Создание и деятельность обществ с ограниченной ответственностью

При применении нормы п. 1 ст. 14 Закона о минимальном размере уставного капитала общества в п. 6 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 судам предписано учитывать, что если на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в т.ч. в связи с приведением его в соответствие с комментируемым Законом (п. 3 ст. 59), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке.

При применении нормы п. 1 ст. 14 Закона о минимальном размере уставного капитала общества в п. 6 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 судам предписано учитывать, что если на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в т.ч. в связи с приведением его в соответствие с комментируемым Законом (п. 3 ст. 59), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке.

Требования к минимальному размеру уставного капитала кредитной организации определены ст. 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ

Банк России устанавливает норматив минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации. Норматив минимального размера уставного капитала кредитной организации может устанавливаться в зависимости от вида кредитной организации; решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после дня его официального опубликования. Для вновь регистрируемых кредитных организаций Банком России применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий на день подачи документов на регистрацию и получение лицензии.

Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Алексеев Ю.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» / Алексеев Ю.В.. - М., 2004. - 298 с.

Пунктом 1 ст. 14 Закона установлено, что размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Как установлено ч. 1 ст. 75 Конституции РФ, денежной единицей в Российской Федерации является рубль. В соответствии с п. 1 ст. 317 части первой ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Согласно п. 1 ст. 140 части первой ГК РФ рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации.

Рассматриваемое положение п. 1 ст. 14 Закона не означает того, что вкладами в уставный капитал общества не могут быть иностранная валюта, платежные документы в иностранной валюте или имущественные права, выраженные в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, «специальных правах заимствования» и др.). Однако следует иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 140 ГК РФ случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке. В п. 3 ст. 317 ГК РФ также предусмотрено, что использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке. Таким законом является Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле».

В п. 1 ст. 14 Закона воспроизведено положение п. 1 ст. 90 ГК РФ о том, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. На реализацию приведенной нормы направлена установленная п. 3 ст. 20 Закона обязанность общества в случае, если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, уменьшить уставный капитал общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов. Если же стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества согласно п. 2 ст. 14 Закона определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества, т.е. суммы номинальной стоимости долей его участников.

Действительная стоимость доли участника общества, как определено п. 2 ст. 14 Закона, соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Соответственно доля участника общества в уставном капитале имеет номинальную и действительную стоимость:

- номинальная стоимость доли - это часть уставного капитала общества;

- действительная стоимость доли - это часть стоимости чистых активов общества.

Согласно правовой позиции КС России, выраженной в Определении от 8 апреля 2004 г. № 166-О, разграничивая в п. 2 ст. 14 комментируемого Закона понятия номинальной стоимости доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительной стоимости доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника, законодатель наряду с защитой интересов кредиторов устанавливает общие гарантии для участников общества с целью сохранения размера имеющихся у них долей: вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников (п. 1 ст. 19 Закона), тогда как вклады в иное имущество общества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале (п. 4 ст. 27 Закона). По мнению КС России, таким образом достигается поддержание сложившегося баланса взаимных имущественных интересов участников общества.

Статья 18 Закона определяет порядок использования одного из установленных п. 2 ст. 17 Закона способов увеличения уставного капитала общества - за счет имущества общества. Как говорилось выше, этот способ может применяться самостоятельно или одновременно в любом сочетании с другими способами увеличения уставного капитала общества - за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

В соответствии с п. 1 ст. 18 Закона решение об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества принимается общим собранием участников общества. При этом для принятия решения об увеличении уставного капитала общества необходимо не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (но не голосов участников общества, присутствующих на собрании). Уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.

Пунктом 1 ст. 18 Закона также предусмотрено, что решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение. На необходимость учета приведенного требования п. 1 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, обращено внимание судов в подп. «а» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14.

В соответствии с п. 2 ст. 18 Закона сумма увеличения уставного капитала не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества. В подп. «б» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 обращено внимание судов на необходимость учета приведенного требования п. 2 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества. Айзина С.М.Комментарий к ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Айзина С.М.. - М., 2005. - 456 с.

Соответственно, уставный капитал общества может быть увеличен только за счет чистых активов общества.

Возможность создания обществом резервного и иных фондов предусмотрена ст. 30 Закона.

Согласно п. 3 ст. 18 Закона при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров и соотношения их долей. На необходимость учета приведенного требования п. 3 ст. 18 Закона при разрешении споров, связанных с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, обращено внимание судов в подп. «в» п. 9 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14.

Исходя из п. 4 ст. 12 Закона, изменения в учредительных документах, связанные с увеличением уставного капитала общества за счет его имущества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона для регистрации общества. В силу требований п. 4 ст. 12 Закона такие изменения приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Следует отметить, что комментируемая статья не устанавливает сроки для представления обществом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, связанных с увеличением уставного капитала. Однако такие сроки установлены п. 2 ст. 19 Закона для случаев увеличения уставного капитала общества другими способами, т.е. за счет дополнительных вкладов участников общества и за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Глава 2. Основное содержание деятельности обществ с ограниченной ответственностью

2.1 Управление деятельностью обществ с ограниченной ответственностью

Важное место среди положений, определяющих основы организации и функционирования общества с ограниченной ответственностью, занимают положения, регулирующие вопросы деятельности органов управления общества.

Это связано с тем, что любое юридическое лицо вступает в различные гражданские правоотношения с третьими лицами (физическими и юридическими) через систему своих органов управления. Вопрос об органах управления не безразличен участникам общества, поскольку от правильности выбора структуры органов управления и определения их компетенции зависят эффективность управления обществом и, в конечном счете, реализация основной цели, ради которой общество создается, -- извлечение прибыли, что напрямую касается каждого участника общества. Наконец, участники общества при правильном подходе к решению всего комплекса вопросов, связанных с органами управления общества, могут быть в большей степени уверены, что органы управления не смогут использовать свои полномочия в ущерб имущественным интересам самих участников.

Классическое понимание управления как процесса планирования, организации, мотивации и контроля, направленных на достижение целей организации, применимо и для общества с ограниченной ответственностью. Соответственно структура органов управления должна включать такие управленческие звенья, которые (каждый на своем уровне) решают определенные задачи либо в рамках какого-то обособленного направления, либо комплексно, по ряду таких направлений. Определяя эти звенья. Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» называет следующие органы управления общества: общее собрание участников общества, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.), ревизионная комиссия. Перечисляя все эти управленческие звенья. Закон предусматривает различные модели управления обществом с ограниченной ответственностью, т. е. конкретные структуры управления, представляющие определенный набор органов управления, от которого зависит объем компетенции каждого из них.

Закон предусматривает возможность использования четырех моделей управления обществом:

Общее собрание участников, Совет директоров (наблюдательный совет), Единоличный Исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.), Коллегиальный Исполнительный орган (правление, дирекция и др.), Ревизионная комиссия

По поводу рассматриваемых моделей необходимо сделать несколько замечаний.

1. Все представленные модели могут служить формированию структуры органов управления в любом обществе с ограниченной ответственностью. Однако если без общего собрания участников и без единоличного исполнительного органа управление обществом осуществляться не может и эти органы должны присутствовать в структуре органов независимо от желания участников, то совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган формируются только по инициативе участников общества. Так, согласно п. 2 ст. 32 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), а в соответствии с п.4 той же статьи руководство текущей деятельностью осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. Абовой Т.Е. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая /Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю.. - М., 2006. - 766 с.

2. Первая модель позволяет усилить позиции председателя совета директоров и ослабить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров. Это связано с тем, что в соответствии с п. 2 (абз. 5) ст. 32 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», во-первых, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества и, во-вторых, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четвертой совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Таким образом, существуют формальные основания для ограничения избрания представителей «команды управления», к которым относятся члены коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), в состав совета директоров (наблюдательного совета), при том что сам генеральный директор не может возглавлять этот орган управления.

3. Вторая модель, наоборот, позволяет усилить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров общества, поскольку не предусматривает образования коллегиального исполнительного органа и соответственно не устанавливает каких-либо ограничений на участие в совете директоров представителей «команды управления».

Выбор модели управления является весьма важным этапом при создании общества. Для учредителей, которые вписывают в устав состав органов управления, не задумываясь об их роли и функциях, возникает опасность малоэффективной в дальнейшем работы общества, да и авторитет такого учреждения в обществе будет невысоким.

Общее собрание участников общества является высшим органом общества (п. 1 ст. 32 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Согласно п. 2 ст. 33 Закона к исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся: определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; внесение изменений в учредительный договор; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним; избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества); принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; решение иных вопросов, предусмотренных Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно п. 2 ст. 33 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества (за исключением случаев, предусмотренных Законом), а также на решение исполнительных органов общества.

Виды общих собраний. Общие собрания участников общества по периодичности их проведения могут быть очередными и внеочередными, а по форме проведения -- проводимыми в форме совместного присутствия участников и в форме заочного голосования (опросным путем).

Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже одного раза в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества, а в случае, если уставом предусмотрено образование совета директоров, этот вопрос может быть отнесен к его компетенции.

Кроме этого, Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в отличие от Закона РФ «Об акционерных обществах» не устанавливает никакого временного ограничения на проведение очередного собрания и не определяет круг вопросов, которые могут быть рассмотрены только на очередном общем собрании. Все это регулируется положениями устава. Исключением из правила является общее собрание участников, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Это собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Внеочередные общие собрания участников -- это все собрания, которые проводятся помимо очередных собраний по инициативе самих участников или органов управления общества в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Согласно ст. 35 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе (если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества; по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества; по требованию аудитора; по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества. Тихомиров М.Ю. Юридические лица: правовое положение, порядок создания. - М., 2005. - 434 с.

Собрания, проводимые в форме совместного присутствия участников, -- это общие собрания, решение на которых может быть принято при непосредственном присутствии участников для обсуждения ими вопросов повестки дня и голосования.

Отметим ряд положений, характеризующих этот вид общих собраний.

1. Законодательством не устанавливается никаких ограничений на круг вопросов (естественно, в пределах компетенции общего собрания участников), который может быть рассмотрен и решен на такого рода общем собрании участников.

2. Рассматриваемая форма проведения собрания может быть использована для проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания участников.

3. Общее собрание участников, проводимое в форме совместного их присутствия, правомочно (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались участники (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не определена в уставе общества.

4. Голосование на общем собрании участников общества, проводимом в форме совместного присутствия, может осуществляться как бюллетенями, так и без них. Обязанность голосовать бюллетенями возникает для тех обществ, где в уставе предусмотрен только такой порядок голосования.

Согласно п. 10 ст. 37 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения общего собрания принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом.

По опыту проведения общих собрании участников, голосование может осуществляться поднятием руки или заполнением бюллетеня.

Собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем), --- это общие собрания участников, решение на которых может быть принято без непосредственного проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем).

Для рассматриваемого вида общих собраний характерны следующие особенности.

Во-первых, путем проведения заочного голосования (опросным путем) не может быть принято решение общего собрания по вопросу об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Во-вторых, порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, и соответственно при принятии решения собранием участников путем проведения заочного голосования не применяются нормы Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», регулирующие порядок проведения общего собрания участников общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным и коллегиальным исполнительными органами общества.

В том случае, когда участниками общества выбирается второй вариант, т. е. наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, в уставе общества должна быть определена компетенция каждого из них. В этом случае в одном лице совмещаются функции единоличного исполнительного органа и председателя коллегиального исполнительного органа общества.

Согласно ст. 42 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Согласно п. 2, подп. 4, ст. 33 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в качестве управляющего может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Законодатель допускает использование в роли коммерческой организации любого юридического лица, которое согласно ст. 50 ГК РФ относится к коммерческим организациям, независимо от его организационно-правовой формы. Речь в данном случае идет об управлении текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью, т. е. об управлении организацией, по сути своей олицетворяющей частную собственность. Поэтому при выборе управляющего могут возникнуть интересные ситуации, например если в качестве управляющего выступит государственное (муниципальное) унитарное предприятие.

Принимая решение о выборе в качестве управляющего гражданина (т. е. физическое лицо), необходимо четко представлять некоторые правовые характеристики и требования, которым он должен соответствовать.

Гражданин, избираемый в качестве управляющего, должен быть зарегистрирован в качестве предпринимателя.

Гражданин -- индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

Необходимо учесть, что предприниматель-банкрот освобождается от долгов, связанных с предпринимательской деятельностью, после завершения расчетов с кредиторами. Общества с ограниченной ответственностью: Закон, учредительные документы. - М., 2006. - 222 с.

Предприниматель-банкрот в данном случае освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявляемых к исполнению и учтенных при признании его банкротом, удовлетворить которые оказалось невозможным из-за недостаточности имущества предпринимателя.

Но при этом сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иных требований личного характера.

Согласно п. 1 ст. 40 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием общества на срок, определенный уставом общества. Вместе с тем избрание единоличного исполнительного органа может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 32 Закона).

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.) может быть избран как из состава участников общества, так и из иного круга лиц. Правда, в последнем случае, участвуя в общем собрании участников общества, единоличный исполнительный орган имеет право только совещательного голоса.

В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо. Единственным исключением является тот случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли которого выступает коммерческая организация.

Функции единоличного исполнительного органа общества перечислены в п. 3 ст. 40 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Уставом общества может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа наряду с единоличным исполнительным органом.

Полномочия коллегиального исполнительного органа общества также определяются уставом. Вместе с тем анализ работы коллегиальных исполнительных органов обществ с ограниченной ответственностью показывает, что, как и в акционерных обществах, они еще не стали на деле самостоятельными исполнительными органами, статус которых определен Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В первую очередь это связано с тем, что коллегиальные исполнительные органы продолжают восприниматься как «орган при директоре». Однако по смыслу соответствующих норм Закона, коллегиальный исполнительный орган -- это один из двух исполнительных органов общества со своей компетенцией, коллегиальным порядком принятия решений и ведения документации, подтверждающей факты коллегиального обсуждения и принятия решений на его заседании.

Коллегиальный исполнительный орган может при необходимости создавать комитеты из числа своих членов или других сотрудников общества для решения конкретных вопросов.

Проведение заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) организует лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор. генеральный директор).

Ревизионная комиссия. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества (п. 6 ст. 32 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Но в обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии является обязательным.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.

Ревизионная комиссия является выборным контрольным органом общества. Принятие решения по избранию членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочному прекращению их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Количественный состав ревизионной комиссии общества определяется уставом общества.

Ревизионная комиссия должна строить свою деятельность на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности.

Как правило, члены ревизионной комиссии (ревизор) избираются общим собранием участников в количестве не менее трех человек сроком от одного до пяти лет из числа участников общества. Члены ревизионной комиссии могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз. Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливает жесткое ограничение по составу членов ревизионной комиссии. Так, членами ревизионной комиссии не могут быть:

- члены совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества;

- члены коллегиального исполнительного органа.

Закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусмотрел никакого запрета по участию голосов членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа в избрании ревизионной комиссии (ревизора). Для сравнения напомним, что в Законе РФ «Об акционерных обществах» предусмотрено, что акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 6 ст. 85 Закона).

Однако это вовсе не значит, что если участники общества с ограниченной ответственностью установят порядок избрания ревизионной комиссии (ревизора) по Закону, то достаточно это отразить в уставе или в самостоятельном документе, чтобы такой порядок начал действовать.

Порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется уставом и внутренним документом общества -- как правило, это Положение о ревизионной комиссии (ревизоре) общества, которое утверждается общим собранием участников общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) имеет доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества, и вправе в любое время проводить проверки его финансово-хозяйственной деятельности. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа общества, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме. Общества с ограниченной ответственностью. Учебник / Под ред. Е.А. Лавягина. - М., 2003. - 368 с.

Необходимо отметить очень важное положение, которое должно четко соблюдаться в деятельности общества с ограниченной ответственностью: ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке должна проводить проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. Поэтому общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Ревизионная комиссия подотчетна общему собранию участников общества. В случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионной комиссии собрание участников общества вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионной комиссии до истечения срока полномочий.

Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется как действующим законодательством, так и уставом общества, причем закон исходит из того, что компетенция ревизионной комиссии может быть расширена за счет дополнительных вопросов, определенных уставом общества, но не предусмотренных для включения в компетенцию.

Типичный набор вопросов, решение которых может быть отнесено к компетенции ревизионной комиссии (ревизора) общества, можно представить в следующем виде:

- плановые проверки деятельности совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа (генерального директора), коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) -- не реже одного (двух) раза в год;

- представление в исполнительный орган общества или в совет директоров не позднее чем за 10 дней до годового общего собрания отчета по результатам годовой проверки в соответствии с правилами и порядком ведения финансовой отчетности и бухгалтерского учета:

- плановые и внеплановые проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества за год, а также во всякое время по собственной инициативе, по решению общего собрания участников, решению совета директоров (наблюдательного совета), по письменному запросу любого участника общества;

- требование созыва внеочередного собрания участников общества. если возникла угроза существенным интересам общества или выявлены злоупотребления должностных лиц;

- подготовка заключения по годовым отчетам и балансам;

- требование от лиц, занимающих должности в органах управления общества, документов о финансово-хозяйственной деятельности общества.

Руководство работой ревизионной комиссии осуществляет ее председатель, избираемый простым большинством голосов из числа членов комиссии. Председатель ревизионной комиссии может передавать свои полномочия другому члену комиссии на определенный срок с обязательным уведомлением об этом общества.

Для осуществления своей деятельности ревизионная комиссия вправе привлекать независимые аудиторские фирмы и специалистов. Спорные вопросы в связи с привлечением аудиторских фирм или специалистов разрешаются собранием акционеров.

Решения на заседаниях ревизионной комиссии принимаются простым большинством голосов. В случае равенства голосов решающим является голос председателя комиссии.

Результаты всех проверок и все решения, а также ход заседаний отражаются в протоколах ревизионной комиссии. Протокол должен быть окончательно составлен и подписан после окончания заседания не позднее того срока, который оговорен в уставе или Положении о ревизионной комиссии (ревизоре). Протокол подписывается председателем и членами ревизионной комиссии. Любой член ревизионной комиссии в случае несогласия с принятым на заседании решением вправе записать в протокол свое особое мнение.

Ведение протокола заседания производится одним из членов комиссии по поручению се председателя. Председатель ревизионной комиссии несет персональную ответственность за фактическую достоверность протокола заседания.

Протоколы заседаний комиссии хранятся в порядке, предусмотренным обществом для хранения всей документации.

Ревизионная комиссия на основании письменного запроса акционера (группы акционеров) своим решением может предоставить возможность ознакомиться с протоколом (протоколами) своего заседания (заседаний).

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия (ревизор) общества составляет заключение, в котором должны содержаться:

- подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества:

- информация о фактах нарушения установленного правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово- хозяйственной деятельности.

Аудитор общества. Согласно ст. 48 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью общество вправе по решению общего собрания привлекать профессионального аудитора. При реализации обществом этого права необходимо учитывать ряд важных положений.

Во-первых, привлечение профессионального аудитора возможно:

- для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества;

- для проверки состояния текущих дел общества.

Во-вторых, определяя требования, предъявляемые к аудитору, закон устанавливает, что он не должен быть связан имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества. Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение (практический комментарий, законы и другие правовые акты, образцы документов).-М., 2005.- 566с.

В-третьих, привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Кроме привлечения аудитора в порядке реализации обществом своего права или обязанности, аудиторская проверка может быть проведена по требованию любого участника общества. Эта проверка осуществляется выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, указанным выше.

В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться:

- подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах, и иных финансовых документов общества;

- информация о фактах нарушения установленного правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

2.2 Права и обязанности членов обществ с ограниченной ответственностью

Определение прав и обязанностей участников общества является важным элементом правовой характеристики их статуса. Это тот вопрос, в котором в первую очередь должны хорошо разбираться как сами участники общества, так и члены его органов управления. К сожалению, в последние годы работа с многочисленными акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью показала, что крайне редко можно встретить хозяйственное общество, участники которого представляют в полной мере объем своих прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством. Вместе с тем права и обязанности, определенные Федеральным законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», -- это результат почти десятилетнего опыта проб и ошибок, которыми была наполнена история становления обществ с ограниченной ответственностью и о совокупности которых сегодня можно говорить как о сложившейся системе прав и обязанностей.

Права участников общества. Анализ статей Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» показывает, что система прав участников общества имеет достаточно сложную структуру. Это связано с тем, что непосредственно определению прав участников посвящена только одна статья Закона (ст. 8), а положения, прямо или косвенно регулирующие права участников, закреплены, по крайней мере, в шестнадцати его статьях -- ст. 6,10,12, 21,22,26,28, 32, 36, 37, 43, 44, 45, 46,48,58.

Все права участников общества можно разделить на основные и дополнительные.

Основные права участников общества определены Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Эти права подразделяются на безусловные и права с условием.

Дополнительные права предусматриваются участниками общества в его уставе помимо основных прав.

Участники общества имеют следующие безусловные права, установленные Законом РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества: участвовать в управлении делами общества (ст. 8 Закона); получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном его учредительными документами (ст. 8); участвовать в распределении прибыли (ст. 8 и 28 ); продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества (ст. 8 и 21); в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников (ст. 8 и 26); получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (ст. 8 и 58); обжаловать в судебном порядке решения органов управления общества (ст. 43); требовать проведения аудиторской проверки выбранным участниками общества профессиональным аудитором (ст. 48, абз. 2, Закона).

Перечисленные безусловные права в большей своей части являются общими правами, для которых характерно объединение конкретизирующих прав, что позволяет с большей детализацией охарактеризовать это общее право.

Например: Е.Л.Г. обратилась в Арбитражный суд Алтайского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Смена» (далее - ООО «Смена», общество) о признании недействительным решения общего собрания участников от 27.09.2004. Решением от 07.12.2004 в удовлетворении иска отказано, т.к. совершение обществом с ограниченной ответственностью крупной сделки без одобрения участников общества является основанием для признания указанной сделки недействительной Подробнее См. Приложение 2.

Еще один пример: Участник общества с ограниченной ответственностью "Модерн" Клепцина Нина Николаевна обратилась с иском к ООО "Модерн", Шашкову Сергею Федоровичу о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества от 26.12.2002, заключенного между ответчиками и применении последствий недействительности сделки.

Исковые требования, с учетом их уточнения, мотивированы тем, что решение общего собрания учредителей общества от 25.12.2002, на котором была одобрена оспариваемая сделка (крупная сделка), признано недействительным решением Арбитражного суда Кемеровской области от 31.10.2006 по делу № А27-14908/2006-1. Следовательно, сделка совершена с нарушением Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Подробнее См. приложение 3

Появление норм, допускающих существование дополнительных прав, а значит, устанавливающих возможность разного объема прав для участников одного общества, даже при одинаковом размере их долей, -- это новый институт в законодательстве о хозяйственных обществах. Его сущность можно объяснить на основе ряда положений.

1. Дополнительные права участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении либо предоставлены участнику (участникам) в процессе деятельности общества. И в первом, и во втором случае решение об этом принимается всеми участниками единогласно.

2. Дополнительные права могут быть предоставлены всем участникам общества или отдельным его участникам, но во всех случаях они носят персональный характер. Это положение вызывает необходимость четко фиксировать в учредительных документах общества, в отношении каких участников предусмотрены такие дополнительные права. Проще это сделать, если дополнительные права касаются отдельных участников: они перечисляются поименно. Но даже в том случае, когда права касаются всех участников общества, в учредительных документах должны быть персонально определены все участники, входящие в эту группу. Ландкоф С.Н. Товарищества и акционерные общества. Теория и практика. - Харьков, 2003. - 221 с.

3. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством (не менее двух третей) голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, что участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие этого решения или дал на то письменное согласие.

4. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) не переходят к приобретателю доли (части доли).

Даже в том случае, когда дополнительные права были предоставлены всем участникам общества, при появлении нового участника общества в результате приобретения им доли (части доли) у кого-либо из участников на него автоматически не распространяются дополнительные права. Для получения таких прав ему необходимо единогласное решение всех участников общества.

Рассматриваемое положение касается только варианта, когда отчуждается доля или часть доли. Если же речь идет о принятии в общество нового участника и увеличении уставного капитала общества за счет внесения им своего вклада, то и в этом случае, очевидно, никакого автоматического приобретения дополнительных прав вновь принятым участником не происходит и действует правило о принятии единогласного решения всеми участниками.

5. Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от их осуществления, направив письменное уведомление об этом обществу; с момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Обязанности участников общества. Анализ статей Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» показывает, что комплекс обязанностей не представлен так широко, как комплекс прав. Основные обязанности участника общества с ограниченной ответственностью перечислены в п. 1 ст. 9 Закон. Этот перечень нельзя назвать исчерпывающим. Неисполнение участниками возложенных на них обязанностей всегда связано с негативными последствиями, которые возникают для таких участников. Поэтому, раскрывая содержание обязанностей участников общества, необходимо разъяснить и те последствия, которые возникают в случае неисполнения или недобросовестного исполнения участниками своих обязанностей. Одним из наиболее ощутимых последствий для участника, который грубо нарушает свои обязанности, является его исключение из общества (ст. 10 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Все обязанности участников общества можно разделить на основные и дополнительные.

Основными обязанностями участника общества являются:

- вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Обязанность участника вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами общества.

Эту обязанность можно разложить на несколько составляющих:

- обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества;

- обязанность по внесению вкладов в имущество общества. Первая обязанность--внесение вкладов в уставный капитал общества, -- в свою очередь, может включать три вида обязанностей.

1. Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества при его учреждении.

Правовой базой для установления этой обязанности является ст. 16 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которой каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. В случае если участник общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, его доля переходит к обществу (п. 3 ст. 23 Закона).

2. Обязанность предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу участником в качестве вклада в уставный капитал. Компенсация определяется в сумме, равной плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Компенсация должна быть предоставлена единовременно, в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления компенсации не установлен решением общего собрания участников общества (п. 3 ст. 15 Закона).

В случае если участник общества не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, его доля переходит к обществу (п. 3 ст. 23 Закона).

Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.

3. Обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества при увеличении уставного капитала на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада (вкладов). Правовой базой для исполнения этой обязанности является п. 2 ст. 19 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью». При нарушении сроков внесения подобного вклада, определенных указанной статьей, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. Костькова О.В. Комментарий к ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Сост. Костькова О.В., Тимошенко В.А.. - М., 2006. - 422 с.

Вторая обязанность -- внесение участниками вкладов в имущество--новая и неоднозначная норма в законодательстве о хозяйственных обществах, определяющая обязанность участников общества по внесению вкладов в имущество общества. Согласно ст. 27 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» такая обязанность может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений. Изменения в устав вносятся по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

Решение же о конкретных вкладах участников в имущество общества может быть принято общим собранием большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Следует обратить внимание на два очень важных момента.

...