Предмет и система теории государства и права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

1. Предмет и система теории государства и права

теория государство право норма

Что представляет собою теория государства и права?

Это наука, которая изучает государственные и правовые явления общественной жизни, общественных отношений.

Каждая наука имеет свой предмет исследования: строго определенный круг изучаемых явлений и их закономерностей.

Предметом теории государства и права являются основные общее закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права. Данная наука изучает причины происхождения государства и права, их формы и типологию, основные закономерности построения системы органов государства и системы права, их функциональное воздействие на общественную жизнь.

Особенности предмета теории государства и права как науки выражаются в следующем:

1. Теория государства и права изучает государственную и правовую надстройку в целом. Она обобщает опыт государственного и правового строительства в обществе на всех этапах его развития.

2. Содержание предмета теории государства и права составляют не любые, а основные общие закономерности государства и права, в которых проявляется их сущность и социальное значение для всей общественной жизни.

3. Предмет теории составляют государство и право в их единстве. Почему и государство, и право изучаются в рамках одной науки? Потому, что они являются органически взаимосвязанными между собой частями надстройки общества и существовать изолированно не могут. Государство издает и охраняет нормы права, без его правотворческой и властной деятельности они не могут приобрести официальную форму регулятора общественных отношений. С другой стороны, в нормах права государство получает свое юридическое оформление, его деятельность осуществляется только на основе правовых норм, законов, которые определяют форму государственного правления, структуру государства, систему его органов, их задачи, компетенцию, формы и методы государственной деятельности.

Исходя из особенностей предмета данной науки можно сделать вывод о том, что теория государства и права является:

-- общественной наукой, так как изучает такие общественные явления, как государство и право;

-- юридической наукой, изучающей только государственную и правовую стороны общественной жизни;

-- общетеоретической наукой, поскольку выявляет и объясняет общие закономерности развития государства и права.

Теория государства и права входит в систему юридических наук, объединенных общим понятием -- юриспруденция. Существует именно система, множество юридических наук. Это объясняется тем, что государство и право -- явления сложные и многогранные, имеющие непосредственное отношение к различным сторонам общественной жизни. Изучить их в рамках одной науки невозможно.

Систему юридических наук можно подразделить на три основные группы: теоретико-исторические, отраслевые и специальные.

К теоретико-историческим наукам относятся теория государства и права, история государства и права, история политических и правовых учений.

К отраслевым юридическим наукам относятся науки конституционного права, административного, финансового, гражданского, трудового, уголовного права и другие.

Специальные юридические науки--это криминалистика, судебная медицина, судебная психология, судебная психиатрия, судебная бухгалтерия.

Под теорией государства и права в узком смысле понимают одну из юридических наук, которую традиционно именуют теорией государства и права. Как наука, теория государства и права представляет собой совокупность знаний, представлений о наиболее общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права. В этом значении обычно и употребляется термин "теория государства и права".

Итак, теория государства и права - это определенная юридическая наука, т.е. одна из юридических наук, поскольку последних достаточно много. Иногда эту науку обозначают и такими терминами, как "теория права и государства", "общая теория государства и права", "общая теория права и государства". С аналогичными названиями встречаются и учебники, в которых излагаются основные положения данной науки.

Будучи совокупностью знаний и представлений о наиболее общих закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права, теория государства и права характеризуется рядом черт, которые присущи ей как определенной юридической науке.

Во-первых, теория государства и права - это гуманитарная (общественная) наука. Таковой она может быть признана потому, что изучает общественные явления - государство и право, которые непосредственно связаны с человеком.

Во-вторых, теория государства и права - это политико -юридическая наука. Её политико-юридический характер вытекает из того, что она изучает два явления: государство и право. Государство - явление политическое, право - явление юридическое. Отсюда данная наука носит как бы двойственный, политико-юридический характер.

В-третьих, теория государства и права - это единая наука о государстве и праве. Хотя государство и право - явления разнопорядковые, тем не менее, они тесно связаны друг с другом и находятся в неразрывном единстве. Государство не существует без права, так же как и право не существует без государства. Находясь в единстве, они и определяют теорию государства и права как единую науку о государстве и праве.

В-четвертых, теория государства и права - это наиболее общая наука о государстве и праве. Теория государства и права - не единственная наука, изучающая государство и право. Последние изучаются и другими юридическими науками, которых, как уже было отмечено, достаточно много. Но в отличие от других юридических наук теория государства и права занимается изучением не частных, а наиболее общих вопросов, так как она исследует наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Этим и обусловлен её общий характер.

В-пятых, теория государства и права - это фундаментальная юридическая наука. Являясь наиболее общей наукой о государстве и праве, она, как правило, не занимается изучением прикладных, сугубо практических вопросов. Её задачей является формирование основополагающих, фундаментальных знаний о государстве и праве.

Наконец, в-шестых, теория государства и права - это методологическая наука. К методологическим относятся науки, формирующие взгляд на мир, на окружающие нас явления действительности. К таким наукам относится прежде всего конечно же философия. Однако кроме философии подобную роль могут выполнять и некоторые другие науки. В системе юридических наук методологической наукой является теория государства и права.

2. Методология теории государства и права

Метод науки - это совокупность подходов, принципов и приемов, используемых наукой при исследовании своего предмета. Если предмет науки отвечает на вопрос, что изучает наука, то метод науки говорит о том, как наука исследует свой предмет, на каких подходах она при этом основывается, от каких принципов отталкивается, какие приемы использует.

Таким образом, метод (по -другому методология) науки теории государства и права - это совокупность подходов, принципов и приемов, на которых основывается данная наука и которые она использует при исследовании своего предмета. Исходя из этого, в составе метода теории государства и права следует выделять три элемента: философские подходы, принципы познания и приемы (методы) исследования.

Философские подходы составляют методологическую основу теории государства и права. Они говорят о том, на каких мировоззренческих, идейных позициях базируется данная наука. Поскольку согласно ст.13 Конституции РФ в Российской Федерации признается идеологическое многообразие и никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной, методологическая основа современной отечественной теории государства и права характеризуется плюрализмом, т.е. многообразием философских подходов. В отличие от советской теории государства и права, которая основывалось только на марксистско -ленинской философии - философии диалектического и исторического материализма, - современная российская теория государства и права не связана идеологическими путами и может использовать любые философские подходы, лишь бы они способствовали установлению научной истины.

Принципы познания - это те исходные, отправные начала, от которых как бы отталкивается наука при исследовании своего предмета. К основным принципам познания, входящим в методологию современной отечественной теории государства и права, следует отнести принцип плюрализма, принцип объективности, принцип всесторонности и принцип историзма. Принцип плюрализма говорит о множественности философских подходов, которые могут использоваться при исследовании государственно -правовых явлений, а также учете различных взглядов на эти явления мыслителей как прошлого, так и настоящего. Принцип объективности требует изучать государство, право, другие государственно -правовые явления такими, какими они были или есть в действительности. Согласно принципу всесторонности государственно -правовые явления должны исследоваться с различных сторон, с различных позиций, в их взаимосвязи с другими явлениями общественной жизни. Наконец, в соответствии с принципом историзма государство и право должны изучаться как с учетом их исторического развития, так и в конкретных исторических условиях.

Приемы исследования - это те конкретные методы, которые применяются в той или иной науке. В современной отечественной теории государства и права применяются самые разнообразные методы исследования. Их обычно подразделяют на общие, специальные и частные.

Общие методы (их также называют общенаучными) - это методы которые вырабатываются философскими науками. Они используются не только теорией государства и права, но и самыми различными науками. Такие методы имеют всеобщее значение. К ним относятся методы анализа, синтеза, моделирования, сравнительный метод, системный метод и многие другие.

Специальные - это методы, которые вырабатываются различными специальными науками и широко используется теорией государства и права при исследовании своего предмета. К ним относятся математические, кибернетические, статистические, конкретно -социологические и другие методы.

Частные - это методы, которые вырабатываются самой теорией государства и права и другими юридическими науками. К таким методам относятся формально -юридический метод, метод сравнительного государствоведения, метод сравнительного правоведения и некоторые другие.

3. Теория государства и права в системе юридических и других общественных наук

Государство и право - объект изучения многих юридических и гуманитарных наук, в том числе и теории государства и права. Теория государства и права занимает ведущее место в системе юридических наук, так как основным для нее является исследование государства и права.

Теория государства и права изучает закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, связанные с ними общественные отношения, формирует основные правовые понятия, которые являются теоретической базой для других юридических и гуманитарных наук.

Среди юридических наук теория государства и права имеет особое методологическое значение, так как в отличие от историко--правовых наук она не изучает государство и право в историческом развитии и хронологической последовательности, а определяет общие закономерности государственно--правового функционирования, анализирует и обобщает конкретные исторические данные, факты, события и процессы. В отличие от отраслевых юридических наук и независимо от времени и пространства теория государства и права обобщает отраслевые юридические знания, определяет их взаимосвязь, устанавливает юридические явления и процессы, которыми впоследствии все отраслевые юридические науки руководствуются.

Теория государства и права - обобщающая наука, поскольку для отраслевых юридических наук (гражданского, уголовного, трудового, административного права и т. д.) она имеет руководящее и координирующее значение.

Теория государства и права также тесно взаимосвязана с такими гуманитарными (общественными) науками, как:

1) история, которая изучает государство и право в хронологической последовательности, учитывая при этом конкретные государственно--правовые явления и исторические процессы. Взаимосвязь теории государства и права с историей проявляется в использовании конкретных явлений, процессов и данных истории как науки в целом;

2) философия, которая является методологической основой теории государства и права, так как возникновение, развитие и сущность права познаются на основе законов общественного развития. Философия определяет место и роль государственно--правовых явлений в общем историческом процессе;

3) экономическая теория, которая исследует экономические законы развития общественной жизни и влияние государственно--правовых явлений на экономику;

4) политология, изучающая влияние государства и права на политическую среду, политику и политические системы, тесно соприкасаясь с теорией государства и права, которая исследует место и роль государства и права в политической системе общества.

4. Материалистическая концепция происхождения государства.

Иные концепции происхождения государства и права

Теории происхождения государства:

1) теологическая теория - теория Божественного происхождения государства, согласно которой государство было создано и существует по воле Бога, а право - это Божественная воля. Согласно этой теории церковная власть имела преимущественное положение над светской властью, а монарх при вступлении на престол освящался церковью и считался представителем Бога на земле.

2) патриархальная теория - теория происхождения государства в результате исторического развития семьи, когда разросшаяся семья становится государством. Согласно данной теории монарх - отец (патриарх) своих подданных, которые должны слушать его неукоснительно и относиться к нему с почтением. В ответ монарх должен был заботиться о своих подданных и управлять ими.

3) договорная теория, согласно которой государство - продукт человеческого разума, а не проявление Божественной воли. Представители этой теории считали, что государство возникло в результате заключения между людьми общественного договора с целью обеспечения их общей пользы и интересов. В случае нарушения или невыполнения условий общественного договора люди были вправе расторгнуть его, причем даже с помощью революции.

4) психологическая теория, сторонники которой связывают возникновение государства с особыми свойствами человеческой психики: потребность во власти одних над другими и стремление одних подчиняться другим.

5) теория насилия, согласно которой государство возникло как результат насилия, путем завоевания слабых и беззащитных племен более сильными, выносливыми и организованными племенами.

6) материалистическая теория, согласно которой образование государства является результатом изменения общества вследствие социально--экономических причин.

7) патримониальная. Государство произошло от права собственности на землю и связанного с ним права владения теми лицами, кто на этой земле проживает. 8) органическая. Государство возникло и развивалось как биологический организм. 9) ирригационная. Государство возникло в связи с широкомасштабной организацией строительства ирригационных сооружений.

5. Типология государства: формационный и цивилизационный подходы

Типология есть учение о типах -- больших группах (классах) тех или иных объектов, обладающих набором общих, характерных для каждого типа, признаков. Типология может рассматриваться как разновидность классификации, которая включает в себя:

а) исследование оснований деления на типы; б) характеристику самих типов.

В литературе выделяют два подхода к типологии государств: формационный и цивилизационный.

Формационный подход - исследование состояния и развития общества, закономерностей смены исторических типов государств, с точки зрения качественных изменений в экономическом базисе, общества (общественно -экономическая формация), его производственных отношений и классовой структуры.

Таким образом, основными признаками данного подхода являются социально -экономические признаки и тип производственных отношений, которые характерны для данного исторического типа государства. В юридической литературе выделяют следующие исторические типы государств.

1. Рабовладельческое государство - экономический базис составлял собственность рабовладельцев на рабов, орудия и средства производства. Основными классами являлись рабовладельцы и рабы, а также социальные прослойки - ремесленники и мелкие земледельцы.

2. Феодальное государство - экономической основой выступали собственность феодалов на землю и неполная собственность на крепостных крестьян. Основными классами являлись феодалы, крепостные крестьяне, а также отдельные социальные группы - городские ремесленники, торговые люди и др.

3. Буржуазное государство - экономическую основу составляла капиталистическая частная собственность на средства производства. В данном государстве существовали два класса: буржуазия (капиталисты) и рабочие (пролетарии), отношения между которыми, вследствие экономических и политических классовых интересов, носили антагонистический характер. Данный тип государства в своем развитии прошел несколько этапов: первый этап характеризуется периодом становления и развития капиталистического государства (свободная конкуренция большого числа собственников, развитие стихийных рынков). Последующий этап совпал с периодом монополистического капитализма (углубление кризиса буржуазной государственности, существенные изменения в экономике, усиление эксплуатации рабочего класса и др.) Указанные выше признаки, монополизация и концентрация капитала привели к объединению рабочего класса с целью завоевания революционным путем государственной власти и использования ее в своих интересах.

4. Социалистическое государство - политическая власть принадлежит пролетариату, средства производства принадлежат всему обществу, общественная власть носит публичный характер и т.д.

Цивилизационный подход. Сущность данного подхода состоит в том, что каждое общество в силу специфики, взаимосвязи и взаимодействия его отдельных сфер (экономики, политики, права, социальной и культурной, идеологии, религии, обычаев и традиций) представляет собой целостное образование - цивилизацию.

При этом учитываются особенности духовной жизни, формы сознания, в том числе религии, мировоззрения, исторического развития, географического расположения, особенности обычаев, традиций и др. Указанные выше факторы в своей совокупности образуют понятие культуры, которая служит специфическим способом бытия того или иного народа, конкретной человеческой общности, а совокупность родственных. Таким образом, цивилизационный подход позволяет объяснить многовариантность исторического развития в том числе, ответить на вопрос, почему все общества и государства неодинаково развиваются и выбирают разные пути движения к прогрессу.

Следует отметить, что в юридической литературе выделяют следующие этапы цивилизации:

1. локальные цивилизации, т.е. существующие в отдельных регионах или у отдельных народов (древнеегипетская, шумерская, эгейская и др.);

2. особенные цивилизации (индийская, китайская, исламская, восточно -европейская и др.);

3. современная цивилизация (в настоящее время характеризуется совместным существованиям традиционных и современных социально -политических структур).

6. Право в системе социальных норм

Противоречивые интересы, отношения между людьми регулируют соц. нормы. Кроме права существуют другие социальные нормы - мораль, обычаи, нормы общ. орг. и религиозные нормы.

1) Мораль - это правила поведения, основанные на представлениях общества или отдельных социальных групп о добре и зле, справедливости и несправедливости, и т.п. этических требованиях и принципах.

2) Обычаи - исторически сложившиеся правило поведения, которые исполняются в силу привычки.

3) Нормы общественных организаций - это нормы, которые устанавливаются организациями для регулирования их деятельности и не являются правовыми. Государством от нарушения не защищены. Суд не будет наказывать.

4) Религиозные нормы - нормы, установленные различными вероисповеданиями, единоверцами для совершения определенных обрядов. Государством от нарушения не защищены.

Право отличается тем, что устанавливается государством и соблюдаются государством. К большинству соц. норм право относится нейтрально. Право и СН действуют независимо др. от др. - это 3 и 4. Право устанавливает пределы действия этих норм, выход за которые уже будет правонарушением. Часть моральных норм - тоже нейтрально, напр., дружба и любовь и отношения, получающиеся на их основе не заботят право. Иное отношение права и тех норм морали и обычаев, которые действуют в сфере правового регулирования. Общечеловеческая мораль - принципы гуманизма, солидарности, взаимопомощи, уважение прав и свобод человека - лежат в основе норм права. Некоторые нормы права можно применить только при учете морали, напр., действия, порочащие честь и достоинство. (все в конкретно -исторической обстановке, мораль и право постоянно контактируют и нормы переходят из одного во другое). Право и мораль могут конфликтовать в случаях, если 1) имеется ввиду антисоциальная мораль отдельных групп, противор. правовым нормам, 2) отдельные слои об -ва имеют устаревшие взгляды, напр., на положение женщин, 3) гос -во может закреплять нормы, противоречащие морали, если сохраняет устаревшие, вводит слишком новые, совершает ошибку, возводя в ранг нормы аморальное действие.

7. Понятие права. Объективное и субъективное право

Право есть совокупность правил (норм), определяющих обязательные взаимные отношения людей в обществе.

Право -- это совокупность установленных или санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственного воздействия.

Право в объективном смысле - это система норм (привил поведения), непосредственно исходящих от государства или признаваемых государством в качестве регуляторов общественных отношений при решении соответствующих юридических дел. Иными словами, право в объективном смысле - это массив регулирующих общественные отношения норм, представляющих собой объективированный результат волеизъявления правотворческих органов, а также совокупность правил поведения, применение которых (например, некоторых обычаев) при регулировании общественных отношении санкционируется государством.

Термины "позитивное право" и "объективное право" - синонимы, означающие систему норм, исходящих от государства.

Как объективная реальность, позитивное право существует в законах и иных признаваемых государством источниках (формах) права. Эти нормы существуют объективно, т. е. независимо от какого -либо конкретного лица - субъекта права, а также независимо от того, знает или не знает о них это лицо. Именно поэтому данная система норм называется "объективным правом".

Развернутое определение позитивного (объективного) права может иметь следующую формулировку:

"Право - это всеобщий нормативный регулятор общественных отношений, система формально -определенных, общеобязательных норм, которые установлены или санкционированы государством, выражают его волю, являются официальным критерием правомерного или противоправного поведения".

Данное определение права (объективного) отмечает его связь с государством, обращает внимание (но не акцентирует его) на государстве как основном субъекте правотворчества, но государство - не единственный субъект правотворчества, субъектом установления норм права, например, в Украине являются и трудовые коллективы («коллективный договор» - один из источников права Украины, является разновидностью т.н. нормативно-правовых договоров). Поэтому нередко в определениях права (объективного) прямо не говорят о его связи с государством, просто указывают, что это система норм, закрепленных в законах и иных формах (источниках) права.

"Объективное право" юристы обычно называют просто "право", например, "право Украины", "право Англии", имея в виду все действующие юридические нормы данного государства. Если говорят "гражданское право", "уголовное право", то имеют в виду отрасль права данного государства. В случае употребления терминов "патентное право", "вексельное право" имеют в виду институт отрасли права. Нормы, исходящие от государства, юристы называют "правовыми нормами", "нормами права" или "юридическими нормами". Во многих государствах (Украина, Франция) "объективное право" - это главным образом писаное право, т. е. его нормы закреплены в основном в законодательстве - в законах, подзаконных нормативно -правовых актах. Поэтому нередко юристы в этих странах термины "законодательство" и "право" употребляют как синонимы, хотя «законодательство» - это внешняя форма права, причем не единственная, есть и иные формы (источники) права.

От "объективного права" следует отличать так называемое "субъективное право", т. е. обеспеченную законом и государством возможность поведения, принадлежащую определенному субъекту права (какому -нибудь конкретному лицу). Например, собственник дома вправе им владеть, пользоваться, распоряжаться, т. е. он может в нем жить, сдать внаем часть жилых помещений, продать или обменять его на что -либо и т. д.

Что касается соотношения "объективного права" и "субъективного права", то последнее возникает на основе норм "объективного права" и им предусматривается. Например, возможность лица заниматься предпринимательской деятельностью закреплена Законом Украины "О предпринимательстве"

Субъективное право представляет собой единство трех возможностей поведения, иными словами, возможностей поведения трех видов, а именно: обладатель субъективного права, т.е. управомоченное лицо располагает, во -первых, возможностью самостоятельно, своими действиями (бездействием) объективно проявить себя в своем определенном поведении (например, может дать деньги взаймы); во -вторых, может требовать определенного поведения от иных лиц (например, возврата денежной суммы, переданной им заемщику); в -третьих, он может обращаться в соответствующие компетентные органы государства в связи с необходимостью защиты нарушенного права путем применения мер государственного принуждения (например, в суд с исковым заявлением о взыскании заработной платы за работу в выходные дни).

8. Принципы права: понятие и виды

Под принципами права понимается - некоторые общие положения, которым не может противоречить ни одна действующая норма права, те основополагающие идеи, начала, на которых базируется та или иная правовая система. Основные принципы закреплены в кон РФ, по сфере действия подразделяются на 1) общеправовые, действующие во всех отраслях права (начала гуманизма, демократизма в формировании и реализации права, законности, равенство всех перед законом, взаимную ответственность государства и личности), 2) отраслевые - принципы, действующие в пределах отдельной отрасли права (напр., принцип равенства супругов в семейном праве). 3) межотраслевые - принципы права действуют в рамках двух или нескольких отраслей права (например, принцип материальной ответственности, презумпция невиновности).

9. Функции права: понятие и виды

Функции права. В современном обществе право осуществляет 4 функции (основное направление деятельности, характеризующие сущность и социальное назначение права): 1) прогностическая функция, с помощью права граждане и иные лица могут прогнозировать результаты своего правомерного поведения на далекую перспективу (пенсия, диплом вуза и т.д.) 2) Регулятивная функция выражается в том, что с помощью права субъекты граждане и иные лица определяют свои права и обязанности к конкретным правоотношениям. 3) Охранительная функция выражается в том, что право определяет меру, которая должна быть применена к нарушителю нормы права, а также порядок привлечения правонарушителей к ответственности. 4) Воспитательная функция права выражается в том, что с помощью норм права каждый человек, приручается к порядку и уважению прав другого человека.

10. Понятие и признаки правовой нормы, ее структура. Соотношение нормы права и нормативного предписания

Простейшим элементом права выступает норма, т.е. конкретное правило поведения. Как часть права норма обладает всеми его признаками: устанавливается государством, имеет общеобязательное значение и обеспечивается мерами государственного принуждения, соответственно норма права понимается, как правило, поведение установленное государством и охраняемое им от нарушения. Наряду с общими признаками права норме права присущи и некоторые специальные признаки, среди них наиболее важными являются формальная определенность и нормативность. Норма права всегда формально определена и содержатся в том или ином источнике права, т.е. в каком либо письменном тексте.

Норма права обладает нормативностью - это свойство выражается в следующих трех признаках:

1) Норма права всегда регулирует какой -либо устойчивый вид общественных отношений, напр., купли -продажи, дарения, приема на работу и тд. Помимо норм права в юридических документах существуют индивидуальные предписания, которыми определяются права и обязанности участников конкретного отношения, напр., трудовой договор, приказ о зачислении в вуз. В отличие от норм права индивидуальные предписания не обладают нормативностью и регулируют только конкретное отношение. 2) В норме права субъекты определяются с помощью родовых понятий (студент, гражданин), как правило в норме права субъекты поименно не называются, исключения составляют случаи, когда субъект действует в единственном числе.(гос дума, Президент, правительство РФ). В нормах права могут поименно называется субъекты, если в отношении их делается исключение из общего правила. 3) Норма права действует неопределенно длительный срок и реализация ее в конкретном правоотношении не исчерпывается. (договоры купли продажи) В отличии от норма права индивидуальное предписание свое действие исчерпывает содержанием конкретного правоотношения. (напр., нормы о назначении пенсий и конкретные пенсионные правоотношения)

Нормы права делят на виды А) по предмету парвового регулирования - административные, гражд., уголовн. и т.п., Б) по специфике правов. регулирования - материальные и процессуальные, В) по хар-ру содержания - см. ниже, Г) по способу воздействия - обязывающие, запрещающие, управомочивающие, Д) по степени обязательности - императивные, диспозитивные, Е) по функциональному назначению - регулятивные (определяют модель поведения), охранительные, Ж) по кругу субъектов - общие (для всех), специальные (для опред. круга лиц - пенсионеров, студентов).

Структура. Норма права состоит из 3 элементов: гипотеза, диспозиции и санкции. Гипотеза - это та часть нормы, которая определяет условия действия данной нормы, условия, при которых она может быть реализована в конкретных правоотношениях. Напр., кто из-за пьянства поставил семью в сложное материальное положение, может быть ограничен в дееспособности - здесь 2 условия (пьянство и сложное положение). Гипотезы в зависимости от числа оснований м.б. простые (одно обстоятельство), сложные (два и более), альтерантивные (реализация ставится в зависимость от обстоятельств - перечислены обстоятельства и достаточно осуществления одного из них, чтобы норма вступила в силу, напр., реквизиция имущества может производиться в случае эпидемии, стих бедствий, аварий и т.п.). Диспозиция определяет само правило поведения в форме прав и обязанностей, которыми наделяются субъекты регулируемых этой нормой отношений. Это всегда конкретное предписываемое возможное или обязательное поведение. Напр., собственнику культурных ценностей при ненадлежащем обращении с ними ценности могут быть изъяты и возмещается их стоимость в размере, установленном соглашением сторон или судом. Бывают и запретительные диспозиции. Санкция - это мера гос. принуждения, которая применяется к нарушителю к данной нормы права. Все нормы имеют строго определенный перечень санкций, т.е. совокупность мер, которые могут быть применены за нарушение данной нормы. Санкции восстанавливающие нарушенное право (напр., незаконно уволенный восстанавливается на работе) или применяющие штрафные меры (штраф, выговор, предупреждение, администр. арест, ограничение свободы).

В связи с тем, что гипотеза, диспозиция и санкция могут быть записаны в разных документах, и не обязательно, что сколько норм, столько и гипотез или санкций, то элементарной частицей НПА выступает не норма или ее элемент, а нормативно -правовое предписание, т.е. цельное, логически завешенное и формально закрепленное в тексте НПА властное веление правотворческого органа. Основные виды предписаний: 1) предписания -принципы закрепляют исходные положения общего хар-ра. 2) предписания -дефиниции - определения правовых, полит и т.п. понятий 3 -5) предписания -гипотезы, -диспозиции, -санкции содержат положения об условиях действия нормы, правах и обязанностях, предоставляемых участникам конкр. правоотношений, меры принуждения. 6) оперативные предписания устанавливают способы и дату вступления акта в силу, предписания о внесении изменений или отмене акта 7) отсылочные предписания не содержат норм, а отсылают к источнику 8) бланкетные предписания устанавливают ответственность за нарушение каких-либо правил, при этом сами правила содержатся в совершенно другом НПА (напр., УК предусматривает наказание за нарушение правил безопасности при строительстве) 9) диспозитивные предписания разрешают участникам конкретных правоотношений самостоятельно устанавливать свои права и обязанности. 10) императивные предписания не могут никогда отменяться соглашением.

11. Виды норм права

Полные и логические нормы права.

Полная норма права - это норма, содержащая все три структурных элемента, а именно гипотезу, диспозицию и санкцию. Например, норма об уклонении от постановки на учет в налоговом органе (статья 117 Налогового кодекса РФ) может быть представлена следующим образом:

· если организация или индивидуальный предприниматель собираются осуществлять какую-либо деятельность (гипотеза);

· то они обязаны встать на учет в налоговом органе (диспозиция);

· иначе с правонарушителя взыскивается штраф в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей (санкция). Полные нормы встречаются сравнительно редко. Обычно в одной статье или даже в одном нормативном акте не содержатся одновременно и гипотеза, и диспозиция, и санкция нормы.

Логическая норма права - это норма, отдельные структурные элементы которой «разбросаны» по одному или нескольким источникам права. Чтобы сформулировать целостную конструкцию логической нормы, необходим логико-лингвистический поиск и толкование законодательства с использованием знаний основных правил юридической техники.

Регулятивные и охранительные нормы права.

Регулятивные нормы устанавливают правовой статус субъектов, условия возникновения и действия субъективных прав и обязанностей. Охранительные нормы закрепляют условия применения к субъекту мер государственного принуждения, характер и содержание этих мер.

Дозволяющие, обязывающие, запрещающие нормы права.

Дозволяющие нормы права содержат дозволение, то есть предоставляют лицу правомочие использовать, реализовывать некоторые предусмотренные правом возможности. Дозволяющие нормы дают право самому адресату определить - реализовать или нет предоставленные правомочия в конкретной ситуации. Субъективное право, в отличие от обязанностей и запретов, - это то, от чего субъект может отказаться без угрозы каких-либо санкций со стороны государства. Принуждение к использованию субъективных прав недопустимо, в противном случае право немедленно превращается в обязанность, то есть в свою противоположность.

Обязывающие нормы права возлагают на субъекта обязанность совершить активные действия независимо от его воли и желания, не предоставляя ему свободы выбора. В случае неисполнения обязанности в добровольном порядке к лицу применяются различные меры государственного принуждения.

Запрещающие нормы права устанавливают обязанность субъекта воздержаться от действий определенного рода под угрозой применения санкций негативного характера. Они в категорической форме предусматривают модели поведения, запрещенного государством. От участника правоотношения здесь требуется пассивное поведение, то есть отказ от активных действий.

Помимо трех вышеуказанных типов существуют и специализированные правовые нормы, к которым относятся:

нормы-дефиниции - содержат определение какой-либо юридической категории;

оперативные нормы - определяют вступление в силу, пролонгацию, отмену, действие в пространстве и по кругу лиц правовых норм (нормы о нормах);

нормы-принципы, устанавливающие правовые основы тех или иных отраслей, институтов, права в целом;

нормы-рекомендации - не обеспечены санкциями и являются своеобразными предложениями к субъектам права действовать наиболее целесообразным с точки зрения государства образом. Несмотря на официально ненормативный характер таких норм, повсеместное, массовое, регулярное использование рекомендательных норм придает им фактически нормативный характер.

Императивные и диспозитивные нормы права.

Императивные нормы выражаются в категорических предписаниях, действующих независимо от воли, желания, усмотрения субъектов права. Они четко, однозначно определяют их поведение, не позволяя участникам правоотношений самостоятельно, по своему усмотрению изменить или отступить от предписанного правила.

Диспозитивные нормы действуют постольку, поскольку субъекты самостоятельно не установили иные условия своих взаимоотношений. Они предоставляют субъекту свободу по своему усмотрению выбрать или установить любой вариант своего поведения, иногда с учетом указанных в норме условий и обстоятельств. Таким образом, отличие диспозитивной нормы от императивной не в восполнении пробелов волеизъявлением сторон, а в разрешении сторонам отступать в своих договорах от этой нормы.

Нормы материального и процессуального права.

Нормы материального права регулируют содержание правовых отношений - юридические факты, правовой статус субъектов, их права и обязанности, принципы, структуру правовых отраслей и институтов.

Нормы процессуального права устанавливают правовые формы различных видов деятельности - процедуры, порядок применения и действия норм, сроки, юрисдикцию, применение правовых санкций.

Общие, конкретные, специальные нормы права.

Общие нормы устанавливают исходные начала, принципы, основные категории для целой группы общественных отношений. Конкретные нормы детализируют общие нормы для непосредственного применения. Специальные нормы предусматривают исключения из общего правила для особых случаев.

По предмету правового регулирования выделяют нормы международного, конституционного, административного, уголовного, гражданского и других отраслей права.

12. Понятие и виды форм права

Норма права обладают формальной определенностью и закрепляются в каком либо письменном тексте. Способы закрепления норм права в том или ином тексте понимается, как источники права. В современной теории права выделяют следующие виды источников:

1)Нормативные правовые акты - это письменный документ, принятый правотворческим органом и содержащий нормы права. (см. вопрос 30)

2) Судебные прецеденты - под судебным прецедентом понимается решение суда, вынесенное по конкретному делу и имеющие обязательное значение при рассмотрении других аналогичных дел. В РФ судебные прецеденты как источник права не существуют. Они применяются в семье англо-саксонского права, но по -разному, напр., решение может не иметь силы для вышестоящего суда, или Верх суд не связан жестко с ранее принятыми решениями.

3) Правовые обычаи - это такой источник права, в кот. закон придает общеобязательное значение какому -либо обычаю. Сам обычай притом в тексте нормативного правового акта не содержится. В процессе применения, суд и другой орган должны применять тот обычай, который действует в данной местности. Поскольку разные обычаи в разных областях, по одному и тому же делу судебные органы могут выносить разные решения. Есть только ограничение, что не могут применяться обычаи, противоречащие действующему законодательству.

4) Нормативные договоры - письменные документы, содержащие нормы права, как и НПА. От НПА он отличается по органам и способам его принятия. Договор - индивидуальный акт, заключаемый для закрепления прав и обязанностей сторон в конкретных правоотношениях, однако в отдельных указанных в законе случаях, договору предается сила и источника права. Номинативный договор может быть заключен при условии взаимного согласия лиц, подписавший данный договор, однако он может действовать и в отношении других лиц. Напр., нормативный договор - коллективный договор заключаемый между работодателем между работодателем и профсоюзом по поводу условий труда. Для того чтобы нормативный договор стал источником права нужно соблюдение 3 условий: 1) санкции госорганов на принятие норм права в виде нормативного договора. такая санкция должна быть предусмотрена законом, 2) норматив договор принимается при добровольном согласии подписавших лиц, 3) норматив договор предусматривает взаимную ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение закрепленных им норм права.

Нормативные договоры чаще всего заключаются в международном праве. В РФ договоры применяются для 1) разграничение полномочий между федерацией и субъектами, 2) между учредителями организации, 3) между учредителями и самой организацией (по использованию имущества, финансированию), 4) между работодателями, профсоюзами и гос -вом по поводу льгот и соц. гарантий для работников.

5) В отдельных странах, в основном арабских, источниками права являются религиозные тексты. Официальной религией является ислам, след, источники - это Коран и т.п. Статья 14.конст РФ - светское гос-во.

На стадии формирования права источником могла являться и юридическая наука (доктрина) - толкования юристов по поводу норм права, как в Др.Риме, что было потом зафиксировано в кодификации Юстиниана. Но в наши дни правом является только принятые гос-вом нормы, а научные труды могут иметь влияние на законодателей, но сами по себе источниками права не являются.

13. Соотношение права и закона. Позитивистский и философский подходы

Право - это совокупность исторически возникших правил поведения, установленных государством в целях торжества принципов справедливости, равенства, гуманизма, а так же регулирования общественных отношений.

Закон - это нормативно -правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти, регулирующий важнейшие общественные отношения и обладающий высшей юридической силой.

Существуют законы, соответствующие правовым критериям, которые и необходимо считать правовыми законами. Здесь право и закон совпадают. Но есть и такие законы, которые не отвечают правовым критериям и, значит, с правом не совпадают. Нетрудно заметить, что в данном случае в разрешении проблемы соотношения права и закона, как и в решении вопроса о соотношении государства и права, сталкиваются два различных взгляда, или подхода. Один из них ориентирован на то, что государство является единственным и, исключительным источником права, что все то, о чем говорит государство через свои законы, - это и есть право. Другой же взгляд, или подход, к разрешению проблемы соотношения права и закона основывается на том, что право как регулятор общественных отношений считается по меньшей мере, относительно независимым от государства и закона или даже предшествующим закону, В данном случае, государство и право признаются не только относительно самостоятельными по отношению друг к другу институтами, но и в равной мере производными от объективных отношений и условий, складывающихся в пределах гражданского общества.

Философские подходы составляют методологическую основу теории государства и права. Они говорят о том, на каких мировоззренческих, идейных позициях базируется данная наука. Поскольку согласно ст.13 Конституции РФ в Российской Федерации признается идеологическое многообразие и никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной, методологическая основа современной отечественной теории государства и права характеризуется плюрализмом, т.е. многообразием философских подходов. В отличие от советской теории государства и права, которая основывалось только на марксистско -ленинской философии - философии диалектического и исторического материализма, - современная российская теория государства и права не связана идеологическими путами и может использовать любые философские подходы, лишь бы они способствовали установлению научной истины.

14. Действие нормативных правовых актов во времени

Все нормативно-правовые акты действуют в определённых пределах, очередных во времени, в пространстве и по кругу охватываемых этими актами лиц. Установление этих пределов - границ имеет чрезвычайно важное значение, поскольку с ними связана и ими же обусловлена возможность, а в надлежащих случаях и необходимость применения содержащихся в данных актах общеобязательных норм.

Определяя границы действия нормативно актов во времени, Г.Ф. Шершеневич был прав, когда писал, что закон, как норма, определяющая поведение граждан, имеет начальный и конечный моменты своего действия. Вопрос, с какого времени закон начинает применяться и с какого времени его не следует его применять, чрезвычайно важен в практическом отношении.

Действие закона, равно как и любого другого нормативного акта, начинается с момента вступления его в силу, а прекращается - с момента утраты им юридической силы.

В одних случаях вступление нормативно правового акта в силу связывается с датой его принятия или утверждения.

В других случаях вступление нормативно -правового акта в силу соотносится с датой его опубликования (обнародования).

Официальными источниками являются - Российская газета, Собрание законодательства РФ. Законы, опубликованные в указанных источниках, вступают в силу через 10 дней, если иное не предусмотрено самим законом (ФЗ от 14.06.94г. № 5ФЗ О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания).

Наконец в третьих случаях срок вступления в силу нормативно -правовых актов определяется либо изданных актах для введения их в действие.

Сроки вступления в силу различных актов далеко не одинаковы. И это вполне понятно, ибо сами акты, в отношении которых устанавливаются эти сроки, весьма различны. Вполне логичным является предположение, многократно подтверждённое государственно -правовой практикой разных стран, в соответствии с которым начальный момент действия закона может быть сознательно отсрочен ввиду особой важности и сложности закона.

Для более сложных и более важных нормативно -правовых актов срок вступления в силу должен быть гораздо большим, чем для всех других нормативно -правовых актов. Это обусловлено тем, что для ознакомления и изучения, а в ряде случаев и для принятия предварительных подготовительных мер, связанных с реализацией содержащихся в них правовых положений, требуется гораздо больше времени и усилий, чем это необходимо в отношении менее ёмких и сложных нормативно -правовых актов.

Важное значение имеют не только сроки, но и способы вступления в силу или введение в действие нормативно -правовых актов. В подавляющем большинстве случаев в настоящее время нормативно -правовые акты начинают действовать одновременно по всей территории на которую они рассчитаны.

Но при этом не исключается возможность в случае необходимости и постепенного введения их в действие.

Действие закона прекращается:

1. Во -первых, в результате истечения срока действия закона или иного нормативно -правового акта, который заранее указывается в самом акте.

Такого рода акты с указанием сроков действия издаются, напр.и мер, при введении чрезвычайного положения на определённой территории и на определённый срок, при создании временных государственных органов, действующих в переходный период, и при других обстоятельствах.

2. Во-вторых, в результате прямой отмены действующего нормативно -правового акта другим актом, изданным компетентным государственным органом.

3. В-третьих, в результате замены действующего нормативного акта другим актом, устанавливающим в данной области новые правила по ведения. Юридическая сила данного акта утрачивается в момент введения в действие нового акта.

В связи с рассмотрением вопроса о границах действия нормативных актов во времени необходимо принимать во внимание такое явление и понятие, как обратная сила закона. Под обратной силой закона понимается распространение действия закона на все те случаи жизни и общественные отношения, которые имели место до вступления его в силу.

По общему правилу законы и другие нормативные акты обратной силы не имеют. В практическом плане это означает, что в случае возникновения, например, имущественного спора или совершения правонарушения применяется тот закон, который имел юридическую силу во время возникновения спора или совершения противоправного деяния, хотя на данный момент этот закон был отменён или изменён.

Презумпция непризнания обратной силы закона действует не только в России, но и в других странах. Не признание обратной силы закона способствует стабилизации общества и государства, усилению уверенности каждого гражданина в надёжности принадлежащих ему свобод и прав, укреплению законности и правопорядка.

Исключение из общего правила являются только те случаи из практики применения уголовного закона, которые предусматривают смягчение ответственности за определённые деяния или же вообще её устранения. В отдельных случаях обратная сила закона признаётся в области гражданского и семейного права. Однако об этом должно быть прямое указание в законе.

...