Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что в последнее десятилетие вследствие общественно-политических и социально-экономических изменений в государстве российское корпоративное законодательство претерпело практически полную трансформацию. Это нашло выражение в принятии специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности создания обществ с ограниченной ответственностью, новых для нашей хозяйственной практики.

Объектом исследования является общественные отношения, возникающие в связи с созданием обществ с ограниченной ответственностью, обусловленной наличием особого рода гражданско-правовых отношений.

Предметом исследования является комплекс проблем, связанных с регулированием отношений возникающих в процессе создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Целью настоящего исследования является выявление особенностей правового регулирования обществ с ограниченной ответственностью.

Для достижения данной цели необходимо решить следующие задачи:

а) исследовать историю возникновения обществ с ограниченной ответственностью и экономическую основу данного процесса;

б) дать понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью, позволяющие определить его место в ряду других хозяйственных товариществ и обществ;

в) выявить специфику правового регулирования отношений между участниками общества с ограниченной ответственностью и особенности защиты прав участников;

г) рассмотреть проблемы, возникающие в процессе создания общества с ограниченной ответственностью;

д) исследовать проблемы управления обществом с ограниченной ответственностью;

е) разработать предложения по совершенствованию действующего законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и практики его применения.

Методы исследования: анализ и синтез законодательной базы, системный и комплексный подходы, обобщение судебной практики.

Гипотеза исследования: в ФЗ «Об ООО», в учредительном договоре ООО помимо сведений, предусмотренных п.2 ст. 52 ГК РФ, должны содержаться данные о составе учредителей (участников) ООО, размере уставного капитала, о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, все положения о порядке оплаты уставного капитала (долей), ответственность за неоплату долей (невнесения вкладов), порядок выхода участников ООО из общества, порядок распределения прибыли.

Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, Гражданский кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс и иные нормативно-правовые акты, регулирующие вопросы правового положения общества с ограниченной ответственностью.

Теоретической базой послужили труды учёных: Аушева И. (Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью), Бабух А.А. (Общества с ограниченной ответственностью), Белова В.А. (Правопреемство в связи с законодательной концепцией квалификации имущественных прав как объектов гражданских прав), Васькина В. (Участники, уставный капитал, реорганизация и ликвидация обществ с ограниченной ответственностью), Воробьевой В.Н. (О некоторых аспектах государственной регистрации юридических лиц) и др.

Методологическая, теоретическая и эмпирическая основа исследования

В качестве методологической основы диссертационного исследования применялись общенаучные методы познания, а также некоторые частно научные методы: исторически, сравнительно-правовой, технико-юридический, системного анализа, формально-логический.

Научно-теоретическую базу диссертации составляют труды ученых-юристов: Аскназий С.И., Агарков М.М., Венедиктов А.В., Красавчиков О.А., Пугинский Б.И., Райхер В.К.

В работе автор опирался на труды ученых-правоведов в области учения о юридических лицах и хозяйственных обществах: Брагинский М.И., Братусь С.Н., Витрянский В.В., Вольф В.Ю., Гойхбарг А.Г., Данилова Е.М., Долинская В.В., Козлова Н.В., Краснокутский В.А., Кулагин М.И., Ландкоф С.Н., Лаптев В.В., Суханов Е.А., Сыродоева О.Н., Тимохов Ю.А., Якушев B.C. Использовались работы зарубежных ученых-юристов и экономистов: Бродель Ф., Жамен С, Лакур Л., Жюллио де ла Морандьер, Саватье Р., Чарльзворт, Морс, Шартье И., Рейтзел, Шлезингер Р.

Изучены теоретические концепции русских цивилистов 19-го начала 20-х веков: Башилов А.П., Гессен Я.М., Дювернуа Н.Л., Розенберг В.В., Каминка А.И., Нефедьев В.А., Петражицкий Л.И., Победоносцев К., Садовский B.C., Цитович П.

Эмпирическая база исследования. Автором были изучены материалы практики Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и практики Арбитражных судов отдельных Федеральных округов.

Работа состоит из введения, трёх глав и заключения.

В первой главе рассматриваются общие положения создания общества с ограниченной ответственностью, а также особенности регистрации и создания обществ с ограниченной ответственностью.

Во второй главе изложены общие положения деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Третья глава посвящена проблемам создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Заключение представляет собой концентрированное изложение выводов, сделанных в дипломной работе, а также предложений, направленных на совершенствование создания обществ с ограниченной ответственностью.

Глава 1. Общие положения создания общества с ограниченной ответственностью

1.1 Особенности создания и регистрации обществ с ограниченной ответственностью

В отечественном праве общества с ограниченной ответственностью имеют довольно противоречивую историю. В первом российском Гражданском кодексе 1922 года «товарищества с ограниченной ответственностью» рассматривались как товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают «личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (напр., трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении к сумме вклада каждого товарища» (ст.318). В новейшем законодательстве такая конструкция была возрождена п.5 ст.19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, а затем ст.95 ГК РФ под названием «общества с дополнительной ответственностью». Закон и сейчас предполагает распространение на такие общества правил об обществах с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95 ГК), по сути рассматривая их в качестве разновидности последних. В связи с этим в первоначальных вариантах Закона об обществах с ограниченной ответственностью предполагалось наличие нескольких специальных правил и о таких обществах, однако после первого чтения законопроекта в Государственной Думе они были исключены как не относящиеся к предмету данного закона. Тихомиров М.Ю. Юридические лица: правовое положение, порядок создания. - М., 2005. - 434 с.

В своем традиционном виде общества с ограниченной ответственностью впервые упоминаются в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Распоряжение Совмина РСФСР от 14.07.1990 «О Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью» (утратил силу). .Однако действие названного союзного подзаконного акта вскоре было отменено принятым 25 декабря 1990 года Федеральным Законом «О предприятиях и предпринимательской деятельности», который отождествил общества («товарищества») с ограниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа (ст.11). (Оно не возобновлялось и после отмены данного закона в связи с принятием части первой нового ГК РФ.)

В Гражданском кодексе РФ обществам с ограниченной ответственностью как самостоятельной разновидности юридических лиц - коммерческих организаций посвящен ряд специальных правил (ст.87-94), а также общие нормы о статусе хозяйственных обществ и товариществ (ст.66-68). Однако их явно недостаточно для четкой регламентации всех сторон деятельности таких обществ (Кодекс и не ставил перед собой этой задачи, ограничившись лишь общими нормами о статусе данных обществ), поэтому принятие специального закона стало насущно необходимым. Но в течение более чем трех лет (с 8 декабря 1994 года по 1 марта 1998 года) перечисленные правила оставались единственной законодательной основой деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Таким образом, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, по сути, впервые в российском праве дал развернутую, отвечающую современным потребностям регламентацию правового статуса этих хозяйственных обществ. Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия данного Закона в соответствии с п.2 ст.1 ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства - законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции.

Данное законодательное решение стало традиционным для современного отечественного законодателя (ср. пп.3 и 4 ст.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Особый статус юридических лиц, действующих в сфере сельскохозяйственного производства, объясняется не столько особенностями последнего, сколько позицией законодателя (в свою очередь, обусловленной позицией депутатов-аграриев и поддерживающих их депутатских групп), постоянно стремящегося вывести эту сферу из-под действия общего законодательства (именно этим, в частности, объясняется принятие специального закона о сельскохозяйственной кооперации в противовес общему закону о производственных кооперативах). Специальный закон об обществах с ограниченной ответственностью в сфере сельского хозяйства в настоящее время отсутствует и пока не планируется к принятию.

Кроме того, Закон дает возможность участникам «товариществ с ограниченной ответственностью», созданных до введения в действие части первой Гражданского кодекса, то есть чаще всего по Закону о предприятиях (в том числе в форме «акционерных обществ закрытого типа», никогда не предполагавших выпускать какие-либо акции), выбрать организационно-правовую форму продолжения своей деятельности. Многие из таких обществ («товариществ») создавались на базе приватизированных государственных предприятий в начале 90-х годов (еще до принятия специальных законодательных актов о приватизации), в том числе, например, в сфере торговли и бытового обслуживания населения, и имеют количество участников, превышающее установленный п.3 ст.7 Закона лимит, поскольку ранее действовавшее законодательство не содержало таких ограничений.

Согласно п.3 ст.59 Закона общества с ограниченной ответственностью, имеющие на 1 марта 1998 года более 50 участников, должны до 1 июля 1998 года либо преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного Законом предела. При этом они вправе преобразоваться в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности участников, установленной п.3 ст.7 Федерального закона «Об акционерных обществах» (поскольку последний разрешает сохранять закрытые акционерные общества с числом участников более 50, если они были созданы до введения в действие этого закона, - п.4 ст.94). Тем самым разрешен довольно острый практический вопрос, связанный с нежеланием ранее созданных в основном на базе государственных предприятий крупных «акционерных обществ закрытого типа» и «товариществ с ограниченной ответственностью» преобразовываться в открытые акционерные общества или сокращать количество своих участников, то есть допускать в свои ряды новых членов, не являвшихся работниками данных предприятий. Общества с ограниченной ответственностью: Закон, учредительные документы. - М., 2006. - 222 с.

Важно отметить и повышенное внимание нового Закона к процедуре реорганизации (преобразования) таких обществ в связи с необходимостью приведения их правового статуса в соответствие с требованиями законодательства. Поскольку она носит вынужденный характер и продиктована новым Законом, о требованиях которого учредители общества ранее, разумеется, не могли знать, они не только освобождаются от уплаты регистрационного сбора при государственной регистрации необходимых изменений их правового статуса. В соответствии с абз.3 п.3 ст.59 к ним не применяются требования об извещении всех кредиторов о предстоящей реорганизации (пп.1 и 2 ст.60ГК, п.5 ст.51 Закона).

Порядок действий по созданию предприятия:

1. Необходимо составить Устав и Учредительный договор предприятия. Затем созвать первое собрание Учредителей и отобразить его суть в Протоколе № 1.

2. Необходимо пойти в банк и открыть временный р/с, для этого необходимо подать такие документы, как: заявление об открытии временного счёта, с отметками из налоговой инспекции и др. установленных организаций; экземпляр Устава, Учредительного договора и протокола № 1. В банке получается СПРАВКА «о внесении 50 % Уставного фонда».

3. Затем необходимо уплатить в банк государственную пошлину за регистрацию (получить квитанцию).

4. Предоставить в регистрационную палату:

1) Учредительный договор.

2) Устав.

3) Протокол № 1.

4) Заявление о регистрации.

5) Квитанцию об уплате гос. пошлины за регистрацию.

6) Листки по учёту кадров. (не требуется)

7) Письмо о предоставлении юридического адреса. (не требуется)

8) Справка из банка о внесении на р/с предприятия 50 % Уставного фонда.

Получается временное Свидетельство о регистрации.

5. На временном Свидетельстве о регистрации ставятся отметки о постановке на учёт в налоговой инспекции, Пенсионном фонде, статистическом управлении, отделе по труду и занятости.

6. Далее необходимо изготовить печать предприятия.

7. Подаётся в банк банковская карточка предприятия с образцами печати предприятия и подписями 1-ого и 2-ого лица, заверенная нотариусом. Открывается р/с.

8. Получается в регистрационной палате постоянное свидетельство.

Далее рассмотрим более подробно порядок создания обществ с ограниченной ответственностью.

Анализ ст. 2 и 5 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет определить два пути создания общества: учреждение нового общества; реорганизация существующего юридического лица (на основе слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации.

Как правило, общество создается без ограничения срока. Однако его уставом может быть определено и иное решение этого вопроса.

Создание общества путем его учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом, по единоличному решению этого лица. Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам: учреждения общества; заключения учредительного договора; утверждения устава общества; утверждения денежной оценки вносимых учредителями общества не денежных вкладов; избрания (назначения) совета директоров, исполнительных органов общества, решения должны быть приняты учредителями единогласно.

Избрание (назначение) совета директоров, исполнительных органов общества осуществляется учредителями в порядке, который определяется действующим законодательством и учредительными документами общества.

Создание общества с участием иностранных инвесторов осуществляется в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранных инвестициях.

Учредителями общества могут являться как физические (граждане), так и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Учреждение любого юридического лица, в том числе общества с ограниченной ответственностью, есть не что иное, как сделка. Анализ ст. 26 и 28 ГК РФ позволяет сделать вывод, что такие сделки, как учреждение юридических лиц могут создавать физические лица, когда у них в полном объеме возникает дееспособность. Вместе с тем из этого правила имеется ряд исключений, когда полная дееспособность может наступить и до наступления восемнадцатилетнего возраста.

Применительно к учредителям (участникам) -- физическим лицам наряду с возрастными закон установил еще два требования, которые необходимо учитывать при учреждении общества с ограниченной ответственностью и касающиеся любого учредителя.

Во-первых, число учредителей общества не может превышать пятидесяти.

Это положение должно неукоснительно соблюдаться при учреждении общества, поскольку в случае превышения установленной численности регистрирующий орган не осуществит его регистрацию. Если же в процессе деятельности уже зарегистрированного общества число его участников превысит указанный предел численности, общество должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если этого не происходит и число участников общества не уменьшается до пятидесяти. то общество согласно п. 3 ст. 7 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено Федеральным законом.

Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

При учреждении акционерных обществ учредительным документом считается только устав. При учреждении обществ с ограниченной ответственностью учредительными документами общества являются устав общества и учредительный договор. Это общее правило. Исключением из него является ситуация, когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, т. е. создается общество одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

В учредительном договоре учредители общества, во-первых, обязуются создать общество и, во-вторых, определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Общества с ограниченной ответственностью. Учебник / Под ред. Е.А. Лавягина. - М., 2003. - 368 с.

Учредительным договором определяются: состав учредителей (участников) общества; размер уставного капитала общества; размер доли каждого учредителя (участника) общества; размер и состав вкладов учредителей (участников); порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении; ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов; условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли; состав органов общества; порядок выхода из общества его участников.

Согласно п.1 ст. 89 ГК РФ учредительный договор должен быть заключен путем составления одного документа в простой письменной форме. Стороны могут предусмотреть нотариальное удостоверение договора, хотя закон не обязывает это делать.

Устав общества согласно п. 2 ст. 12 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменное наименование общества; местонахождения общества; состав и компетенцию органов общества, в том числе сведения по вопросам, составляющим исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; размер уставного капитала общества; размер и номинальную стоимость доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества; порядок и последствия выхода участника общества из общества; порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; порядок хранения документов общества и порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; иные сведения, предусмотренные Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Примером «иных сведений», которые предусматриваются Законом, может служить, например, положение о возможности ограничения в уставе осуществляемых обществом видов деятельности (абз. 2 п. 2 ст. 2 Закона), или об установлении видов имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (ст. 15 Закона).

Устав общества может содержать иные положения, не противоречащие Закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иным законам.

Таким образом, создаются условия, которые позволяют участникам общества дополнить устав общества теми или иными сведениями и положениями.

Однако на практике известны случаи, когда в устав включались положения, противоречащие законодательству. Означает ли это, что такой учредительный документ следует считать недействительным? Если принять во внимание ст. 180 ГК РФ, то по аналогии с ней следует ответить на этот вопрос отрицательно. При этом, естественно, не подлежит применению та часть учредительного документа, которая противоречит законодательству.

Согласно п.З ст.12 Закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться со своими учредительными документами, в том числе и с их изменениями. Участнику общества по его требованию должны быть предоставлены копии учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Вопрос о реализации участниками общества своих прав, в том числе и названного, будет далее предметом специального рассмотрения. Здесь же следует определиться с понятием «любое заинтересованное лицо», так как Закон не дает соответствующих разъяснений, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Именно этот факт позволяет утверждать, что «любое заинтересованное лицо» не имеет никаких специальных характеристик и требований. Таким образом, любому юридическому или физическому лицу, проявившему интерес к обществу с ограниченной ответственностью, общество обязано предоставить возможность ознакомиться со своими учредительными документами.

Согласно п. 2 ст. 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» устав и учредительный договор общество хранит по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Аналогичная норма есть и в Федеральном законе РФ «Об акционерных обществах». Казалось бы, первый из названных законов лишь идет в фарватере второго. Однако здесь существует проблема, о которой следует сказать несколько слов.

Применительно к акционерным обществам имеется в виду ознакомление лишь с уставом, который, являясь единственным учредительным документом общества, не содержит никакой информации об акционерах общества, их количестве и персональном составе. Вся информация об акционерах содержится в реестре, доступ к которому ограничен даже для самих акционеров, не говоря уже об иных лицах, у которых нет никакого шанса получить эту информацию. Очевидно, с таким положением следует согласиться, поскольку информация об акционерах общества -- это вторжение в частную жизнь физических лиц, охраняемую в том числе и конституционными нормами. Общество с ограниченной ответственностью имеет два учредительных документа -- устав и договор. В требовании об обязательном минимуме информации, содержащейся в учредительном договоре, на первом месте стоит состав учредителей (участников) общества, а в уставе -- сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Таким образом. любое заинтересованное лицо фактически имеет возможность получить сведения не только о количественном и персональном составе участников общества, но и о соотношении долей и размере и номинальной стоимости доли каждого участника. Такой подход законодателя вряд ли оправдан. Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение (практический комментарий, законы и другие правовые акты, образцы документов).-М., 2005.- 566с.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания его участников как высшего органа управления общества.

Здесь следует отметить некоторую нелогичность закона, когда речь идет о регулировании порядка внесения изменений и дополнений в учредительные документы. Так, видимо, подчеркивая первичность учредительного договора, законодатель устанавливает, что для внесения в него изменений необходимо единогласие всех участников. По Закону РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» изменение устава общества осуществляется двумя третями голосов участников общества (ст. 32).

Наряду с этим согласно п. 5 ст. 12 Закона в случае несоответствия положений учредительного договора и устава преимущество для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Налицо реальные возможности создания искусственных коллизий, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений, в устав общества будут подвергаться сомнению положения учредительного договора.

Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 13 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество подлежит государственной регистрации в соответствии с рассмотренным ранее порядком регистрации коммерческих организаций.

Изменения и дополнения в устав общества или в устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, -- с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Согласно ст. 51 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может быть добровольно реорганизовано по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством в форме: слияния; присоединения; разделения; выделения; преобразования.

Общество считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц органом, осуществляющим государственную регистрацию, записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном законами.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения -- с даты принятия соответствующего решения последним из обществ, участвующих в реорганизации, общество обязано: письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов; опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Реорганизация двух или нескольких юридических лиц путем слияния означает (п. 1 ст. 58 ГК РФ) : возникновение нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей; прекращение деятельности объединяющихся юридических лиц.

Переход указанных прав и обязанностей производится на основании передаточного акта -- документа, содержащего сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых юридических лиц в отношении всех их кредиторов и должников, включая и обязательства. оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех принадлежащим им прав и обязанностей другому обществу, при присоединении не создается совершенно новое юридическое лицо, как при прекращении старых, а происходят изменения с существующим обществом: к нему переходят права и обязанности других обществ (юридических лиц). При этом, во-первых, государственной регистрации подлежит не общество, к которому произошло присоединение, а изменения и дополнения его учредительных документов -- устава и учредительного договора. Во-вторых, общество, к которому произошло присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества, которое с этого же момента также прекращается.

Разрабатывается и согласовывается органами управления реорганизуемых обществ текст договора о присоединении. В договоре определяются: порядок и условия присоединения; порядок обмена долей участников присоединяемого общества на доли в уставном капитале общества, к которому происходит присоединение; порядок голосования на совместном общем собрании участников и бывших акционеров.

В результате присоединения одного общества к другому к последнему переходят права и обязанности, принадлежащие присоединенному обществу, в соответствии с передаточным актом, который содержит положения о правопреемстве общества, к которому было осуществлено присоединение, в отношении всех кредиторов и должников присоединенного общества (п. 2 ст. 58, п. 1 ст. 59 ГК РФ). При этом общество, к которому осуществилось присоединение, увеличивает размер своего имущества за счет имущества присоединенного общества (п. 6 ст. 90 ГК РФ). Ландкоф С.Н. Товарищества и акционерные общества. Теория и практика. - Харьков, 2003. - 221 с.

Согласно п. 1 ст. 54 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

Согласно п. 1 ст. 55 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Можно выделить три характерные особенности реорганизации в форме выделения: не прекращается реорганизуемое общество (в отличие от разделения); оно продолжает существовать наряду с вновь образованным; вновь созданному обществу (обществам) передаются не все. а лишь часть прав и обязанностей реорганизуемого общества; реорганизованное общество не регистрирует новые документы, а лишь вносит изменения в свои -- действующие устав и учредительный договор. Общество, созданное в процессе выделения, проходит регистрацию в порядке, предусмотренном для создаваемых юридических лиц.

Как правило, реорганизация общества в форме выделения осуществляется по добровольному волеизъявлению его участников. Однако, как и при некоторых других формах реорганизации, согласно ст. 57 ГК РФ возможно выделение общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Законодатель с особым вниманием относится к этой форме реорганизации, определяя те организационно-правовые формы, в которые может преобразоваться то или иное юридическое лицо. Так, в ст. 68 (п. 1) ГК РФ, определяя общие положения регулирования хозяйственных товариществ и обществ, законодатель ограничивает возможность их преобразования следующим образом: «Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы».

Детализируя эту норму применительно к хозяйственным обществам (акционерным обществам, обществам с ограниченной и дополнительной ответственностью) Гражданский кодекс РФ в ст. 104 (п. 2) устанавливает, что акционерные общества вправе преобразовываться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Согласно п. 2 ст. 92 кодекса общество с ограниченной ответственностью также вправе преобразоваться только в акционерное общество или в производственный кооператив. Учитывая, что к обществам с дополнительной ответственностью согласно п. 3 ст. 95 ГК РФ применяются правила кодекса об обществах с ограниченной ответственностью (за исключением положений, регулирующих ответственность участников), следует признать, что общество с дополнительной ответственностью также может быть преобразовано в акционерное общество или производственный кооператив.

Вместе с тем ст. 56 (п. 1) Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», дублируя приведенные выше положения Гражданского кодекса РФ, дополняет их, допуская преобразование общества с ограниченной ответственностью наряду с предусмотренными кодексом организационно-правовыми формами в общество с дополнительной ответственностью. Анализ этих положений под углом зрения ст. 95 (п. 3) ГК РФ позволяет сделать вывод о возможности преобразования общества с дополнительной ответственностью в общество с ограниченной ответственностью, что дает возможность «уходить» от первоначально взятой участниками общества на себя дополнительной ответственности.

Нельзя сказать, что это совсем недопустимая процедура. В ст. 68 ГК РФ предусматривается такая возможность для хозяйственных товариществ, но при этом четко регулируется вопрос об ответственности его участников. Согласно п. 2 этой же статьи при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Как же действовать в аналогичной ситуации, но при участии вместо товарищества общества с дополнительной ответственностью, законодатель не уточнил.

Кстати, следует отметить, что законодатель, несмотря на возможность преобразования товарищества в общество, исключил возможность преобразования общества с ограниченной ответственностью в любой вид хозяйственного товарищества.

Возникает коллизия норм Гражданского кодекса РФ и Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Учитывая, что согласно ст.З ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу РФ, есть основания для сомнений относительно возможности преобразования общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью.

В этом вопросе существует и внутренняя коллизия норм самого Гражданского кодекса РФ.

Общество с дополнительной ответственностью, по смыслу кодекса, -- самостоятельная организационно-правовая форма юридического лица, хотя по сути -- это разновидность общества с ограниченной ответственностью, поскольку предусмотренная ст. 95 ГК РФ для участников общества с дополнительной ответственностью субсидиарная ответственность по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов сохраняет основной признак общества с ограниченной ответственностью -- интересы кредиторов обеспечены не полностью, а лишь в части, которая определяется заранее. Костькова О.В. Комментарий к ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Сост. Костькова О.В., Тимошенко В.А.. - М., 2006. - 422 с.

В целях усиления гарантий для кредиторов следовало бы приветствовать инициативу участников общества с ограниченной ответственностью по добровольному возложению на себя дополнительной ответственности, но процедура реорганизации всегда связана с необходимостью единогласного принятия такого решения всеми участниками.

Рассмотрим порядок регистрации фирмы - Общества с ограниченной ответственностью (ООО)

Для создания общества с ограниченной ответственностью (дальше Предприятие) предприятия-учредители или физические лица-учредители (дальше Учредители), созывают учредительное собрание, на котором принимают решение о создании этого Предприятия. Такое решение оформляется протоколом учредительного собрания.

На учредительном собрании учредители должны рассмотреть и утвердить следующие вопросы:

- О создании предприятия;

- Об утверждении Учредительного Договора и Устава;

- О распределении и утверждении частей между учредителями;

- Об утверждении размера Уставного фонда; На сегодняшний день минимальный размер Уставного фонда определяется ста минимальными заработными платами. На момент регистрации каждый из учредителей обязан внести не менее 30% указанного в учредительных документах вклада, что подтверждается документами, выданными банковским учреждением. Для получения такой справки, в учреждение банка необходимо предоставить: учредительный договор (нотариально заверенный), протокол учредительного собрания, в котором обязательно нужно указать лицо, отвечающее за регистрацию Предприятия, и акт сдачи-приемки имущества с четким перечнем имущества, которое вносится в Уставный фонд, и оценочную стоимость вносимого имущества;

- О выборах директора Предприятия;

- О государственной регистрации (проведение государственной регистрации учредители поручают директору или назначают другое лицо, которому выдают доверенность, где указываются полномочия и его паспортные данные).

Нужно отметить, что перед проведением учредительного собрания, учредители, (это относится к предприятиям-учредителям) должны получить от своих полномочных органов решение о создании такого Предприятия и размере части, которая будет внесена как вклад в Уставной фонд. Для того чтобы выяснить компетенцию полномочных органов, необходимо получить от них учредительные документы.

После принятия решения и подготовки необходимых документов, документы подаются для государственной регистрации. Такими документами являются:

- Учредительные документы в трех экземплярах (учредительный договор и устав);

- Регистрационная карточка установленного образца, которая одновременно является заявлением о государственной регистрации;

- Документ, удостоверяющий внесение платы за государственную регистрацию;

- Документ, удостоверяющий уплату учредителями взноса в Уставный фонд Предприятия (такими документами является справка из банка или акт сдачи-приемки в случае внесения вклада имуществом);

- Свидетельства о государственной регистрации предприятий-учредителей (нотариально удостоверенная копия);

- Договор аренды помещения (юридический адрес).

После государственной регистрации Предприятие необходимо поставить на учет в органах государственной статистики, Пенсионного фонда, Фонда социального страхования, Фонда занятости, налоговой милиции (для того, чтобы встать на учет в налоговой милиции, директор Предприятия и/или руководители предприятий-учредителей, физические лица должны явиться на прием лично) и налоговой инспекции соответствующего района. Потом открывается счет в банковском учреждении и подается заявление в соответствующий орган внутренних дел для получения разрешения на изготовление печатей и штампов.

Предприятие считается созданным и приобретает права юридического лица со дня его государственной регистрации.

Обществом с ограниченной ответственностью является учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Для государственной регистрации фирмы такого типа необходимо представить следующие документы:

- Заявление о государственной регистрации юридического лица, форма № Р11001, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 439 (в редакции от 26.02.2004 г.);

- Решение о создании организации (для одного учредителя) или Протокол общего собрания учредителей организации (если учредителей два и более)

- Утвержденный учредителем (учредителями) Устав;

- Учредительный договор (заключается между несколькими учредителями);

- Документы, подтверждающие оплату уставного капитала организации, указанного в решении о создании организации или договоре учредителей; Минимальная сумма Уставного капитала в настоящее время составляет 10 000 рублей. При регистрации фирмы Вы должны внести 50% от этой суммы. Вы можете внести его также имуществом

- Квитанцию об уплате государственной пошлины.

Эти документы для регистрации фирмы необходимо предоставить в МНС РФ одним из учредителей ООО или представителями учредителя. Можно направить документы в регистрирующий орган почтовым отправлением с уведомлением и описью вложения. Регистрирующие органы проверяют полноту представленных документов, порядок их составления, наличие надлежащих реквизитов. Кашанин Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: Учебник для вузов. - М., 2004. - 242 с.

Уставный капитал вновь образованных юридических лиц нередко формируется участниками за счет вносимых в качестве вкладов объектов недвижимого имущества. В ходе реализации подобной практики был выявлен ряд теоретических и практических проблем. Проблема регистрации общества с ограниченной ответственностью: «истец предъявил требование о признании незаконными акта государственной регистрации ООО, и действий по внесению в ЕГРЮЛ записи о создании общества, и обязании ответчика - ИМНС РФ по г. Москве внести в ЕГРЮЛ запись о признании недействительной записи о государственной регистрации общества. Заявитель обосновывал свои требования тем, что в соответствии с п. 2 ст. 16 ФЗ «Об ООО» на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем на половину Таким образом, внесение недвижимого имущества в уставный капитал вновь создаваемых юридических лиц может быть оспорено См. приложение 1».

Создание общества осуществляется с соблюдением условий хозяйственной деятельности, устанавливаемых законодательством Российской Федерации.

Каждое общество имеет фирменное наименование (в том числе сокращенное), в котором должны быть указаны вид общества, предмет его деятельности, сведения, необходимые для того, чтобы отличать данное общество от других предприятий и организаций.

Общества могут от своего имени заключать договоры, приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в арбитраже, суде и третейском суде.

Общество может открывать расчётный счёт и другие счета в банках, а также заключать договоры и совершать иные сделки только после его регистрации. Сделки, совершенные от имени общества до момента регистрации, признаются заключёнными с обществом только при условии, если оно впоследствии их одобрит. В случае неодобрения сделки ответственность по ней несут лица, заключившие сделку.

ООО создаётся и действует на основе учредительного договора и устава, которые являются учредительными документами общества.

Учредительные документы должны включать сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, составе участников (учредителей), фирменном наименовании и месте нахождения, размере уставного фонда общества, порядке распределения прибыли и возмещения убытков, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов.

Учредительные документы должны также содержать сведения о размере долей каждого из участников, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов. При отсутствии этих сведений учредительные документы считаются недействительными.

В учредительные документы могут быть включены иные условия, не противоречащие законодательству РФ.

Если в учредительных документах общества не указан срок его деятельности, общество признаётся созданным на неопределённый срок.

Общество приобретает права юридического лица с момента его регистрации. Государственная регистрация осуществляется в регистрационной палате города или района. Данные государственной регистрации в 10-дневный срок сообщаются в Министерство финансов РФ для ведения Единого государственного реестра.

Государственная регистрация должна быть проведена не позднее 30 дней с момента подачи заявления с приложением необходимых документов.

Решение об отказе в регистрации может приниматься лишь по мотивам нарушения установленного порядка создания общества, а также не соответствия учредительных документов требованиям законодательства. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания общества запрещается.

Если регистрация общества в установленный срок не произведена либо в ней отказано по мотивам, которые участники считают необоснованными, они вправе обратиться в государственный арбитражный суд с заявлением о понуждении произвести регистрацию.

В реестр государственной регистрации вносятся сведения о виде общества, предмете, целях и сроках его деятельности, составе участников (учредителей), фирменном наименовании, месте нахождения общества и его филиалов и размере уставного фонда. Эти сведения могут быть представлены любому заинтересованному лицу.

Регистрация. Процедуру государственной регистрации можно разделить на 4 этапа: этап подготовки регистрации, этап регистрации, этап вступления в деятельность и этап объявления предприятия о своём существовании. Для регистрации в следующем порядке необходимы действия и документы:

Статья 18 Закона определяет порядок использования одного из установленных п. 2 ст. 17 Закона способов увеличения уставного капитала общества - за счет имущества общества. Как говорилось выше, этот способ может применяться самостоятельно или одновременно в любом сочетании с другими способами увеличения уставного капитала общества - за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

В соответствии с п. 1 ст. 18 Закона решение об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества принимается общим собранием участников общества. При этом для принятия решения об увеличении уставного капитала общества необходимо не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (но не голосов участников общества, присутствующих на собрании). Уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.

Пунктом 1 ст. 18 Закона также предусмотрено, что решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение. На необходимость учета приведенного требования п. 1 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, обращено внимание судов в подп. «а» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14.

В соответствии с п. 2 ст. 18 Закона сумма увеличения уставного капитала не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества. В подп. «б» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 обращено внимание судов на необходимость учета приведенного требования п. 2 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества. АО и товарищество с ограниченной ответственностью. / Под ред. В. Туманова. - М., 2001. - 332 с.

Соответственно, уставный капитал общества может быть увеличен только за счет чистых активов общества.

Возможность создания обществом резервного и иных фондов предусмотрена ст. 30 Закона.

Согласно п. 3 ст. 18 Закона при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров и соотношения их долей. На необходимость учета приведенного требования п. 3 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, обращено внимание судов в подп. «в» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14.

Исходя из п. 4 ст. 12 Закона, изменения в учредительных документах, связанные с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона для регистрации общества. В силу требований п. 4 ст. 12 Закона такие изменения приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Следует отметить, что комментируемая статья не устанавливает сроки для представления обществом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, связанных с увеличением уставного капитала. Однако такие сроки установлены п. 2 ст. 19 Закона для случаев увеличения уставного капитала общества другими способами, т.е. за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

1.2 Формирование имущества обществ с ограниченной ответственностью

В соответствии с п. 1 ст. 90 части первой ГК РФ уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. В п. 1 ст. 14 Закона использована более точная формулировка: уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.

При применении нормы п. 1 ст. 14 Закона о минимальном размере уставного капитала общества в п. 6 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 судам предписано учитывать, что если на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в т.ч. в связи с приведением его в соответствие с комментируемым Законом (п. 3 ст. 59), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке.

...