Международное частное право

Регулирование вещных отношении? по поводу транспортных средств подчиняется в силу ч. 1 п. 2 ст. 164 Основ гражданского законодательства 1991 г. праву страны, где транспортное средство внесено в реестр. В случае предъявления собственником вещных требовании? о защите нарушенного права он может осуществить выбор того правопорядка, в соответствии с которым будет решаться спор по существу. Таковым может выступать право страны, где имущество находится, право страны, в суде которои? заявлено требование, или право страны, в которои? транспортное средство внесено в реестр (п. 4 ст. 164). Как видно, предоставленные законом возможности выбора правопорядка при заявлении требовании? в случаях нарушения права собственности распространяются и на другие категории вещеи?, а не только на транспортные средства.

Тенденции будущего развития международного частного права, характерные для регулирования в даннои? сфере, достаточно различимы в третьеи? части ГК РФ, которая обладает рядом новелл. Прежде всего, в коллизионных нормах, касающихся вещных прав, впервые получило отражение такое основание возникновения права собственности, как приобретательная давность. В этом плане соответствующеи? привязкои? является принцип lex situs -- право страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательнои? давности (п. 3 ст. 1206). Во-вторых, воздушные и морские суда, суда внутренненого плавания, космические объекты, подлежащие государственнои? регистрации, выделены в особую категорию вещеи?, к праву собственности в отношении которых, иным вещным правам, а также их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (ст. 1207). Соответственно, если стороны заключают договор по поводу движимого имущества, они вправе избрать применимыи? к их правам и обязанностям правопорядок. Выбор права в таком случае ограничивается определенными условиями. В частности, избранное право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на

движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Кроме того, соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условии? договора либо совокупности обстоятельств дела (пп. 1, 2 ст. 1210) . Таким образом, сфера деи?ствия закона, избранного по соглашению сторон, существенно расширяется за счет санкционированного подчинения ему некоторых аспектов вещно-правовых, а не только обязательственных отношении?, как это было ранее. В отношении имущества, внесенного в государственныи? реестр РФ, применяется россии?ское право. Аналогичным образом к вопросам формы сделок в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, внесенного в государственныи? реестр РФ, применяется право России?скои? Федерации. Форма сделок в отношении недвижимого имущества, находящегося за границеи?, подчиняется праву страны, где находится это имущество.

По-прежнему генеральнои? коллизионнои? нормои? в области права собственности и иных вещных прав в россии?ском регулировании остается принцип lex situs. В силу этого содержание права собственности и иных вещных прав и их осуществление, принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам подчиняются праву страны местонахождения вещи (ст. 1205). Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место деи?ствие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав. Исключение составляют случаи, когда законодательством России?скои? Федерации предусматривается иное. К подобнои? категории случаев может быть отнесена ситуация, решенная в ГК, когда возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на движимое имущество, являющееся предметом сделки, может устанавливаться по закону, избранному соглашением сторон. Если такои? выбор не произведен, будет деи?ствовать привязка к правопорядку места отправки товара, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 1206).

Привязка к праву страны отправки товара, если иное не установлено соглашением сторон по сделке или законом, предусматривается в целях разрешения вопросов права собственности и иных вещных прав в отношении движимого имущества, находящегося в пути, и в принципе совпадает с регулированием, закрепленным в Основах гражданского законодательства.

Оценивая зафиксированные в третьеи? части ГК РФ подходы к коллизионному регулированию, следует отметить, что они аналогичны по содержанию правилам, разработанным в Модельном гражданском кодексе стран СНГ. Исходя из этого, впоследствии при принятии в странах-участницах нового гражданского законодательства либо обновлении соответствующих его разделов можно ожидать достаточно высокои? степени единообразия деи?ствующих в этих государствах правовых норм, поскольку каждыи? из правопорядков неизбежно должен отражать регулирование, предложенное в Модельном кодексе, в том числе и в области отношении? собственности, лежащих в сфере международного оборота.

3. Права иностранцев на промышленную собственность в Российской Федерации. Права российских граждан за рубежом

Право промышленной собственности подразделяется на правовую охрану изобретений, товарных изобретений и промышленных образцов и на правовую охрану средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ и услуг.

Как и любые объекты интеллектуальной собственности обладают территориальностью, т.е. они охраняются только в пределах территориального государства, в котором она возникла. Причем территориальный характер промышленной собственности проявляется более жестко, чем в сфере авторского права. Если авторские права возникают в силу самого факта создания произведения, то право на объект возникает в силу получения патента/свидетельства. Такой документ имеет силу в пределах того государства, где он выдан.

Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует зарегистрировать там и получить охранный документ. Территориальный характер порождает проблему: для выдачи патента в большинстве требуется новизна, а если объект уже зарегистрирован в др. государстве. Единственным приемлемым способом обеспечить охрану за рубежом оказывается участие государства в международных договорах по охране промышленной собственности.

Основной документ - Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (на 2002 г. в ней участвовало 162 государства, в т.ч. и РФ). Этот документ не преодолевает территориального характера охраны объектов промышленной собственности, не создает единой системы международной регистрации этих объектов. Она прямо устанавливает принцип независимости регистрации и охранных документов (права на объект существуют отдельно и независимо друг от друга в разных государствах мира). Содержит ряд правил, имеющих основополагающее значение для международной охраны любых объектов промышленной собственности.

1) граждане и ЮЛ пользуются на территории любого-государства члена национальным режимом + правами, специально предусмотренными конвенцией.

2) правила о приоритете (лицо которое подало заявку на регистрацию в любой из стран Парижского союза, имеет преимущественное положение на регистрацию этого объекта в течение определенных сроков). Для патентов и полезных моделей-12 месяцев, для промышленных образцов и товарных знаков - 6 месяцев.

3) универсальных договора, создающих систему международной регистрации товарных знаков и знаков обслуживания: мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г. в редакции Стокгольмского акта 1967 г. (учреждает Специальный союз по международной регистрации знаков. На 2002 г. в нем участвовало 52 государства, в т.ч. РФ), Протокол к мадридскому соглашению о международной регистрации знаков 1989 г., договор о регистрации товарных знаков 1973 г. Лиссабонское соглашение 1958 г. устанавливает систему международной регистрации мест происхождения товаров, сходную с Мадридским соглашением. Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение указаний происхождения. Договор о законах по товарным знакам 1994 г. (на 2002 г. участвует 28 государств, в т.ч. и РФ). Патентный закон РФ 1992 г.

Билет № 15

1. Обычай как источник международного частного права

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя нигде не зафиксированы. Этим обычаи отличаются от норм права.

Обычаи в качестве источника МЧП:

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассматривают в качестве источников МЧП.

Международные обычаи характеризуются тем, что они носят неписанный характер, их нормативное содержание формируется на протяжении более или менее длительного периода времени, служащего доказательством «всеобщей практики», отражающейся в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов. Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того ли иного государства в случае, если они им в какой-то форме признаны.

2. Правовое регулирование иностранных инвестиций В Российской Федерации

Иностранные инвестиции-это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли.

2 уровня правового регулирования: 1) международный. Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (Разрешение споров путем примирительной процедуры либо арбитражного производства). Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Страхование от некоммерческих рисков: риск, связанный с переводом валют; риск экспроприации, риск гражданских беспорядков. Нарушение условий договора правительством принимающего государства). Соглашение стран СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности». Есть двусторонние Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Есть двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения.

2) внутригосударственный в РФ. Особенностью инвестиционного законодательства оно не применяет коллизионный способ регулирования и его нормы прямо регулируют отношения между иностранным частным инвестором и государством.

Закон «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 г., утратил силу в части норм, противоречащих ФЗ «Об иностранных инвестициях» 1999 г. ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г. Закон 1999 г. понимает под иностранными инвестициями вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, (не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ) принадлежащих иностранному инвестору, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуг и информации. ФЗ «Об особых экономических зонах в РФ» 2005 г. Особая экономическая зона-определяемая Правительством РФ часть территории РФ, на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности. ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» 2003 г.

При национальном режиме иностранные инвесторы равны с национальными, за некоторым исключением. При режиме наибольшего благоприятствования всем иностранным инвесторам предоставляются равные условия. Привилегированный режим (режим преференций) предоставляет льготы в отдельных отраслях экономики.

Закон 1999 г., так же как и Закон 1991 г., предусматривает в исключительных случаях возможность национализации иностранной собственности с выплатой адекватной и своевременной компенсации.

3. Лицензионные договоры в международном торговом обороте: понятие, виды, содержание

По лицензионному договору владелец изобретения передает другому лицу право пользоваться этой собственностью. Владелец в данном случае обычно именуется лицензиаром, а тот, кто получает право пользования,-лицензиатом.

Жесткой классификации лицензионных договоров не существует. Тем не менее по некоторым признакам их можно отнести к тому или иному типу. Лицензионные договоры делятся по: а) объему передаваемых прав: с исключительной лицензией (владелец интеллектуальной собственности в полном объеме предоставляет лицензиату все права пользователя без каких-либо ограничений, на весь срок действия охранного документа. Лицензиар при этом лишается права заключать на аналогичных условиях договоры с третьими лицами); с неисключительной лицензией (лицензиар может дальше использовать этот объект на собственном производстве или предавать на него права неограниченному числу пользователей. По такому договору лицензиат может оформить сублицензию только с разрешения лицензиара); с открытой лицензией (Лицензионный договор с открытой лицензией предоставляет возможность свободно пользоваться объектом интеллектуальной собственности любому лицу. Чтобы заключить договор с открытой лицензией, патентообладатель должен подать в Патентное ведомство заявление. Это заявление публикуется. Лицо, которое хочет использовать заявленный объект, может просто заключить с патентообладателем договор о платежах). б) тому, будет ли лицензия оплачиваться: возмездные и безвозмездные. в) местонахождению участников договора: внутренние и МЕЖДУНАРОДНЫЕ (Если участники лицензионного договора находятся в РФ-это внутренний договор. А если такой договор заключают представители и других стран, то тогда это уже международное лицензионное соглашение. В этом случае необходимо руководствоваться не только российским законодательством, но и нормами международного права). г) добровольности передачи прав по лицензии.

Ст. 1211 ГК. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан (право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора). Такой стороной признается лицензиар-в лицензионном договоре.

Ст.13 Патентного закона РФ 1992 г. «предоставление права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца». Ст. 22, 26 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992 г. Использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.

Билет № 16

1. Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений. Участие невластных субъектов в его формировании

В так называемом праве международнои? торговли большую роль играют обычаи и обыкновения, а также применительно к отношениям конкретных субъектов между собои? -- заведенныи? порядок, или устоявшаяся практика отношении?.

Право международнои? торговли следует отличать от международного торгового права, которое квалифицируется как подотрасль международного экономического права, входящая в состав международного публичного права и, таким образом, регулирует отношения межгосударственные либо таковые между субъектами, производными от государств, и иными субъектами международного права. Под правом международнои? торговли понимают совокупность норм (обычно-правового происхождения, национальных норм законодательства отдельных государств, а также международных договоров), которые деи?ствуют в сфере осуществления международнои? торговли в широком смысле (т.е. в области отношении?, во-первых, выходящих за рамки собственнои? национальнои? юрисдикции, и во-вторых, относящихся не только к торговым связям, но и вообще к международному хозяи?ственному обороту). В самом общем плане категория «право международнои? торговли» иногда используется как синоним правового режима международных торговых отношении?, в которыи? включаются и публично-правовые, и частноправовые предписания, касающиеся международнои? торговли. Вместе с тем распространенное ныне в мировои? практике понимание права международнои? торговли подразумевает наличие в нем прежде всего норм частноправового характера.

Вопрос о содержании права международнои? торговли возник в связи с созданием Комиссии ООН по праву международнои? торговли (ЮНСИТРАЛ) в 1966 г., целью которои?, согласно резолюции ГА ООН, является содеи?ствие прогрессивнои? гармонизации и унификации права международнои? торговли и распространения информации в этои? области. В докладе Генерального секретаря ООН на XXI сессии Генеральнои? Ассамблеи 1966 г. в связи с принятием решения об учреждении ЮНСИТРАЛ указывалось, что право международнои? торговли есть «совокупность норм, регулирующих торговые отношения частноправового характера, затрагивающие различные страны». Наиболее традиционные сферы, которые в соответствии с данным документом относятся к праву международнои? торговли, -- это международная купля- продажа, страхование, перевозка товаров различными видами транспорта, оборотные документы, интеллектуальная собственность, торговыи? арбитраж и т.д. Кроме того, право международнои? торговли подразумевает как материально-правовые, так и коллизионные нормы, как нормы международных договоров, так и предписания внутригосударственного права. В таком аспектеправо международнои? торговли не содержит национальных положении? государственно-правового или административно-правового характера, направленных на формирование системы правового регулирования, обеспечение механизмов управления и определение общих принципов правовои? регламентации внешнеэкономическои? деятельности (квотирование, лицензирование, таможенное и тарифное регулирование и т.д.), а также правил международных договоров, которые регулируют соответствующие отношения между государствами и устанавливают корреспондирующие этому обязанности в даннои? области, поскольку они не относятся к частному праву.

Возможна и более узкая трактовка понятия «право международнои? торговли», которая иногда встречается в зарубежнои? правовои? литературе и сводит его, в частности, к международным конвенциям и типовым законам, разрабатываемым на международном уровне различными международными органами и организациями в целях унификации национально-правовых норм в области международнои? торговли, а также к торговым обычаям. Имея в виду именно частноправовую природу права международнои? торговли, некоторые авторы рассматривают его как подотрасль международного частного права. В последние годы в научныи? обиход и практику международнои? торговли прочно вошло понятие lex mercatoria (буквально -- «торговцев», «право купцов»), которым большеи? частью принято обозначать некую автономность, обособленность регламентации международных торговых сделок от каких-либо национальных систем правового регулирования. В теории lex mercatoria получили отражение существующие тенденции и результаты взаимодеи?ствия права с его материальнои? основои? в части международных экономических (преимущественно торговых в широком смысле слова) отношении?, конкретно -- растущая динамика мирохозяи?ственных связеи? и определенное отставание развития национального законодательства, обеспечивающего их регулирование. Кроме того, появление lex mercatoria, мыслящегося как «вненациональныи?» комплекс правовых и неправовых норм, призванных обеспечивать необходимое регулирование международных торговых операции?, должно было бы снять определенное противоречие между международным характером таких операции? и регламентациеи? их преимущественно внутригосударственными средствами.

В рамках самого общего подхода к истории возникновения даннои? теории lex mercatoria может быть датирована 50--60-ми гг. XX столетия, хотя сам рассматриваемыи? термин активно использовался много раньше. В эпоху средневековья под ним понималось право купеческого сословия и обычаи, которые распространяли свое деи?ствие за пределы национальных государств. В 20-х гг. XX в. lex mercatoria было средством фиксирования в деловом обороте практикуемых элементов саморегулирования со стороны его участников. Теория lex mercatoria не имеет однозначно понимаемого всеми содержания. Ее последователи (Б. Голдман, А. Голдштеи?н, Ф. Кан, Ф. Фушар, К. Шмитхофф) не всегда даже придерживаются этого термина и порои? оперируют такими категориями, как «транснациональное право», «вненациональное право» (Шмитхофф, Фушар) и др. К составляющим lex mercatoria элементам иногда относят нормы международного публичного права, унифицированные акты, общие принципы права, рекомендательные нормы документов международных организации?, обычаи и обыкновения, арбитражные решения (О. Ландо), причем большеи? частью, помимо международных конвенции?, в lex mercatoria включают модельные законы, разрабатываемые в международном масштабе для целеи? использования при выработке актов национального законотворчества, а также обычаи международнои? торговли, которые трактуют нетрадиционно широко, подразумевая в том числе и торговые (деловые) обыкновения, типовые договоры (контракты), общие условия, всевозможные своды единообразных правил и проч.

Важно подчеркнуть, что концепция lex mercatoria при всем многообразии интерпретации ее содержания все-таки имеет во всех случаях общии? стержень. Это прежде всего выведение права международнои? торговли за рамки какои?- либо конкретнои? правовои? системы, будь то международная или национальная, с однои? стороны, включение в его состав предписании? неправового характера, с другои? стороны. Наконец, это отказ от традиционных коллизионных принципов как основного инструментария МЧП и замена их «вненациональными», «автономными» средствами регулирования внешнеэкономических связеи? и разрешения возникающих в этои? сфере споров. Необходимо подчеркнуть, что далеко не все страны разделяют доктрину lex mercatoria как регулирующую систему. Например, в практике России?скои? Федерации отношение к lex mercatoria подкрепляется соответствующими правовыми нормами. Закон России?скои? Федерации «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. прямо устанавливает: «Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства...» (п. 1. ст. 28).

Негосударственные средства регулирования. Рост масштабов осуществления сделок международного характера (внешнеэкономических операции?) диктует необходимость типизации условии? некоторых из них, относящихся к отдельным сферам торговли или видам договоров. В рамках международных органов и организации?, будь то межгосударственные или неправительственные, разрабатывается немало документов рекомендательногохарактера, предназначенных облегчить осуществление коммерческои? деятельности на международных рынках, содеи?ствовать развитию международнои? торговли в широком смысле слова.

Большую известность получили документы указанного рода, не обладающие юридически обязательнои? силои?, которые созданы Международнои? торговои? палатои? в Париже. Назовем наиболее значительные акты. Помимо «Инкотермс» и «Trade Terms» (сборника торговых обычаев), МТП инициировала, разработала и в ряде случаев предприняла обновление документов, представляющих собои? унифицированные правила: Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. (публикация МТП No 325), Унифицированные правила для гарантии? по первому требованию 1992 г. (публикация МТП No 458), Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г. (вступили в силу с 1 января 1994 г., публикация МТП No 500), Унифицированные правила ICC для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам от 1 июля 1996 г. (публикация МТП No 520), Унифицированные правила по инкассо 1995 г. (публикация МТП No 522, вступили в силу с 1 июня 1996 г.).

Интересно отметить, что украинскии? закон «О внешнеэкономическои? деятельности» от 16 апреля 1991 г. непосредственно устанавливает, что субъекты гражданско-правовых отношении? в международнои? сфере «при составлении контрактов имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организации?, если это не запрещено прямо и в исключительнои? форме настоящим и иными законами Украинскои? ССР» (ст. 6).

Другои? разновидностью средств негосударственного регулирования выступают типовые контракты, проформы, общие условия, разрабатываемые как участниками международного хозяи?ственного оборота, их ассоциациями и объединениями, так и международными организациями. Например, Европеи?ская экономическая комиссия (ЕЭК) ООН подготовила несколько десятков документов рассматриваемого типа, включая общие условия экспортных контрактов на поставку машин и оборудования (Общие условия экспортных поставок машинного оборудования 1955 г. -- Документ No 574, применяемые наряду с более ранним документом No 188 -- Общими условиями контрактов на поставку оборудования и машин для экспорта), их монтаж и шефмонтаж, на экспорт потребительских товаров длительного пользования, купли-продажи отдельных видов товаров (пиломатериалов, твердого топлива, зерновых, картофеля, сушеных фруктов, цитрусовых и проч.).

Иногда типовые контракты и общие условия создаются в рамках профессиональных международных ассоциации?. Всемирно известны, например, общие условия и типовые положения контрактов на производство общестроительных и инжиниринговых работ, разработанные ФИДИК -- Международнои? федерациеи? инженеров-консультантов. ОРГАЛИМ -- Организациеи? по координации европеи?скои? металлообрабатывающеи? промышленности подготовила примерные договоры о передаче ноу-хау и патентнои? лицензии. Международная ассоциация дилеров по сделкам «своп» и операциям с производными ценными бумагами (ISDA) рекомендовала заключение контрактов на условиях Генерального соглашения о мультивалютных трансграничных операциях 1992 г.

Помимо этого, в практике международнои? торговли и связанных с неи? областях существуют и находят применение документы, способствующие более рациональному согласованию контрактных условии?. К ним относятся, в частности, разнообразные руководства по составлению гражданско-правовых договоров, подготовленные ЕЭК ООН: Руководство по выработке договоров о международнои? передаче производственного опыта и знании? в машиностроении, Руководство по составлению международных договоров о промышленном сотрудничестве, Руководство по составлению договоров на сооружение промышленных объектов, Руководство по международным договорам о встречнои? торговле, Руководство по международным компенсационным договорам и т.д.

Все приведенные категории документов являются рекомендательными по своеи? правовои? природе. Юридическую силу такие акты приобретают только при наличии на них ссылки в контрактах либо при непосредственном их использовании в качестве проформы при заключении гражданско-правового договора. Применение соответствующих моделеи?, созданных для использования в реальнои? экономическои? жизни, оказывает деи?ственное унифицирующее влияние на развитие права международнои? торговли и связанных с неи? областеи?. Например, таково назначение Типового закона ЮНСИТРАЛ о закупках товаров, строительных работ и услуг 1994 г., Типового закона ЮНСИТРАЛ о международных кредитных переводах 1992 г., Типовои? закон ЮНСИТРАЛ по электроннои? торговле 1996 г. и др. Нередко решения, содержащиеся в правовых моделях негосударственного регулирования (проформах, общих условиях и типовых контрактах), получают воплощение в принимаемых конкретными государствами актах национального права или заключаемых международно-правовых соглашениях.

Указанные в настоящем разделе общие условия следует отличать от нормативных общих условии? (многосторонних и двусторонних), являющихся по юридическои? природе международными договорами (см. § 1 гл. 23).

2. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций

А. Международно-правовое регулирование. Отчетливои? тенденциеи? в общественном развитии современнои? эпохи выступает интернационализация хозяи?ственного оборота, обусловившая активизацию процессов движения капиталов, товаров и услуг через государственные границы. Результатом интеграции стало всевозрастающее многообразие форм деятельности правосубъектных образовании? за пределами собственных национальных государств. Наиболее характерными сферами деловои? активности в сегодняшнем мире является вложение материальных и финансовых ресурсов, техники и технологии, управленческого опыта в экономику зарубежных государств в целях более эффективного их использования как инвесторами, так и принимающими государствами, производственно-кооперационные и собственно торговые операции широкого спектра.

Правовое регулирование иностранных инвестиции? строится на сочетании международно-правового и национально-правового элементов. Международно-правовое регулирование включает различные категории международных соглашении?: многосторонние универсальные, региональные и двусторонние.

В числе многосторонних соглашении?, получивших значительныи? резонанс в мире, следует назвать Вашингтонскую конвенцию об урегулировании инвестиционных споров между государствами и национальными субъектами права иных государств от 18 марта 1965 г., которая вступила в силу 14 октября 1966 г., и Сеульскую конвенцию о об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиции? 1985 г., вступившую в силу 12 апреля 1988 г. Благодаря этои? Конвенции система государственного и частного страхования дополняется международнои? системои? страхования иностранных инвестиции?, основаннои? на многостороннем сотрудничестве государств. Создаваемое в соответствии с рассматриваемым международным соглашением Агентство по гарантиям инвестиции? (МИГА) имеет функциеи? заключение договоров страхования и перестрахования некоммерческих рисков, которым могут подвергаться иностранные инвестиции стран--участниц Конвенции. Агентство вправе производить дополнительные ассигнования в целях расширения деятельности по обеспечению притока инвестиции? в развивающиеся страны-участницы договора, которые рассматриваются в качестве таковых для целеи? Конвенции. В Конвенции содержатся понятия гарантии?, инвестиции?, подпадающих под гарантии, инвестора, подпадающего под гарантии,содеи?ствия капиталовложениям (ст. 12--13). В качестве форм содеи?ствия капиталовложениям Конвенция рассматривает

распространение информации о возможностях капиталовложении? в развивающихся странах-членах, предоставление технических консультации? и помощи для улучшения инвестиционных условии? на территории данного участника, заключение соглашении? с перспективными с точки зрения принятия инвестиции? странами, в силу которых будут обеспечиваться в отношении гарантируемых Агентством инвестиции? режимы, не менее благоприятные, чем те, которые уже предоставлены таким государством-членом инвестициям других агентств или государств, пользующихся режимом наибольшего благоприятствования. Наряду с этим Агентство способствует мирному урегулированию споров между инвесторами и принимающими странами. В этои? части Сеульская конвенция дополняет регулирование, содержащееся в ашингтонскои? конвенции, которая предусматривает для отдельнои? категории инвестиционных споров -- между государством и национальными субъектами права других государств -- создание Международного центра по урегулированию инвестиционных споров при Международном банке реконструкции и развития. В компетенции Центра «находится разрешение правовых споров, возникающих непосредственно из отношении?, связанных с инвестициями между Договаривающимся государством (или любым уполномоченным органом Договаривающегося государства, о котором сообщено Договаривающимся государством Центру) и лицом другого Договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия участников о передаче такого спора для разрешения Центру. Стороны, достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем порядке» (ст. 25).

Среди современных документов международно-правового характера, принятых в последние годы и не столь активно освещаемых в отечественнои? юридическои? литературе, присутствует Соглашение по связанным с торговлеи? инвестиционным мерам (ТРИМС), принятое 15 апреля 1994 г. в рамках Уругваи?ского раунда переговоров государств--участников ВТО, явившееся результатом достижения договоренности между странами--экспортерами капитала об устранении препятствии? на путях осуществления инвестиции? в широких международных масштабах. Оно направлено на закрепление обязательств государств--участников по неприменению в инвестиционных отношениях мер, сковывающих международную торговлю, а также установление в договорном порядке перечня подобных мер. Соглашение конструируется как средство содеи?ствия либерализации мировои? торговли, расширения потоков иностранных инвестиции? для целеи? ускорения экономического роста торговых партнеров, в том числе развивающихся стран-членов ВТО. В соответствии с положениями ст. 2 ТРИМС его участники приняли на себя обязательства воздерживаться от мер, не совместимых с положениями, зафиксированными в ГАТТ-94, относящимися к принципу национального режима, запрета количественных ограничении? в торговле. Например, из числа недопустимых согласно содержанию документа мер можно назвать требование, касающееся «потребления местного компонента», т.е. закупки или использования в процессе производства предприятием с иностранным участием конкретных товаров отечественного происхождения в определенных объемах, или требование об ограничении импорта товаров для целеи? производства посредством увязки его с объемом валютных поступлении? на счет данного предприятия и др. Вместе с тем Соглашение не исключает

использование государствами в инвестиционнои? политике и правовом регулировании таких связанных с торговлеи? инвестиционных мер, как положения рестрикционного характера, обусловленные соображениями национальнои? безопасности, здоровья населения и т.д. (ст. 3).

Однако, поскольку участие большинства государств мира в вышеназванных международных договорах не является подавляющим, правовое регулирование взаимных отношении? по иностранному инвестированию осуществляется на двустороннеи? основе. Ведущие страны Запада широко прибегают к использованию двусторонних соглашении? о взаимнои? защите и поощрении иностранных капиталовложении? в отношениях с развивающимися странами. Практика осуществления таких отношении? выработала в ряде случаев достаточно известные образцы регулирования тех или иных сторон подобного рода взаимоотношении?. Так, наименьшую критику с юридическои? точки зрения вызывает понятие «иностранные инвестиции», сконструированное в договорах Швеи?царии с зарубежными государствами по рассматриваемому вопросу и характеризующееся достаточнои? полнотои?. «Иностранные инвестиции -- это любые виды активов, в том числе, однако, не исключительно: движимая и недвижимая собственность, равно как и другие вещные права, а именно закладные, право удержания имущества до уплаты долга, залоги, узуфрукты и аналогичные права; акции и другие виды долеи? и участия в компаниях; права требования денежного исполнения и другие права, имеющие материальную ценность; авторские права, права на промышленную собственность, ноу-хау, фирменные наименования, торговые марки и деловая репутация фирмы; производственные концессии публичного права, включая концессии на поиск и разработку полезных ископаемых».

России?ская Федерация также активно использует двусторонние инструменты решения вопросов правового положения иностранных инвесторов на своеи? территории и собственных инвесторов в зарубежных странах. Подобные соглашения имеются у России?скои? Федерации как на основе правопреемства, так и в порядке их заключения в качестве самостоятельного субъекта международного права со многими государствами Европы, Азии и Латинскои? Америки: Великобританиеи?, США, ФРГ, Швеи?цариеи?, Испаниеи?, Канадои?, Франциеи?, Бельгиеи?, Нидерландами, Италиеи?, Австриеи?, Турциеи?, Корееи?, Китаем, Финляндиеи?, Индиеи? и др.

В практике международных отношении? к иностранным инвестициям традиционно применяется 2 режима -- режим наибольшего благоприятствования и национальныи? режим. В соответствии со ст. 4 закона «Об иностранных инвестициях в России?скои? Федерации», ст. 2 ГК РФ, другими россии?скими правовыми актами правовои? режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученнои? от инвестиции? прибыли не может быть менее благоприятным, нежели правовои? режим деятельности и использования полученнои? от инвестиции? прибыли, предоставленныи? россии?ским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Иными словами, в правовых актах РФ закреплен национальныи? режим. На основе обобщения предшествующеи? международно-правовои? практики в России?скои? Федерации разработан Типовои? проект соглашения между Правительствам РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимнои? защите капиталовложении?, утвержденныи? Постановлением Правительства РФ от 11 июня 1992 г., которыи? имеет целью создать примерные рамки правового регулирования, относящегося к режиму иностранных инвестиции?, устанавливаемому заключаемым международным договором с конкретным

государством. В частности, предлагаются следующие формулировки в отношении основ правового положения иностранных инвесторов: «Каждая из договаривающихся сторон будет обеспечивать на своеи? территории капиталовложениям инвесторов другои? стороны и их деятельности справедливыи? и равноправныи? режим, исключающии? применение мер дискриминационного характера». Упомянутыи? режим «не будет менее благоприятным, чем режим, которыи? предоставляется капиталовложениям собственных инвесторов или инвесторов любого третьего государства». «Каждая из договаривающихся сторон оставляет за собои? право определять отрасли и сферы деятельности, в которых исключается или ограничивается деятельность иностранных инвесторов». При этом режим наиболее благоприятствуемои? нации, предоставляемыи? в соответствии с договором, не будет распространяться на преимущества, которые договаривающаяся сторона предоставляет или предоставит в будущем в связи с участием в зоне свободнои? торговли, таможенном или экономическом союзе, на основе соглашения об устранении двои?ного налогообложения или других договоренностеи? по вопросам налогообложения и т.д. (см. об этом в разделе «Принцип наибольшего благоприятствования»).

Следовательно, предоставление национального режима, предусматриваемое международными соглашениями России?скои? Федерации, заключенными с другими государствами в области иностранных капиталовложении?, не исключает введение определенных ограничении? в соответствующих сферах, формах и видах деятельности. Изъятия могут вводиться и в целях обеспечения национальнои? безопасности, общественного порядка, осуществления государственнои? монополии на производство и обращение некоторых видов товаров.

России?ская Федерация, как отмечалось выше, на настоящем этапе имеет международные соглашения о защите инвестиции? с большинством ведущих развитых стран: Австриеи? (от 8 февраля 1990 г.), Бельгиеи? и Люксембургом (от 9 февраля 1989 г.), Великобританиеи? (от 6 апреля 1989 г.), Германиеи? (от 13 июня 1989 г.), Испаниеи? (от 26 октября 1990 г.), Италиеи? (от 30 ноября 1989 г.), Канадои? (от 20 ноября 1989 г.), Китаем (от 21 июля 1990 г.), Нидерландами (от 5 октября 1989 г.), США (от 3 апреля 1992 г.), Финляндиеи? (от 8 февраля 1989 г.), Франциеи? (от 5 июля 1989 г. с учетом обмена письмами от 6 февраля 1992 г.), Швеи?цариеи? (от 1 декабря 1990 г.) и др.

В рассматриваемых международно-правовых соглашениях содержатся ключевые понятия, важные для точности и полноты правового регулирования: «инвестор», «капиталовложения», «национальная принадлежность иностранного юридического лица», являющегося инвестором, «режим иностранных инвестиции?» и т.д. К капиталовложениям соглашения относят, как правило, имущество, здания, сооружения, оборудование, иные материальные ценности; денежные средства, акции и другие формы участия; права требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания материальных ценностеи?; объекты интеллектуальнои? собственности -- авторские права, права на изобретения, технологию, ноу-хау, промышленные образцы и товарные знаки; иные имущественные ценности, которые признаются капиталовложениями в соответствии с законодательством страны, на территории которои? они осуществлены. В некоторых случаях в понятие «капиталовложения» включается и право на разведку, разработку, добычу и эксплуатацию природных ресурсов (соглашения с ФРГ, Великобританиеи?).

Международные договоры в даннои? области специально оговаривают формы

неприкосновенности и гарантии? защиты взаимных капиталовложении? от таких мер государства-реципиента, как, например, национализация, экспроприация, реквизиция и конфискация. В частности, они фиксируют в качестве общего подхода к регулированию обязанностеи? государств-партнеров обязательство воздерживаться от подобных деи?ствии? (соглашения с Финляндиеи?, Испаниеи?). Вместе с тем нельзя рассматривать в качестве содержания этого обязательства отказ от экспроприации в принципе, поскольку соглашения допускают возможность национализации и экспроприации, с соблюдением, однако, ряда императивных требовании?, в том числе и по выплате компенсации. Важно подчеркнуть, что международно-правовые договоры содержат более подробное регулирование соответствующих отношении?, нежели это имеется во внутригосударственных актах, скажем, России.

Вопрос о государственных гарантиях и защите капиталовложении? -- один из основополагающих в сфере как национально-правового, так и международно-правого регулирования иностранных инвестиции?. Наряду с обязательством государства не прибегать к национализации, кроме как в исключительных случаях, к тому же только тогда, когда этого требуют общественные интересы, и обязанностью, кроме того, выплатить при подобных обстоятельствах «быструю, адекватную и эффективную компенсацию», нередко в соответствующие акты включаются положения rebus sic standibus -- оговорка о неизменности обстоятельств. Например, первые акты Казахстана в области инвестиции?, принятые после провозглашения суверенитета, -- закон от 30 ноября 1990 г. «О свободных экономических зонах в Казахскои? ССР» и закон от 7 декабря 1990 г. «Об иностранных инвестициях в Казахскои? ССР» устанавливали, что, во-первых, Казахская ССР гарантирует соблюдение прав и законных интересов граждан СССР, Казахскои? ССР и иностранных граждан, предприятии?, объединении? и организации?, деи?ствующих на территории свободнои? экономическои? зоны; во-вторых, национализация государством имущества, принадлежащего перечисленным субъектам, в общем порядке осуществляющим инвестиции или деи?ствующим на территории СЭЗ, не допускается; в-третьих, убытки, причиненные гражданам СССР, Казахскои? ССР и иностранным гражданам, предприятиям, объединениям и организациям в результате необоснованного вмешательства в их деятельность государственных и иных органов либо должностных лиц, подлежат возмещению этими органами. Закон Казахстана «Об иностранных инвестициях» от 19 июня 1995 г. вводит так называемую стабилизационную оговорку, устанавливая, что в случае ухудшения положения иностранного инвестора в результате изменения законодательства в течение 10 лет будет применяться регулирование, деи?ствовавшее в момент осуществления инвестиции?, а по долгосрочным (свыше 10 лет) инвестиционным контрактам, заключенным с государственными органами и организациями, -- до окончания срока деи?ствия договора, если последним не предусмотрено иное.

Условия стабилизационного характера в инвестиционных отношениях могут иметь различные формы и содержание. Помимо выражения в материально-правовых нормах, как показано выше, иногда они включены в коллизионно-правовое регулирование. Так, Римскои? конвенциеи? о праве, применимом к договорным обязательствам, предоставлены различные возможности выбора сторонами права на основе автономии воли. В частности, в области инвестиционных контрактов между государством и частным инвестором предусматривается стабилизационная -- «дедушкина» -- оговорка, «замораживающая» деи?ствие норм избранного правопорядка на момент выбора.

Кроме того, государство может согласиться на соблюдение условии? договора в таком объеме, форме и содержании, как это было определено в момент его заключения, либо исполнять договор невзирая на последующие изменения в законодательстве. Однако следует заметить, что в рамках анализа предписании? ст. 3 Римскои? конвенции подобные суждения вызывают дискуссии. В то же время метод «отложенного выбора» права допускается Конвенциеи? безоговорочно. Он состоит в том, что сторонам или стороне контракта предоставляется возможность выбора правопорядка какого-либо государства на более поздних этапах от момента заключения договора в зависимости от наступления каких-либо событии?, скажем, возникновения спора.

Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. стран СНГ в свою очередь предусматривает, что в случае, если после вступления настоящеи? Конвенции в силу, сторонами будут изменены законодательные нормы, касающиеся инвестиции?, которые, по мнению однои? или нескольких заинтересованных сторон, ухудшают условия и режим инвестиционнои? деятельности, этот вопрос может быть внесен на рассмотрение Экономического суда Содружества Независимых Государств и/или иных международных судов или международных арбитражных судов (ст. 5).

Существенным элементом в сфере правового регулирования, охватываемои? соглашениями, является проблема разрешения инвестиционных споров. При этом сохраняется дифференциация межгосударственных споров (т.е. споров, возникающих между участниками межгосударственного договора в связи с его исполнением) и гражданско-правовых -- между инвестором и принимающим государством, между иностранными инвесторами, а также между национальными и иностранными участниками инвестиционнои? деятельности. Принципиальным положением в этои? части является предусматриваемыи? соглашениями порядок арбитражного (третеи?ского) разбирательства подобного рода разногласии?.

Б. Национально-правовое регулирование. Масштабы присутствия на территории конкретнои? страны иностранных юридических лиц в предпринимательских целях в существеннеи?шеи? мере зависят от уровня благоприятствования в приеме зарубежного бизнеса, которыи? создан соответствующими правовыми предписаниями, деи?ствующими в рассматриваемых областях в отдельно взятом государстве, -- иными словами, конкретно от того режима, что предоставлен иностранным гражданам и юридическим лицам на даннои? территории. Именно он определяет их правовое положение в целом.

Национально-правовое регулирование вложения иностранных средств в отечественную экономику конкретнои? страны может осуществляться либо пакетом нормативных актов, либо единым комплексным документом, специально посвященным этому блоку отношении?. Для многих из ведущих западных стран достаточно типично строить национально-правовое регулирование не на специальном законодательстве по иностранным инвестициям, а на основе применения к таким отношениям общих норм валютного, налогового, антитрестовского, банковского, корпоративного права (США, Великобритания, Франция, Япония, ФРГ, Швеи?цария, Испания, Португалия и др.).

С другои? стороны, подобные акты, рассматриваемые в качестве традиционных инструментов регулирования, свои?ственных странам Азии, Африки и Латинскои? Америки, имеются не только в развивающихся государствах, но и в некоторых развитых странах (Новои? Зеландии, Восточно-

Европеи?ских странах, новых государствах Балтии, России?скои? Федерации, других странах СНГ, КНР, Монголии, Вьетнаме и т.д.).

Правовое регулирование отношении? по иностранным инвестициям, как правило, осуществляется не с помощью коллизионного метода, а посредством использования материально-правовых норм. Указанные специальные акты содержат правила, непосредственно определяющие права и обязанности иностранных инвесторов. В этих актах устанавливается общии? порядок допуска иностранных предприятии? и физических лиц в национальную экономику, а также те организационно-правовые формы, в которых осуществляются иностранные инвестиции, условия функционирования иностранного капитала в стране и т.п.

В одних случаях вводится разрешительныи? порядок. В частности, законодательство об иностранных инвестициях Кыргызстана устанавливает, что иностранные инвестиции в республике требуют специального разрешения (лицензии), которое выдается Кабинетом министров Республики Кыргызстан не позднее чем в 30-дневныи? срок со дня поступления заявки иностранного инвестора. Регистрация иностранных инвесторов производится Министерством финансов республики (ст. 13 Закона об иностранных инвестициях в Республике Кыргызстан от 28 июня 1991 г.). Некоторые страны применяют принцип «открытых двереи?», т.е. для иностранного капитала устанавливается свободныи? доступ в страну. В третьем варианте деи?ствуют достаточно специфичные условия для функционирования иностранных компании? и юридических лиц. К последним, в частности, относится Индия. В законодательстве этои? страны для зарубежных компании, избравших в качестве места осуществления бизнеса Индию, предусматривается особыи? статус -- «зарегистрированнои? иностраннои? компании, имеющеи? в Индии место осуществления своеи? деятельности» (ст. 591--602 Закона о компаниях 1956 г.).