Предмет и система теории государства и права

Процессуальные проступки (неявка в суд, нарушение юридической процедуры при рассмотрения дела в суде). На основании ГПК и АПК РФ.

Преступление - это правонарушение отличающее высокой степенью общественной опасности. Виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания. Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного Уголовным кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Они посягают на наиболее значимые, существенные интересы общества, охраняемые от посягательств уголовным законодательством. Объектами преступного деяния являются общественный и государственный строй, существующая система хозяйства, разнообразные формы собственности, личность, политические, трудовые, имущественные и другие права граждан. Подразделяются на преступления: небольшой и средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления.

40. Юридическая ответственность: понятие, функции, принципы

За совершенные правонарушения при наличии всех элементов его состава наступает юридическая ответственность. Юридическая ответственность - это обязанность лица совершившего правонарушение, претерпеть определенные неблагоприятные для себя лишения для себя в установленных санкция по норме права. Все виды юридической ответственности преследуют три главные функции:

· Защита правопорядка

· Воспитание граждан в целях уважения закона

· Является предупреждением от совершения преступления.

Для реализации этих целей в теории права существуют принципы юридической ответственности. Законодательно предусматривает основные принципы юридической ответственности, к которым относятся:

1) Законность. Юридическая ответственность применятся только:

а) за деяния (действия или бездействия, а не мысли, убеждения, намерения человека);

б) за виновное деяние, предусмотренное законом, применяется специально yполномоченными органами и должностными лицами;

в) на основании закона, в пределах и в сроки, предусмотренные законом.

2) Справедливость:

а) юридическую ответственность несет только виновный в совершении преступления;

б) наказание или взыскание должно соответствовать тяжести содеянного;

в) за одно правонарушение возможно лишь одно наказание

3) Целесообразность означает соответствие меры воздействия целям юридической ответственности и достигается за счет:

а) индивидуализации принудитeльных мер в зависимости, от тяжести совершенного правонарушения, личных качеств правонарушителя и т. д.;

б) возможности смягчения принимаемых мер ответственности, если ее цели могут быть достигнуты иные.

4) Неотвратимость ответственности означает, неизбежности привлечения к юридической ответственности

41. Виды юридической ответственности

Юридическая ответственность - это психологические, имущественные и иные лишения, которые по решению компетентного госоргана претерпевает гражданин или иное лицо за совершенное им правонарушение. Признаки юридической ответственности:

1) вид государственного принуждения (так приводится в действие санкция),

2) является единственным основанием применения ответственности выступает правонарушение (в этом отличие от иных форм госпринуждения, напр., профилактических или в целях пресечения),

3) выражается в применении негативных мер к лицу, совершившему правонарушение (меры могут быть психологические (объявление виновным, выговор), имущественные (штраф) или организационно-правовые (ограничение прав и свобод)).

Соответственно видам правонарушений выделяют и 4 вида ответственности: уголовная, административная, дисциплинарная, гражданская.

Уголовная применяется за нарушение запретов, предусмотренных УК. Поскольку преступления представляют собой наиболее опасные для общества деяния, то и меры наказания за них устанавливаются наиболее строгие. Действующий УК РФ устанавливает 12 видов наказаний: 1) штраф; 2) лишение права занимать определенные должности; 3) лишение специального, воинского или почетного звания; 4) обязательные работы; 5) исправительные работы на срок от двух месяцев до двух лет; 6) ограничение по воинской службе; 7) конфискация имущества; 8) ограничение свободы (т.е. нахождение в спец учреждении без изоляции от общества); 9) арест на срок от одного до шести месяцев; 10) содержание в дисциплинарной воинской части; 11) лишение свободы на срок от шести месяцев до двадцати лет; 12) пожизненное лишение свободы либо смертная казнь. Осуществляется в соответствии с УПК РФ, где приписаны все процедуры. Единственным органом, управомоченным привлекать виновных к уголовной ответственности, является суд. Отношения уголовной ответственности прекращаются отбытием наказания либо освобождением от наказания по амнистии.

Административная ответственность применяется за правонарушения, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях. В отличие от УК РФ Кодекс РФ об административных правонарушениях не охватывает всех составов правонарушений, которые могут устанавливаться и законами субъектов РФ об административных правонарушениях. За совершение административных правонарушений устанавливается 7 видов административных взысканий: 1) предупреждение; 2) штраф; 3) возмездное изъятие предмета, являвшегося орудием; 4) конфискация предмета; 5) лишение специального права, предоставленного гражданину; 6) исправительные до двух месяцев; 7) административный арест на срок до 15 суток. Порядок производства по делу об Кодексом РФ об административных правонарушениях. Круг органов, управомоченных рассматривать дела: суды, административные комиссии при органах местного самоуправления, органы милиции, разного рода государственные инспекции и другие государственные органы. Отношения административной ответственности прекращаются исполнением взыскания.

Дисциплинарная ответственность применяется за совершение дисциплинарного проступка. Порядок применения взыскания за нарушение дисциплины регламентируется Трудовым кодексом РФ, уставами о дисциплине и другими НПА. Согласно ст. 192 Трудового кодекса РФ за нарушение трудовой дисциплины применяются следующие взыскания: замечание, выговор, строгий выговор и увольнение. За каждый проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Однако к правонарушителю могут применяться и иные меры принуждения, не являющиеся дисциплинарным взысканием. Так, работник одновременно с выговором может быть лишен премии.

Гражданская ответственность преследует иные цели нежели уголовная, административная и дисциплинарная. Она применяется прежде всего для восстановления нарушенных прав граждан, иных лиц в случаях неисполнения должниками своих обязательств по договору или вследствие причинения вреда. Должник обязан возместить кредитору убытки - реальный ущерб и упущенная выгода. Иногда есть еще штрафные санкции в виде неустойки, конфискация, штраф и отказ в защите субъективного гражданского права. Характерная особенность гражданской ответственности состоит в том, что она может исполняться правонарушителем добровольно, без применения мер государственного принуждения. И лишь в случае конфликта к его разрешению подключаются госорганы. Гражданские дела рассматриваются общими или арбитражными судами, по принципу диспозитивности. Необходимым условием для применения гражданской ответственности является вина, за исключением случаев причинения вреда источником повышенной опасности.

Основанием для привлечения к конституционной ответственности госорганов и должностных лиц выступают деяния, связанные с нарушением Конституции Австрии, законов или иных НПА. Конституционная ответственность применяется КС Австрии.

Основанием юридической ответственности является правонарушение. Здесь действует принцип: без правонарушения нет юридической ответственности

42. Понятие, предмет, способы, типы и стадии правового регулирования

Под правовым регулированием понимается деятельность государства и общества по созданию норм права и их реализации в конкретном правоотношения. Предмет правового регулирования - это группа однородных общественных отношений, которые регулируются конкретной отраслью права. Иными словами, предмет правового регулирования - это то, что регулируется правом. Предмет правового регулирования - это общественные отношения в том числе:

· Экономические отношения (связанные с производством материальных благ) их распределение и потребление.

· Политические отношения - это отношения связанные с распределением и реализацией политической власти в стране.

· Социальные отношения - отношения возникающие в сфере культуры, спорта, образования и т.д.

Целью правового регулирования является создание устойчивых порядков в обществе и обеспечение их процессуального развития.

Предмет и метод правового регулирования - это наиболее существенные основания для деления системы права на отрасли. Метод правового регулирования понимается способы которые используются при регулировании общественных отношений в пределах отдельных отраслей права. Таким образом количество методов правого регулирования равно числу отраслей права. Правовое регулирование признано обеспечить создание определенных правовых режимов реализующих нормы права. В современности выделяют типы, способы и виды правового регулирования, которые являются составными элементами правового режима. Правовое регулирование осуществляется с применением (использованием) определенных способов, так же именуемых в теории права методами.

Существует 6 способов (методов) правового регулировании:

· Запреты - представляет собой такой способ правового регулирования при котором субъекту запрещается совершать определенные действия под страхом юридической ответственности.

· Дозволения - это такой способ правового регулирования при котором субъекту разрешается совершать определенные действия самостоятельно или посредством вступления в конкретные правоотношения.

· Правомочие - наделение номой права гражданина или иного лица возможностью требовать определенного поведения от другого лица. Данное представление может быть как диспозитивным так и императивным (особенно в отношении ГО или ДЛ под угрозой наказания данных лиц за халатность, т.е. неосуществления ими предоставленных полномочий).

· Позитивное обязывание - это возложение на субъекта совершение конкретных действий в пользу государства, общества или иных субъектов.

· Поощрения - это способ правового регулирования при котором субъекту действующему правомерно, государство от своего имени представляет дополнительные блага, которые он получил действуя правомерно (например: награда, премия)

· Санкции - это способ правого регулирования при котором устанавливаются меры государственного принуждения, которые будут применены к нарушителю соответствующей нормы права.

Само правовое регулирование осуществляется в три стадии:

· Правотворчество (государство и общество создает систему норм права решающего роль играют законодательные органы)

· Реализация норм права. В ней управомоченные и обязанные субъекты выступает в конкретные правоотношения в соответствии с действующими нормами права. В результате в обществе создаются такие порядки которые хотел создать законодатель и иные правотворческие органы. Благодаря правомерному поведению цели правового регулирования реализуются и достигают конечную цель, однако не все лица действуют правомерно, и нет такого государства в котором не было правонарушений. Главная опасность правонарушения состоит в том, что субъект нарушающий противопоставляет свою волю воли государства. Поэтому государство применяет к нарушителям меры принуждения.

· Государственное принуждение (правозащита) - применение мер юридической защиты, в этой стадии ГО выявляет правонарушителей и привлекает их к юридической ответственности, а так же обязывает совершить определенные действия которые он не совершил осуществляя правонарушение.

Это означает что под реализацией норм права понимается реализация их гипотез и диспозиций (в правильном и добровольном порядке), а под применением государственного принуждения - применение санкций правовых норм.

Выделяют так же два типа правового регулирования. эти типы распространяется на сферу частного права:

· Общедозвалительный тип - основывается на общем дозволении, что можно выразить формулой «дозволено все, что прямо не запрещено». Такой тип характерен для демократического государства

· Разрешительный тип - основывается на том, что в полицейском государстве « разрешено действовать так как прямо указано в законе, а то что в нем не указано считается запретом и правонарушением»

Названные типы правового регулирования не распространяются на сферу публичного права, и поэтому в сфере публичного права есть еще один тип - дозволительно -обязывающий который основывается на том, что ГО и ДЛ могут совершать действия прямо предусмотренное в законе, « дозволено то что предписано законом».

43. Механизм правового регулирования: понятие и структура

Под правовым регулированием - понимается деятельность государства и общества по созданию норм права и реализация их в конкретном правоотношении. Регулирование общественных отношений это главная функция права.

Механизм правового регулирования раскрывает как и помощью каких средств правовые требования трансформируются в правомерное поведение субъектов. В механизме правового регулирования осуществляется елевая взаимосвязь правовых средств - норма права, актов их применения, самореализации, других их видов, способов а так же субъектов и объектов правового регулирования. Механизм правового регулирования является государственным поскольку:

· Осуществляется при помощи норм права, исходящих от государства;

· Имеет пределы воздействия на общественные отношения;

· Обладает определенным содержанием;

· Осуществляется при помощи средств и методов (запрета, дозволения, позитивного обязывания, санкций, поощрения)

· Имеет определенные стадии

Принятая норма права с датой указанной в НПА вступает в действие - это означает, что все заинтересованные субъекты должны руководствоваться в своих действиях данной нормой права.

Однако между вступлением нормы права в действие и ее выражением в конкретных правоотношениях может находится достаточно длительный срок. Поэтому, в теории права наряду с понятием «действие» существует другое понятие - «реализация норм права» - это процесс воплощения нормы права в поведении конкретных лиц в форме правоотношений. В теории права выделяют 4 формы реализации норм права: использование, исполнение, соблюдение и правоприменение.

· Использование - это форма реализации норм права, выражающиеся в том, что заинтересованный субъект руководствуется в своем поведении предоставленными ему правами. Субъективное право может реализовываться в 2 формах - собственными действиями уполномоченного лица (избирательное, авторское, право на вступление в брак) и посредством вступления в правоотношения с лицом, способным реализовать предоставленное право заинтересованного лица (например, покупаю еду за деньги, которую приготовили другие).

· Исполнение - форма реализации норм права, выражающиеся в добросовестном исполнении возложенной на субъекта юридической обязанности. Обязанность - это мера должного поведения, поэтому обязанный субъект не может поступать иначе как добросовестно исполняя возложенную на него обязанность. В противном случае будет подвержен мерам государственного принуждения.

· Соблюдение - форма реализации норм права, выражающиеся в воздержании от действий, запрещенных уголовным кодексом и иными НПА. При этой форме реализации права возможно пассивное поведение, главное чтобы субъект не нарушал запреты.

· Вышеназванные формы реализации права могут инициироваться самими гражданами без участия государства. Однако существует, целый ряд правоотношений, которые могут возникнуть только при наличии специального решения компетентного органа или должностного лица. (Назначение пенсии, Прием на работу или в вуз). Деятельность компетентных органов и должностных лиц по наделению граждан и иных лиц правами и обязанностями в конкретном правоотношении называется Правоприменением. Реализация этой формы в конкретных правоотношениях происходит с помощью использования и исполнения.

44. Законность и правопорядок

Законность - более широкое понятие, чем дисциплина, ибо если первое означает соблюдение лишь правовых норм, то второе - соблюдение всех социальных норм, включая нравственные, эстетические и правовые. Если результатом законности выступает правопорядок то результатом дисциплины - порядок общественный. О подлинной законности можно говорит тогда когда:

Обеспечивается:

1. Верховенство закона.

2. Обеспечение неукоснительной реализации прав и свобод.

3. Последовательная борьба с правонарушителями

4. Недопустимость произвола в деятельности должностных лиц.

Гарантиями законности являются объективные и субъективные факторы, которые создают прочную основу точной и неуклонной реализации законов всеми субъектами права.

В систему гарантий законности входят социально-экономические, политические, идеологические, юридические и общественные гарантии.

1. Социально-экономическими гарантиями законности являются высокий уровень и стабильность экономики, многообразие форм собственности, устранение монополизма, отсутствие социальных кризисов, высокий уровень социальной защищенности и материального обеспечения граждан.

2. Политические гарантии заключаются в укреплении демократизма государственного и общественного строя, расширении гласности и общественного контроля за деятельностью администраций всех уровней, формировании и развитии открытий политической системы.

3. Идеологические гарантии включают в себя нормирование, развитие и укрепление идеологии, рассматривающей человека в качестве высшей ценности общества, а гражданина - в качестве высшей ценности государства.

4. Юридические гарантии заключаются в совершенствовании нормативной базы, разделении властей, своевременном предотвращении, предупреждении и пресечении правонарушений, обеспечении прав личности законными средствами.

5. Общественные гарантии включают в себя высокий уровень правовогo сознания и правовой культуры общества нетерпимость к нарушениям законов, активность общественных организаций и массовых правозащитных движений.

Понятие правопорядка. Правопорядок - это упорядочивание общественных отношений, образовавшиеся в результате практической реализации правовых норм. Соотношение законности с общественным порядком, правопорядком и дисциплиной. Законность соотносится с тремя однопорядковыми явлениями: общественным порядком, правопорядком и дисциплиной.

1. Общественный порядок представляет собой систему упорядоченных стабильных общественных отношений, сложившихся под воздействием социальных норм, норм права, морали и обычаев.

2. Правопорядок - это часть общественного порядка, которая складывается под воздействием правовых норм и составляет ядро общественного порядка. По своей сути правопорядок представляет собой реализованную законность, ибо правовая упорядоченность общественных отношений предлагает повсеместную и всестороннюю I реализацию правовых норм. Правопорядок - это результат законности, то есть упорядоченная система всех правоотношений: конституционных, административных, гражданско-правовых и других.

Правопорядок и законность не тождественные понятия: они соотносятся между собой как цель и средство. Причем целью является правопорядок, а средством выступает законность. Это означает, что правопорядок может быть обеспечен только правовыми средствами и законными методами. Незаконные способы поддержания порядка разрушают его изнутри, так как противоречат природе правопорядка как порядка законного. Там, где порядок в обществе держится только на узаконенной силе, выдаваемой за право, правовой порядок отсутствует. Его место занимает законопорядок - суррогат правопорядка.

Законопорядок находит свою опору не в правосознании граждан, а в законопослушании, основу которого составляют негативные санкции закона. Подлинный правопорядок тесно связан со свободой личности. Такой правопорядок основывается, с одной стороны, на сознатeльном и добровольном осуществлении правовых предписании гражданами, с дрyгой стороны - на защите прав и свобод граждан органами государства.

Дисциплина - это система общественных отношений, которая складывается в учреждениях, предприятиях и организациях дрyгиx общественных местах в соответствии с нормами права, правилами внутреннего распорядка и другими социальными нормами, способствующими достижению социально - значимых результатов. Сущность дисциплины заключается в сознательном самоограничении индивида в процессе коллективной деятельности. Внешняя дисциплина - проявление муштры, внyтренняя - явление культуры.

Законность - более узкое понятие, чем дисциплина, ибо если первое означает соблюдение лишь правовых норм, то второе - соблюдение всех социальных норм, включая нравственные, эстетические и правовые. Если результатом законности выступает правопорядок то результатом дисциплины - порядок общественный. Принципами правопорядка являются:

1. Определенность - правопорядок базируется на определенных правовых предписаниях.

2. Системность - Связь с правом.

3. Организованность - правопорядок возникает не стихийно а при организирующей деятельности государства его органов.

4. государственная организованность существующий правопрорядок обеспечивается государством. И охраняется от нарушений.

5. Устойчивость. Порядки дистабилизации пресекаются государством.

6. Единство. Единство государственной воли и законности, правопорядок един по всей стране.

45. Понятие и структура правосознания

Правосознание - это форма общественного сознания, система понятий, идей и представлений о должном порядке правового регулирования общественной жизни. Правосознание имеется у каждого человека (индивидуальное правосознание) и оно зависит от уровня образования, культуры человека. Групповое правосознание отражает специфику той или иной социальной группы людей (пример: правосознание врачей, судей, юристов и т.д.). В зависимости от уровня проникновения правосознания оно подразделяется на:

· Обыденное - формируется у большинства членов общества посредством самообразования, СМИ, обращения в ГО и т.д.

· Профессиональное - таким правосознанием обладают лица обладающие специальными знаниями и навыками (юристы, судьи, и т.д.).

· Научное - характерно для научных сотрудников, имеющих и занимающихся проблемами и правового регулирования.

По субъектам правосознание определяется на: индивидуальное, коллективное (групповое, массовое, общественное)

Правосознание имеет сложную структуру и состоит из трех компонентов:

· Правовой психологии - это совокупность чувств, привычек, стереотипов поведения, в которых выражается эмоционально - психологическое отношение социальных групп, коллективов, отдельных граждан к праву в целом или отдельным его нормам.

· Правовой науки - это теории обобщающие взгляды и концепции, выражающиеся в виде монографиях, научных статьях, комментариях к законам, и юридической практикой, лекциях и др. источников. Правовая наука отличается от правовой психологии своим источником (научное познание) и особыми методами познания. При этом используют методы статистики, анализа, моделирования, а правовая психология оперирует методами сравнения, наблюдения, чувственного восприятия.

· Правовой идеологии - представляет собой совокупность взглядов, концепций, представлений, определяя желаемые перспективы. ее выражают в основном политические партии в своих программах.

46. Правовая культура: понятие, структура, уровни

К понятию правосознание примыкает понятие правовая культура. Правовая культура - это часть общей культуры которая предполагает наличие определенных знаний, понимание социальной ценности права, уважительное отношение к законам, добровольное и осознанное их соблюдение. Можно сказать что правовая культура представляет собой образ мышления, норму и стандарт поведения, а в целом менталитет общества. Правовая культура предполагает правовую грамотность ДЛ и граждан, умение и навыки пользоваться законами в практической жизни, высокую степень уважения авторитета права, атмосферу законопослушания.

По уровню развития и назначению правосознания подразделяется на:

· Обыденную - характерна для разнообразных социальных субъектов обычной и повседневной жизни.

· Профессиональную - характеризуется принадлежностью к особым субъектам, имеющим специальное юридическое образование и\или профессионально изучающим и реализующим право в своей деятельности (юристы, преподаватели права, адвокаты, нотариусы).

47. Современные правовые системы: понятие, структура и общая характеристика

Под правовой системой понимается совокупность всех правовых явлений, действующих в отдельно взятой стране. В правовую систему входят: нормы права, правосознание, правоотношения, реализация норм права, механизм государства (органы, госслужащие, правотворчество и правопринуждение). Правовая система рассматривает конкретные отношения, в т.ч. как результат исторического развития. Правовая система каждой отдельной страны неповторима и уникальна. В настоящее время насчитывается более 200 национальных правовых систем. Для того чтобы в массе правовых систем можно было выявить закономерные черты в теории права основанием для их выделения является какой - либо элемент. Чаще всего правовая система классифицируется по источникам права, при этом выделяются группы имеющие сходные черты.

Совокупность правовых систем имеющие общие черты, по классификации называются правовой семьей. Признаками классификации служат обычно наиболее важные сущностные свойства:

1) общие исторические корни (например, обычное право Африки явно имело общие корни, т.к. слишком много сходств),

2) источники права,

3) исходные принципы правового регулирования, единство юридических понятий и терминов (например, для Европы характерный признак - стремление к реализации свобод личности, участия ее в управлении, а в Индии и на Востоке - наоборот, главное исполнять обязанности и терпеливо сносить посягательства; в Африке нет семейного права).

4) отрасли и институты права (например, в Англии нет деления на отрасли. а есть деление на право общее и справедливости).

Основные виды современных правовых систем:

1. Романо - германская правовая система. (сложилось на основе заимствования римского права, особенностью является источник права - это закон; существует иерархия источников права, законодательство кодифицировано; существует сходство основных понятий и принципов; ведущую роль играет Конституция страны; прецедент как источник права не применяется; присущ конституционный контроль; обычай имеет ограниченное действие, допустимо его применения только в частном праве; правовая доктрина имеет большое значение для правотворчества)

2. Англосаксонская правовая система. (Англия, США, Канада - признаки: главный источник права - это прецедент, так как он обязателен для последующего рассмотрения дел; правотворчеством занимаются суды; нормы права носят каузиистический характер не отделены от судебного прецедента; право не делится на частное и публичное, а делится по своей структуре на право прецедентное и право справедливости - это право вице - канцлера и так же право статутное - или право парламентского происхождения; отсутствие прокуратуры ее заменяет специальный отдел при судах; законодательство не кодифицировано).

3. Мусульманское право (мусульманские страны) - такое право еще называют шариатским основными источниками являются религиозные тексты, они же являются основными законами и источниками права, второстепенное значение имеет обычай; суды рассматривают дела в единоличном порядке к судьям предъявляются повышенные квалифиционные требования в религиозной подготовки; нет разделения на частное и публичное; наказание применяется по усмотрению судьи; страны - Судан, Ирак, АОЭ, Сирия и т.д.)

4. Восточная - религия индуизм, деление людей на касты, источником права являются Веды - это сборник песен, гимнов, молитв, правил поведения. Страны - Бангладеш, Индия Малайзия, Кения, Сингапур, Шри Ланка

5. Социалистическая - Китай, Вьетнам.

48. Англосаксонская правовая система: общая характеристика

Англо - саксонская правовая семья (или система общего права) сформировалась в Англии после норманнского завоевания и позднее распространила все влияние на другие страны такие как Шотландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия и ряд других государств являющихся английскими колониями. Право англосаксонского периода отличалось тем, что оно не представляло четкой согласованной системы, а складывалось из разрозненных обычаев, имеющих локальное применение. Нормы закрепленные в этих источников регулировали ограниченный круг общественных отношений. Право Англии не делится на частное и публичное, большую роль играют судебные прецеденты. Англосаксонская семья отличается тем что право не имеет четкой согласованной системы права, а складывается из разрозненных обычаев, имеющих локальное применение, закрепленные судебными прецедентами данное право называется прецедентным правом, кроме него есть еще право справедливости - это право вицеканслера, а так же статутное право - право парламентского происхождения, прокуратура отсутствует ее заменяет специальный отдел при судах.

Англосаксонская правовая система характеризуется следующими особенностями:

· Англосаксонское право создавалось юристами - практиками, и поэтому за основу права приняты судебные решения (прецеденты). правотворчеством занимаются суды.

· Влияние римского права на данную правовую семью было незначительным

· А так же полный или почти полный отказ от кодификации права (при этом юристы считают что кодификация замораживает естественное развитие права)

· Приоритетное право отдается процессуальному праву в отличии от материального права.

· Право не разделено на частное и публичное

· Основным источником данной семьи является судебный прецедент - решение органа правосудия, он появляется в результате принятия судебного решения по конкретному делу, который в последствии применяется как строго применяемый образец. Судебный прецедент исходит из правила «решить дело так как было решено ранее» при этом надо иметь в виду что прецедент создается не всеми судами, а только высшими.

· По своей структуре подразделяется на право справедливости, прецедентное, статутное (право парламентского происхождения).

· Другим источником права является закон (статут, акт парламента), при этом они классифицируются по различным основаниям: разделением на конституционные и обычные (или текущие). При этом к конституционным законам относят и сами конституции если они есть, но в некоторых странах таких как Канада и Англия их нет, т.е. вместо письменных конституций они состоят из нескольких конституционных законов. При этом законы нельзя признать неконституционными, и чтобы не возникало противоречий существует приоритет более позднего закона над более ранним.

· Следующим источником права является обычай, исторически сложившее в результате многократного применения, правило поведения.

· правовая доктрина в основном опирается на комментарии и описания судебной практики. Подготовка студентов в учебных заведениях осуществляется не специальным профессионально - преподавательским составом а практикующими юристами.

49. Романо-германская правовая система: общая характеристика

Правовая система в каждой отдельной стране является неповторимой и уникальной. Совокупность правовых систем имеющие общие черты, по классификации называются правовой семьей. Романо - германская правовая семья возникла в 7 - 8 веке в результате рецессии римского права (заимствования). Она существует в: Германии, Испании, Италии, и других странах континентальной Европы.

Романо - германская семья имеет общие черты признаки:

· Все страны сформировали собственное право на основе рецессии римского права.

· Все право делится на публичное и частное, выделяются институты, отрасли. При этом публичное право регулирует отношения, затрагивающие публичный общегосударственный интерес, отношения ГО с гражданами, и иными субъектами. Частное право регулирует отношения затрагивающие частные интересы граждан и иных индивидов и их объединений.

· Такая правовая семья имеет доктриальный характер, сформировалась она благодаря деятельности ученых Савиньи, Иеринг и т.д.

· Основным видом систематизации является кодификация права (кодекс - это единый НПА содержащий нормы права, которые относятся к единой отрасли права);

· Признание закона в качестве акта высшей юридической силы в системе источников права.

· Существует сходство основных понятий и принципов

· Ведущую роль играет К.

· Присущ конституционный контроль

· Обычай имеет ограниченное действие, допустим только в частном праве

· Правовая доктрина имеет важную роль в правотворчестве

Помимо вышеуказанных особенностей для стран романо-германской правовой семьи характерны:

· Абстрактный характер норм права;

· Специфика подготовки юридических кадров, выраженной в глубокой теоретической подготовки;

· Сходстве в методах работы юристов

· Приоритете материального права и т.д.

Помимо закона в систему источников романо-германской правовой системы входят: обычаи, общие принципы права, доктрина, в некоторых странах судебный прецедент. Все законы данной семьи имеют иерархическую систему построения, где верхнюю ступень занимает конституция страны.

50. Религиозные правовые системы

В основе религиозной правовой системы имеет в своей основе религию ислам и характеризуется своеобразных правовых положений и источников права. К таким странам относят: Иран, Пакистан, Саудовская Аравия,, но при этом необходимо сделать оговорку что некоторых мусульманских странах действует наряду с мусульманским правом и светское право - такие как Египет, Сирия, Турция и т.д. такой дуализм возникает из - за воздействия европейского права. Характеризуя мусульманское право прежде всего необходимо выделить его специфические черты и особенности:

· Это религиозный характер права его еще называют шариатским правом состоящим из:

- карана - изречение и проповедей Мухаммеда, является главным источником права, главный источник права

- Сунны - сборник преданий о жизни пророка, его мысли, действия

- Иджмы - обязанности и положения мусульманина (при этом если одна из сторон не является мусульманином то данные религиозные нормы не действует, а применяется светское право)

- кияс - суждение по аналогии, предписывающего применение Карана

Характеризуя мусульманское право прежде всего необходимо выделить его специфические черты и особенности:

· Религиозный характер права. религия содержит теологию - систему религиозных доктрин

· Источниками права являются религиозные нормы, наибольшее внимание уделяется не правам а обязанностям человека. Принципы права существуют по аналогии с правилами шариата, мусульманское право основана на оригинальных источниках, не имеет систематизации права и деления на отрасли права

· Нормы права носят казуальный характер и в своих основных положениях не притерпело изменений.

· Второстепенным источником мусульманским права является обычай, он не входит в систему права но и не отвергается мусульманским сообществом.

· Суды рассматривают любые категории дел в единоличном порядке(судья должен иметь специальную религиозную подготовку)

· Отсутствие раздела на частное и публичное

· Наказание применяется на основе и по усмотрению судьи

51. Позитивистский тип правопонимания

Вопросы связанные с выбором и обоснованием правопонимания относятся к числу наиболее принципиальных и дискуссионных проблем теории права. Вся история развития юриспруденции - это история противоборства различных типов правопонимания, т.е. различных подходов к пониманию того, что есть сущность права как специфического явления социальной жизни. Тип (основные концепции) правопонимания представляет собой теоретико - методологический подход к формированию образа права с позиций того или иного теоретического видения проблемы. В основания классификации типов правопонимания нами будет положена методология анализа права, позволяющего выделить типы правопонимания на: позитивистский, етественно-правовой и философский тип правопонимания.

Позитивистское правопонимание основано на теории классического позитивизма как особого течения социально - философской мысли, суть которого состоит в признании единственным источником знания лишь право и закон. Термин «позитивное право» появляется в римской юриспруденции во времена Цицерона (I в. до н.э.) и окончательно утверждается в средневековой юриспруденции. В течение длительного времени юриспруденция развивалась в русле концепции правового дуализма, для которой было характерно признание существования двух типов права - естественного права, вытекающего из природы человека, природы вещей или некоего универсального вселенского порядка, позитивного права, установленного государством.

Основная особенность его состоят в том что человек имеет права в силу закрепления их в нормах права, закрепленных в актах государства, а следовательно и нормы права выступают истинным правом. Данный подход к пониманию права предписанного публичной властью общеобязательного правила поведения, обеспеченного политико - властным принуждением, получил название легистского (от слова «lex» - закон). Иногда такой подход называют формально - догматическим, поскольку всю теорию права он по сути дела ограничивает догмой позитивного права (т.е. описанием, обобщением, классификацией и систематизацией законодательства).

Достоинство этого типа правопонимания состоит в том что он:

· Фиксирует посредством нормы права границы дозволенного и запрещенного поведения;

· Указывает на па прямую связь государства и права и на его общеобязательность;

· Подчеркивает формальную определенность права, т.е. закрепление правил поведения в НПА государства;

Но позитивиский пи правопонимания имеет и свои недостатки:

· Правом признается только то что принято и исходит от государства, и следовательно отрицаются неотъемлемые естественные права человека;

· Подчеркивается роль субъективного фактора в формировании права, создается иллюзия будто принятия закона будет достаточно для решения любых социальных вопросов;

· Не раскрывается действие права, его движущие силы, регулятивные свойства;

Несмотря на недостатки данный тип правопонимания наиболее распространен в юридической практике, так как он более удобен, понятен и имеет четкие критерии.

52. Философский тип правопонимания

Вопросы связанные с выбором и обоснованием правопонимания относятся к числу наиболее принципиальных и дискуссионных проблем теории права. Вся история развития юриспруденции - это история противоборства различных типов правопонимания, т.е. различных подходов к пониманию того, что есть сущность права как специфического явления социальной жизни. Тип (основные концепции) правопонимания представляет собой теоретико - методологический подход к формированию образа права, осуществляемый в рамках определенной методологии анализа с позиций того или иного теоретического видения проблемы. В основания классификации типов правопонимания нами будет положена методология анализа права, позволяющего выделить типы правопонимания: позитивистский, етественно-правовой и философский тип правопонимания.

Философское правопонимание основывается на теории естественного права, и имеет свои корни из политико-правовых учений 17 - 18 века. С позиции данного типа правопонимания право трактуется как идеологическое явление, в которое входит: идеи, представления, принципы, идеалы, мировоззрение, отражающее концепцию справедливости, свободы человека и формального равенства людей. Философский тип признает важнейшим началом права его духовное, идейное, нравственное начало и развитие, т.е. представление людей о том каким должно быть право, а правовые нормы государства могут лишь правильно или ложно отражать суть этой идеи. Если номы законодательства соответствуют естественной природе человека, не противоречит его естественным неотъемлемым правам, тогда они составляют право.

Иначе говоря наряду с законодательством (правом закрепленном в законе) существует и высшее право (подлинное) которое является идеальным отражающим справедливость, свободу и равенство в обществе. Поэтому право и закон может не совпадать. Сторонники естественного права исходят из того что люди по своей природе наделены в силу своего рождения определенными правами и свободами, необходимыми для их жизнедеятельности. Содержание этих прав не может устанавливаться государством, а оно лишь принято соблюдать и обеспечивать охрану и защиту.

Главное достоинство философского типа правопонимания состоит:

· в признании в качестве права свойственной данному обществу меры свободы и равенства как выразителя общественных (абстрактных) принципов и идей нравственности, гуманизма, других ценностей. На эту идею должен ориентироваться законодатель, при принятия новых законов исходя из естественных прав человека.

· Различие права и закона - при котором не каждый закон является правовым.

Среди недостатков философского типа правопонимания следует назвать следующие:

· Расплывчатое представление о праве, так как высокие идеи и представления не могут сами по себе заменить властные нормативные предписания которые являются регулятором для определения критерии правомерного или неправомерного поведения.

· Участники общественных отношения могут не одинаково понимать такие ценности как справедливость, свобода, равенство;

· Декларируя разрыв между правом и законом данный подход может способствовать негативному отношению к закону и повлечь правовой нигилизм;

· Существует возможность субъективной, и даже произвольной оценки гражданами, ДЛ, ГО, и общественными организациями НПА, при этом оценивая его как норму противоречающую естественным правам, гражданин или иной субъект может отказаться от ее соблюдения.

Естественное право - это совокупность принципов и ценностей, продиктованных самой природой человека и в силу этого не зависящих от законодательного признания или непризнания их в конкретном государстве. С позиций философского правопонимания естественное право рассматривается одновременно в двух планах: и как идеал, и как реально существующее подлинное право, которому должно соответствовать действующее законодательство. Теория философского правопонимания разрабатывалась в сочинениях Иммануила Канта, Георга Вильгельма Фридриха Гегеля, К. Маркса.

В настоящее время философский тип правопонимания отражен в общепризнанных принципах и нормах международного права, а также в действующей Конституции Российской Федерации. Права и свободы человека и гражданина закреплены в ней в качестве одной из основ конституционного строя России. Они являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием

53. Понятие и признаки государства. Сущность государства

Государство = власть + население + территория. Т.е. государство - это организация политической власти, действующей в отношении всего населения на закрепленной за ним территории, при этом использующий право и специальный аппарат принуждения. Термин «гоcyдaрство» может быть использован в двух значениях: для выделения страны как географического образования; для обозначения организации политической власти.

Существенные признаки государства:

1. Территория. Под территорией понимается пространство государства в пределах которого распространяется власть государства. Это пространственная основа гоcyдapcтвa. Она включает сушу; недра, водное и воздушное пространство и др. На своей территории государство осуществляет не зависимую власть и имеет право защищать свою территорию от вторжения со стороны других государств.

2. Население. Его составляют люди, проживающие на территории государства. Население государства может состоять из людей одной национальности или быть многонациональным, как, например, в России, где проживает более 60 наций. Государство будет стабильным и будет развиваться, если отношения между ними будут добрососедскими, а не конфликтными.

З. Особая публичная власть. Публичная власть иначе называется властью общественной, т. е. властью, способной организовать жизнь людей. Термин «власть « означает способность влиять в нужном напр.авлении или иначе споcoбность подчинять своей воле. Государственная власть осуществляется с помощью государственных органов и учреждений. Все они объединяются в единую систему, называемую государственным аппаратом. К важнейшим его составляющим относятся законодательные и иcполнительные opгaны. Государственная власть распространяется на всех людей, проживающих на территории государства.

4. Право. Это система общеобязательных правил поведения. в отличие от правил поведения, существовавших в первобытном обществе и обеспечивавшихся силой общественнoгo принуждения правовые нормы охраняются силой государства, т. е. специальными государственными органами. Если правила поведения в перво6ытном обществе вырабатывались постепенно самим обществом (обычаи, традиции, мифы, обряды, ритуалы и др.), то правовые нормы формируются в основном государственными органами.

5. Правоохранительные органы. Основным признаком государства является наличие аппарата принуждения. Они составляют особую систему, в которую входят судебные органы: прокуратура, милиция, органы безопасности, внешняя разведка, налоговая полиция, таможенные органы и др. Они необходимы любому государству, потому что государственная власть осуществляется с помощью норм права или конкретных распоряжений (приказов), носящих императивный характер. Если к власти проявляется неуважение или если нормы права не исполняются, то с помощью правоохранительных органов применяются меры принуждения (санкции), предусмотренные в нормах права.

6. Армия. Она необходима для защиты территориальной целостности rocударства. Обычно пограничные споры и военные конфликты возникают между смежными государствами. По своему размеру армия должна быть способной отразить любую агрессию.

7. Налоги. Это обязательные платежи с получаемого дохода граждан и организаций. Их размеры и сроки уплаты устанавливает государство, издавая соответствующие законы. Налоги необходимы для содержания государственных органов. армии, выплаты пенсий, пособий многодетным семьям, безработным. инвалидам. Если в стране происходят различного рода чрезвычайные происшествия (ЧП). то выделяется часть средств также из налоговых поступлений для устранения последствий ЧП, бедствий.

8. Суверенитет. Это независимость государства при решении внутренних и внешних вопросов его жизни. Иначе, суверенитет - это самостоятельность, неподчиненность, неподотчетность государства кому - либо. Различают внутренний и внешний суверенитет. Внутренний суверенитет означает, что государственная впасть независимо решает все вопросы жизни страны, и эти решения имеют обязатeльный характер для всего населения. Внешний суверенитет позволяет государству самостоятельно строить свои взаимотношения с другими государствами, основываясь на своих интересах. В международных отношениях суверенитет выражается в том, что власти данного государства не боязнь юридически подчиняться дрyгим государствам.

...