произведения и т.п.)

2.3 Взаимодействие продюсеров с правоприобретателями в рамках юридических практик

Рассматривая процесс взаимодействия продюсеров с правоприобретателями важно принимать во внимание тот факт, что производство любого телеконтента в настоящее время является не сколько творческой, сколько коммерческой деятельностью, поскольку сам процесс производства является дорогостоящим. Основной целью создания и реализации проекта продюсером является получение финансовой выгоды.

Руководитель юридического департамента кинокомпании «Амедиа Продакшн» Н. Князева отмечает, что создание телеконтента «это не только творческая, но и коммерческая деятельность. Любой проект создается, чтобы заработать денег. Поэтому творческих процесс всегда основан на риске. И это не только риск «творческой неудачи», но и риск провала фильма в прокате, низкие рейтинги в эфире, риск остановки производства, финансирования и, наконец, человеческий фактор» (См. Приложение 6).

Она выделяет три основные группы потенциальных рисков, которым может быть подвержен любой «продакшн» (См. Приложение 6):

1. Остановка финансирования (по любой причине). Возникновение данного риска повлечет за собой остановку производства аудиовизуального произведения и, как показывает практика, в подавляющем большинстве случаев производство не возобновляется, т.к. процесс вторичного начала производства контента осложняется рядом факторов (например, сложно найти недостающие средства, т.к. при повторном запуске стоимость производства может значительно увеличиться, сложности могут возникнуть и при повторном формировании съемочной группы, поскольку собрать распущенную съемочную группу в том же составе может не получиться и т.д.).

2. Возникновение проблемных и спорных ситуаций при производстве контента в части выполнения договорных обязательств. На практике возникновение данного риска, чаще всего, обусловлено нарушениями условий договора, пренебрежение составлением документов, подтверждающих выполнение работ, ненадлежащим документооборотом между продюсерами и представителями телеканалов.

Одним из наиболее наглядных примеров, иллюстрирующих возможный вариант наступления одного из рисков, перечисленных выше, является прецедент, произошедший между ООО «Студия Эверест» и ООО «Телекомпания Пятница»: между данной студией «продакшн» и телекомпанией был заключен договор № FRI-000838-2013-ДПП_Р о производстве и передаче исключительных прав на несколько выпусков программы «Крейзи Раша». Телекомпания своими силами и за свой счёт должна была заключить с ведущим телепрограмм Джигурдой Н.Б. договор на исполнение роли ведущего, однако данный пункт договора не был исполнен телекомпанией, что поставило исполнение договора под угрозу срыва. «Продакшн» был вынужден принять на себя встречные обязательства и заключить договор с ведущим самостоятельно. Договор сторонами был исполнен, «продакшн» оплатил услуги ведущего, рассчитывая на возмещение затрат телекомпанией. Представители телекомпании не возражали, но поставили вопрос возмещения денежных средств в созависимость от предоставления документов, подтверждающих факт возникновения непредвиденных затрат. Однако со стороны «продакшн» были допущены ошибки при подписании договора с третьим лицом - в нем не были обозначены условия, позволяющие телекомпании на законных основаниях использовать результат оказанных услуг, являющийся объектом интеллектуальной собственности (договор об отчуждении исключительных прав на весь срок и всю территорию использования). В связи с этим «продакшн» проиграл спор в суде и понес убытки в размере суммы непредвиденных затрат Решение Арбитражного суда города Москвы от 30 апреля 2014 года по делу № А40-31609/14..