Теория государства и права



Контрольно-измерительный материал №9

1. Теории происхождения государства. Теория насилия. Патриархальная теория

Уже тысячелетия люди живут в условиях государственно-правовой действительности: они являются гражданами (или подданными) определенного государства, подчиняются государственной власти, сообразуют свои действия с правовыми предписаниями и требованиями. Естественно, что еще в глубокой древности они стали задумываться над вопросами о причинах и путях возникновения государства и права. Было создано множество разнообразных теорий, по-разному отвечающих на такие вопросы. Множественность этих теорий объясняется различиями исторических и социальных условий, в которых жили их авторы, разнообразием идеологических и философских позиций, которые они занимали. (Теологическая,Органическая,Психологическая,Естественного права)

Патриархальная теория. Эта теория также возникла в древности: ее основателем был Аристотель (III в. до н.э.), однако подобные идеи высказывались и в сравнительно недавние времена (Фильмер, Михайловский и др.).

Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства - монархом. Его власть, таким образом, - это продолжение власти отца, монарх же является отцом всех своих подданных. Из патриархальной теории (как и из теологической) естественно вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти и ее законам.

Основные положения патриархальной теории убедительно опровергаются современной наукой. Нет ни одного исторического свидетельства подобного способа возникновения государства. Напротив, установлено, что патриархальная семья появилась вместе с государством в процессе разложения первобытно-общинного строя. К тому же в обществе, в котором существует такая семья, родственные связи достаточно быстро утрачиваются. Вместе с тем эта теория привлекает внимание к семье. Семья - мельчайшая частица общества, и само ее существование, ее форма влияют на развитие общества, создают определенные предпосылки для возникновения государства.

Теория насилия. Эта теория также возникла в XIX в. Ее представителями были Л. Гумплович, К. Каутский и др. Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем другого. Для подавления порабощенного племени и создавался государственный аппарат, принимались нужные законы. Возникновение государства, таким образом, рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному. В своих рассуждениях сторонники этой теории опирались на известные исторические факты, когда многие государства появились именно в результате завоевания одним народом другого (раннегерманские, венгерское и другие государства). Оценивая эту теорию, следует отметить, что она описывает один из частных случаев возникновения государства. Но для того чтобы могло возникнуть государство, необходим такой уровень экономического развития общества, который позволил бы содержать государственный аппарат. Если этот уровень не достигнут, то никакие завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. И для того чтобы государство появилось в результате завоевания, к этому времени должны уже созреть внутренние условия, что имело место при возникновении германских или венгерского государств.



2. Право и мораль

Мораль - это система господствующих в обществе этических представлений и чувств (т. е. идей о справедливости, добре и зле, чувство морального удовлетворения или стыда), а также основанных на них норм. Мораль - синоним нравственности. Есть и другая точка зрения (И. Кант): если мораль является объективно существующей нормативной системой, то нравственность - это субъективная способность человека априорно воспринимать добро и зло. В этом смысле нормы морали, существующие в нравственно неразвитом обществе, могут быть безнравственны.

Взаимодействие права и морали

1. Общее в праве и морали:

-относятся к надстройке над экономическим базисом общества, они меняются в связи с изменением экономических отношений;

-нормы права и морали являются социальными нормами, т. е. регулируют общественные отношения.

2. Различия права и морали:

-право возникает одновременно с государством, а мораль значительно раньше (существование даже первобытной общины невозможно без морали);

-нормы права устанавливаются государством, нормы морали возникают стихийно, а иногда в результате религиозного или иного воспитания;

-мораль включает не только нормы, но и представления чувства;

-нормы морали охраняются силой общественного мнения, нормы права охраняются государством;

-право имеет дело только с поведением, выраженным вовне (т. е. с действием или бездействием), аморальными могут быть и мысли.

3. Соотношение норм права и морали по содержанию. Тут есть разные точки зрения. Р. Иеринг, например, считал право «этическим минимумом»

В советском правоведении преобладала точка зрения, что все незаконные действия аморальны уже ввиду того, что они незаконны.

Но при этом, например, организация Социалистической революции в 1917 г. не считалась аморальной.

4. Возможность несоответствия норм морали и права. Полное соответствие права и морали возможно только в идеальном государстве, а идеальных государств не бывает - это утопия. Пример аморального закона - положение уголовного кодекса о добровольном отказе подстрекателя, освобождающем его от ответственности в случае своевременного сообщения им в органы власти о преступлении.



Контрольно-измерительный материал №10

1. Признаки и понятие государства

Государство - это политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность, осуществляющая посредством государственного механизма управление делами общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок.

Основные признаки государства:

1)наличие территории

Государство имеет строго локализованную территорию, на которую распространяется его суверенная власть, а население, на ней проживающее, превращается в подданных или граждан государства. От негосударственных организаций государство отличается тем, что олицетворяет все население страны, распространяет на него свою власть;

2)публичная (государственная) власть.

Публичной она называется потому, что, не совпадая с обществом, выступает от его имени, от имени всего народа. Принципиальная особенность публичной власти состоит в том, что она воплощается именно в чиновниках, т. е. в профессиональном сословии управителей, из которых комплектуются органы управления и принуждения (государственный аппарат);

3)государственный суверенитет.

Понятие «государственный суверенитет» появилось в конце Средневековья, когда потребовалось отделить государственную власть от церковной и придать ей исключительное, монопольное значение. Ныне суверенитет - обязательный признак государства. Страна, его не имеющая, - это колония либо доминион. Суверенитет как свойство (атрибут) государственно власти заключается в ее верховенстве, самостоятельности, независимости.

4)наличие налогов, сборов ,гос. бюджета.

С Древних времен госудаство и власть содержали себя за счет воин. Сборы появились раньше, чем налоги, т.к. имели характер единовременных сборов. Налоги поздно пришли в Европу(13в)

5)наличие населения.

Для государства становится важным момент связи населения с властью, и в этом случае становится вопрос много этничности. Даже древние государства старались разбить родовые и этнические связи, т.к. государство не желало терпеть потенциальные оппозиции и параллельно органы власти. Так же государству легче управлять однородным населением.

6)наличие права и тд.

Без права государство существовать не может. Право юридически оформляет государство и государственную власть и тем самым делает их легитимными, т. е. законными. Государство осуществляет свои функции в правовых формах. Право вводит функционирование государства и государственной власти в рамки законности, подчиняет их конкретному правовому режиму. При такой подчиненности государства праву и формируется демократическое правовое государство.

2. Право и религия

Религия (набожность, святыня, предмет культа) - мировоззрение и мироощущение, а также соответствующее поведение и специфические действия, основанные на вере в существование бога или богов, сверхъестественного. По предположению ученых, религия возникла в эпоху верхнего палеолита (каменный век) 40-50 тыс. лет назад на относительно высокой ступени развития первобытного общества.

На первоначальной стадии человеческой истории религия выступает как форма практического и духовного овладения миром, в которой проявилось осознание людьми их зависимости от природных сил. Первоначально объектом религиозного отношения был реально существующий предмет, наделяемый сверхчувственными свойствами, - фетиш. Фетишизм связан с магией, стремлением оказать влияние на ход событий в желаемом направлении при помощи колдовских обрядов, заклинаний и т. п. В процессе разложения родового строя на смену родовым и племенным религиям пришли политеистические (политеизм - многобожие) религии раннего классового общества. На более поздней стадии исторического развития появляются мировые, или наднациональные, религии - буддизм (VI-V вв. до н. э.), христианство (I в.) и ислам (VII в.). Они объединяют людей общей веры независимо от их этнических, языковых или политических связей. Одной из важнейших отличительных особенностей таких мировых религий, как христианство и ислам, является монотеизм (вера в одного бога). Постепенно складываются новые формы религиозной организации и религиозных отношений - церковь, духовенство (клир) и миряне. Получает развитие теология (учение о боге).

На различных этапах развития общества и в разных правовых системах степень и характер взаимодействия права и религии были различными. Так, в некоторых правовых системах связь религиозных и правовых норм была настолько тесной, что их следует считать религиозными правовыми системами. Древнейшая из таких правовых систем - индусское право, в котором тесно переплетались нормы морали, обычного права и религии.

В период феодализма в Европе были широко распространены каноническое (церковное) право и церковная юрисдикция. Каноническое право, как и право религиозной правовой системы, - это право церкви, право общины верующих, однако оно никогда не выступало всеобъемлющей и законченной системой права, а действовало лишь как дополнение к светскому праву в данном конкретном обществе и регулировало те вопросы, которые не охватывались светским правом (церковную организацию, правила причастия и исповеди, некоторые брачно-семейные отношения и др.).

Характер взаимодействия норм права и религиозных норм в системе социальной регуляции того или иного общества определяется связью правовых и религиозных норм с моралью и связью права с государством. Так, государство посредством правовой формы может определять свои отношения с религиозными организациями и их правовой статус в данном конкретном обществе.

Правовые и религиозные нормы могут совпадать с точки зрения своего морально-нравственного содержания. Например, среди заповедей Нагорной проповеди Христа - «не убий» и «не укради». При этом нужно также учитывать, что с точки зрения механизма действия религиозные нормы - мощный внутренний регулятор поведения. Поэтому они - необходимый и важный инструмент поддержания и сохранения нравственного и правового порядка в обществе.



Контрольно-измерительный материал № 11

1. Концепция разделения властей: её сущность и критика

Разделение властей исторически известно давно, его использовали еще древние греки, чтобы обезопасить государственный строй от изменений. Например, в Афинах законодательная власть принадлежала Народному Собранию, исполнительная - Совету пятисот и коллегии стратегов и архонтов, судебная - ареопагу как верховному судебному органу. Древние мыслители Аристотель, Эпикур, Полибий и др. обосновывали именно такое устройство. Но большая заслуга в теоретической разработке принципа разделения властей принадлежит Д. Локку (1632-1704) и Ш. Монтескье. По теории Д. Локка, власть может быть эффективной, если она разделена между ее носителями. Законодательная и исполнительная власть должны быть разделены. Такое разделение необходимо для предотвращения злоупотребления властью. Судебную власть он не называл в качестве самостоятельной ветви, а включал в состав исполнительной.

Теория разделения властей получила законченный и аргументированный вид в работах Ш. Монтескье. Поэтому он по праву считается основоположником этой теории.

Монтескье полагал, что каждая из ветвей власти обладает в отношении другой средствами контроля, причем этот контроль взаимный. Назначение каждой ветви власти состоит в следующем: законодательная власть создает законы, изменяет и отменяет их; исполнительная власть осуществляет законы, принятые законодательными органами; судебная власть «карает преступления и разрешает столкновения частных лиц». Свобода и безопасность людей зависят прежде всего от функционирования судебной власти. Задача судей - добиться того, чтобы их решения и приговоры «всегда были лишь точным применением текста закона». Законодательная власть играет доминирующую роль, в то время как две другие власти лишь реализуют законы и их деятельность имеет подзаконный характер.

Таким образом, разделение и взаимное сдерживание властей служит главным условием политической свободы в обществе.

Между высшими государственными органами, осуществляющими законодательные, исполнительные и судебные функции, существует некий баланс властей, действует система сдержек и противовесов:

а) все ветви власти имеют различные источники формирования (законодательная власть формируется народом путем выборов, исполнительная, например Президент, избирается народом косвенным путем; судебная, в частности Верховный Суд, - формируется совместно Президентом и Сенатом);

б) все органы власти имеют разные сроки полномочий (например, судьи Верховного Суда занимают свои должности пожизненно, Президент избирается на четыре года). Таким образом, все три ветви власти обладают самостоятельностью по отношению друг к другу и предупреждается одновременное обновление их состава. В результате сохраняются их устойчивость и преемственность в деятельности;

в) каждая из ветвей власти обладает такими сдержками и противовесами, которые позволяют ей нейтрализовать узурпацию власти другими ветвями (например, право отлагательного вето Президента, право импичмента в отношении Президента и др.).

В России принцип разделения властей получил конституционное закрепление в ст. 10 Конституции, где провозглашена самостоятельность органов законодательной, исполнительной и судебной властей.



2. Виды норм права

Современное законодательство состоит из разнообразных по характеру и содержанию норм права, которые можно подразделить на виды по различным основаниям.

По функциональной роли в механизме правового регулирования нормы права классифицируются на исходные нормы и нормы-правила поведения.

Исходные (отправные, учредительные) нормы определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели, задачи, принципы, пределы, направления, закрепляют правовые категории и понятия. К этому виду правовых норм относятся: нормы-начала, конституционно закрепляющие основы экономики и политики, гражданского общества и государственного строя, взаимоотношений государства и личности, прав и свобод граждан; нормы-принципы, выражающие принципы права; определительно-установочные нормы, формулирующие цели и задачи отраслей права и правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования; нормы-дефиниции, содержащие определения правовых понятий и категорий.

Исходные нормы участвуют в правовом регулировании не напрямую, а опосредованно, в тесной связи и единстве с нормами-правилами поведения, нормами непосредственного, прямого регулирования, составляющими основную, большую часть юридических норм.

В зависимости от предмета регулирования нормы подразделяются по отраслям (уголовно-правовые, административные, гражданско-правовые, трудовые и др.). Отраслевые нормы, в свою очередь, делятся на нормы материальные и процессуальные.

Материальные нормы предназначены для воздействия на общественные отношения путем прямого, непосредственного регулирования этих отношений. Нормы материального права закрепляют правовой режим собственности, порядок ее приобретения и образования, структуру государственных органов, правовой статус российских граждан и тд.

Процессуальные нормы закрепляют процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты норм материального права.

По форме предписания, или по методу правового регулирования:

1)Императивные нормы это строго обязательные предписания, не допускающие какого-либо отступления или иной трактовки (нормы уголовного, административного права, а также исходные, учредительные, или отправные, предписания. Они строго обязательны и не предоставляют субъектам возможности выбора варианта поведения, поскольку предписывается только один вариант действий).

2)Диспозитивные нормы, устанавливая тот или иной вариант поведения, предоставляют субъектам возможность выбора варианта поведения в пределах закона или урегулировать отношения по своему усмотрению, но в законных пределах. Диспозитивные нормы характерны для гражданского, семейного, трудового, предпринимательского, международного права и др.

3)Поощрительные нормы - предписания о предоставлении государством определенных мер поощрения за полезный вариант действий субъектов, одобряемый государством и обществом.

4)Рекомендательные нормы устанавливают варианты желательного с точки зрения государства поведения, имея в виду проявление субъектами высокой ответственности, инициативы с учетом местных условий, возможностей и средств. Иначе говоря, рекомендательная норма не обязывает своего адресата совершать предусмотренные в норме конкретные действия или не совершать их. Ему предоставляется право самому определять свое поведение, указывая при этом на наиболее предпочтительный вариант или варианты поведения.

По средствам, используемым для регулирования общественных отношений:

1)Обязывающие нормы предписывают субъектам определенное поведение. Например, согласно Конституции РФ, «каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы» и тд.

2)Запрещающие нормы, или запреты, не разрешают совершение определенных действий. Нормы уголовного права являются главным образом запрещающими.

3)Управомочивающие нормы предоставляют субъектам определенные права или возможности совершать положительные действия. Например, Конституция РФ содержит права человека и гражданина на жизнь, на свободу личности и личную неприкосновенность, на тайну личной жизни, неприкосновенность жилища и др.

По кругу лиц, на которых распространяется действие норм, они делятся на общие и специальные. Общие нормы распространяются абсолютно на всех, кто находится на территории данного государства, а специальные нормы - только на определенный круг лиц - военнослужащих, пенсионеров, работников районов Крайнего Севера и др.



Контрольно-измерительный материал №12

1. Определение понятий: «государственный служащий», «должностное лицо», «представитель власти». Их соотношение

Всех работников, занятых в государственных учреждениях, организациях, предприятиях называют государственными служащими - это объединяющая категория. Государственный служащий - это работник, выполняющий работу в государственных учреждениях, организациях, предприятиях , получающий вознаграждение и подчиненный служебной дисциплине. Когда речь идет о государственных служащих вообще, то под ними понимаются специалисты: экономист, юрисконсульт. Действия специалистов не влекут правовых последствий.

Особое внимание в правовой науке и практике уделяется должностному лицу, так как оно непосредственно реализует государственную волю. Главный критерий, который отделяет должностное лицо от простого государственного служащего - это объем властных полномочий, повышенная юридическая ответственность за свои действия.

Должностные лица - это лица, обладающие организационно-распорядительными или административно-хозяйственными обязанностями. Должностное лицо, обладающее организационно-распорядительными полномочиями выполняет функции по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью работников, например, производит расстановку кадров, осуществляет поддержание служебной дисциплины. Административно-хозяйственные полномочия - это полномочия по распоряжению государственным или общественным имуществом: установление порядка его использования, документальное оформление движения имущества. Такими полномочиями обладают главный бухгалтер, контролер. Но все это относится к государственным учреждениям, предприятиям. В негосударственных организациях тоже могут быть работники, обладающие указанными полномочиями, но они не будут относится к категории должностных лиц.

Должностных лиц можно классифицировать 1) по объему служебных полномочий их можно разделить на тех, кто имеет полномочия внутриорганизационного характера , например, руководители организаций, их заместители, и должностных лиц, которые имеют полномочия публичного характера. К ним относятся должностные лица государственных органов, органов самоуправления, главы администраций; 2) по признаку исполняемой роли в осуществлении управленческих функций - руководители, специалисты, чьи действия влекут правовые последствия для других субъектов права; 3) по видам государственной деятельности - должностные лица органов представительной власти, должностные лица органов исполнительной власти, должностные лица судебной власти.

К правовому статусу должностных лиц приравниваются представители власти - работники государственных органов и учреждений, наделенные правом в пределах своей компетенции предъявить требования, а также принимать решения, обязательные для исполнения гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями независимо от их ведомственной принадлежности. К ним относятся судьи, милиционеры, государственные инспекторы и контролеры и др.

2. Право и политика

Политика - деятельность государства и иных политических институтов (прежде всего - политических партий), направленная на решение задач, имеющих общесоциальное значение. Основной субъект политики - государство как политическая организация всего общества.

Взаимодействие политики и права можно рассматривать в следующих аспектах:

1) влияние политики на право. Поскольку политика отчасти реализуется путем правотворчества, политика определяет право, содержание правовых норм;

2) возможность осуществления политики вне правовых форм (т. н. «прямое действие»). Государство проводит свою политику в правовых формах (правотворчество и правоприменение) и в неправовых. Государство может использовать и иные механизмы, как правомерные (например, разъяснение политики государства в печати, обращения к гражданам, консультации с заинтересованными соц. группами), так и неправомерные (например, запугивание полит, оппонентов).

3) влияние права на политику (прямое или косвенное). В качестве примера прямого влияния можно привести положения Конституции об основах конституционного строя и правах и свободах человека и гражданина. В частности, Конституция:

-провозглашает человека, его права и свободы высшей ценностью;

-указывает на демократический социальный и правовой характер государства;

-гарантирует свободу эконом, деятельности; -запрещает цензуру и т. п.

По этим и многим другим вопросам политика государства жестко связана правом.

4) возможность несоответствия права политике. Право всегда более консервативно, чем политика, отстает от политики. Например, в случае принятия политического решения, требующего реализации в законе, необходимо разработать проект закона и пройти все стадии законодательного процесса. Несоответствие права политике может быть связано и с несовершенством закона, применение которого может повлечь непредвиденные последствия.



Контрольно-измерительный материал №13

1. Проблемы взаимоотношений государства и Церкви. Западная и Восточная Христианские Церкви

В истории политической системы особняком стоит вопрос о соотношении государства и церкви. История знает теократические и светские государства, воинственно-атеистические и конфессионально-плюралистические, соответственно и разные политические системы. Политические системы большинства обществ на современном этапе исключили формально церковь из своего состава, произошло отделение государства от церкви. Этот принцип закрепляется конституционно, государство формально не вмешивалось в дела церкви, а церковь, имея перед собой благородную цель нравственно-религиозного, духовного воспитания, а весьма часто и возрождения общества, не вмешивалась в государственную жизнь, в политику. В таком взаимоотношении реализуется принцип свободы совести, вероисповедальной свободы. Однако, так происходило лишь в нормально функционирующих либерально-демократических политических системах. В тоталитарно-распределительных политических системах формальные покрывала невмешательства скрывали фактическое вмешательство государства в дела церкви, попытки контроля за священнослужителями, гонения на них, репрессии. Такие политические системы пытались использовать церковь для своих целей. Воинственно-атеистические системы, в свою очередь, пытались применить и применяли открытое принуждение для насильственного разрушения религиозных систем, изменения духовной, бытовой, обрядовой жизни общества. А в обществах, где господствовали некоторые религиозные системы, например ислам, напротив, религиозные организации оказывали и оказывают воздействие на функционирование государственных институтов, задают и определяют социальные цели и смыслы общественной политической жизни, выступают фактически важным институтом политической системы.

Применительно к современным условиям выделяет два основных вида статуса церкви в государстве: - государственная церковь, закрепление ее привилегированного положения по сравнению с другими вероисповеданиями; - режим отделения церкви от государства и школы от церкви. Статус государственной церкви предполагает тесное сотрудничество государства и церкви, которое охватывает различные сферы общественных отношений, а также различные привилегии для религиозных организаций, принадлежащих к государственной церкви. Особенности этого статуса: а) В сфере экономических отношений - признание за церковью права собственности на широкий круг объектов: землю, здания, сооружения, предметы культа и т. д. Государство часто освобождает церковную собственность от налогообложения или снижает налоги на нее. б) Церковь получает от государства различные субсидии и материальную помощь (в Англии государство содержит за свой счет капелланов в армии и тюрьмах). в) Церковь наделяется рядом юридических полномочий - вправе регистрировать брак, рождение, смерть, в ряде случаев - регулировать брачно-семейные отношения. г) В области политики - право участвовать в политической жизни страны (представительство в государственных органах). Все руководящие государственные должности вправе занимать лишь лица, исповедующие государственную религию (Дания, Норвегия, Швеция). д) В области религиозных отношений - в республиках - глава государства дает религиозную присягу (клятву). В монархиях церковь участвует в коронации монархов. е) В области воспитания и образования широкие полномочия, религиозная цензура средств массовой информации. Обязательное преподавание религии в школе: Австрия, Швеция, Италия, Испания, Англия, Израиль. Второй режим - отделения церкви от государства (Россия, Франция, Германия, Португалия и др.) обусловлен стремлением лишить церковь монополии в выполнении идеологических и интеграционных функций, поскольку церковь обладает мощным потенциалом воздействия на сознание людей.

Сейчас даже международное право закрепляет свободу совести и вероисповедания - это пересечение интересов церкви и государства. В настоящее время ряд государств (светских) стремится через провозглашение секулярного своего характера устранить участие церкви в политической жизни. Вместе с тем церковь вовлекается в решение социальных проблем общества путем образования различных обществ милосердия. Таким образом, государство использует церковь в качестве социального института, обеспечивающего коммуникативные связи в политической системе. Однако, фактической изоляции церкви от государства не произошло. Имеет место партнерство особого рода. В своих взаимоотношениях государство и церковь выступают как равноправные партнеры, сотрудничающие во имя общего блага. Церковь критикует, формирует общественное мнение и влияет на законодательство.

2. Предмет правового регулирования

Правовое регулирование означает моделирование общественных отношений со стороны права, то и предметом правового регулирования выступает поведение людей, общественных отношений(определенные связи).

Можно выделить следующие виды общественных отношений:

1)те которые чутко отзываются на правовое регулирование, они способны меняться под воздействием права, но и могут существовать и вне правового регулирования(брачно-семейные, блок экологических отношений и тд)

2)те, которые не могут существовать без права, они существуют только как правовые отношения(процессуальные отношения)

3) те, которые с трудом поддаются правовому регулированию, и в принципе их право может отрегулироваться, но с очень большими усилиями и с малым эффектом.

Все 3 типа могут стать предметом правового регулирования, но с большей или меньшей эффективностью, так же тот факт станут ли общественные отношения предметом правового регулирования, зависит от исторической ситуации, политических потребностей.

Предметом правового регулирования на всей протяжении истории является 3 типа общественных отношений:

1.экономические отношения( отношение по производству, обмену, распределению). Этот тип общественных отношений (до 19в) не получало обширного регулирования со стороны государства, так как существовало корпоративное право, городское право. Регулирование происходило стихийно на основе сложившейся практики- обычаев.

В настоящее время эти общ.отн. не получили детального регулирования и это нормально, т.к. имеет место стихийное творчество.

2.отношения власти к подчинению, о. управления. Поскольку государство всегда стремится расширить и углубить своё влияние, то общество требует, чтобы у государства была преграда, и этой преградой становится право(право становит государство в определённые рамки).

3.отношения по привлечению к юридической ответственности и любое принуждение.



Билет 14

1 Понятие государственного органа. Виды государственных органов

Государственный орган - это структурно обособленное звено государственного аппарата, обладающее следующими основными признаками:

-осуществляет от имени государства его задачи и функции;

-обладает властными полномочиями, чем и отличается от государственных учреждений и предприятий (он может издавать юридические акты, обязательные для исполнения теми, кому они адресованы; применять меры принуждения убеждения, воспитания, поощрения для обеспечения требований этих актов; осуществлять надзор за их реализацией);

-имеет определенную компетенцию, т. е. закрепленную за ним совокупность прав и обязанностей и функций;

-имеет, как правило, территориальный масштаб деятельности;

-характеризуется определенной структурой т. е. строением по видам отдельных служб и численному составу (штатам);

-образуется в порядке, установленном законом.

Государственные органы классифицируются по функциям (законодательные, исполнительные, судебные), структуре (единоличные и коллегиальные) компетенции (общей компетенции, напр. Правительство РФ, отраслевые и межотраслевые, напр. федеральные министерства и ведомства), сферам деятельности (напр., органы внутренних дел и органы внешних сношений, напр. МИД, его дипломатические и консульские представительства)

Форма государства - это организация политической власти в государстве, взятая в единстве трех ее основных элементов:

-формы правления

-формы государственного устройства,

-политического режима.

Форма правления - это организация верховной власти государства, характеризующаяся особым источником власти и особым взаимным отношением высших органов государства между собой. Основные формы правления - монархия и республика. Монархия может быть абсолютной, сословно-представительной, конституционной (в том числе дуалистической или парламентарной). Республика может быть советской, президентской (дуалистической), парламентарной и смешанной.

Форма государственного устройства - политико-территориальное и административно-территориальное устройство государства, соотношение территориальных частей государства и их органов с государством в целом. Различают федерации и унитарные государства. Все более сложным становится вопрос об отличии федерации от международной организации.

2 Понятие правовой нормы, ее признаки

ПН- это есть единичное правило поведения, для которого характерны все признаки права,но которые в силу своей единичности имеет специфику. Правовую норму следует рассматривать как эталон-модель поведения(как и любую норму). Признаки нормы права:

1)общеобязательность нормы означает, что она -

а) адресована неопределенному кругу лиц;

б) рассчитана на неоднократное применение,

в) является эталоном, «равным масштабом», применяемым к разным лицам и ситуациям;

2)нормы права в своей совокупности образуют правовые институты, отрасли права и право в целом, т. е. нормы права составляют в своей системе содержание права в объективном смысле;

3)норма находит свое выражение в признаваемых в данной правовой системе формах, т. е. источниках права (в зависимости от вида источника норма права либо устанавливается государством, например, путем утверждения нормативно-правового акта, либо санкционируется государством, например, если суд применяет обычай делового оборота);

4)норма права регулирует общественные отношения, т. е. является социальной нормой;

5)в отличие от других социальных норм норма права охраняется государством, в том числе и путем применения мер государственного принуждения;

6)из нормы права вытекают права и обязанности участников правоотношения.



Билет 15

1. Правопонимание. Юридический позитивизм. Нормативизм

ПРАВОПОНИМАНИЕ- термин который указывает на взгляды на сущность права, (источники), связь с государством, причины происхождения, назначение и др. Правопонимание - определённое представление о существе права.

Одним их типов правопонимания является позитивизм.

Позитивизм- такой тип правопонимания в соответствии с которым под правовой нормой понимают веление исходящее от власти. Позитивизм считает что все нормы исходят от власти. Для них не важно содержание нормы, если она исходит от государства то она в любом случае правовая. Нормативные акты противоречащие закону, все же являются правовыми актами и будут действовать до их отмены, поскольку за ними стоит принудительная сила государства.

Эта теория возникла в значительной степени как оппозиционная «естественному праву». Позитивизм возник в нач 19в как протест на теорию естественного права. Протест потому что естественное проявлялось идеологией французской революции и принесла беды и разрушения.

Появилось направление- нормативизм, когда стали обращать внимание на содержание нормы и ввели понятие минимум справедливости. Исходным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная норма» для перехода общества от кризисного состояния к «социальному порядку» потребуется знание социальных законов, основанное на анализе фактов. И в Сер 19 века- появился социологический позитивизм. В качестве предмета изучения признавали только те нормы которые реально действовали в государстве .Критерий разделения норм не в том что они исходят от власти или нет, а тот факт эффективны ли они действуют и признаны ли в обществе. Источник права не важен та как нормы могли исходить и от народа(обычаи,правила договора)Чтобы норма была эффективной она должна отвечать потребностям общества. Это направление нашла реализацию в англосаксон. правовой системе.

Другой вид позитивизма- психологическая школа права. ?существуют ли внутренние мотивы для создания норм? При отделении правовых норм от неправовых люди пользуются интуицией. И психолог школа занялась анализом этой интуиции. Правовая норма в отличие от других норм четко определяет круг субъектов права и обязанности, в том время как мораль и религия этого не содержит. В морали присутствует долг, я должен. И нет потребности получить что то взамен-следовательно это не правовая норма.

2 Понимание субъективного права

В субъективном смысле правом называют обеспеченную законом меру возможного поведения граждан или организаций, которая нацелена на достижение целей, связанных с удовлетворением их интересов.

Субъективные права находятся в тесной связи с возможностями или свободой поведения, принадлежащих лицам, субъектам, как бы «прикрепленными» к субъектам. От этого и произошло название субъективных прав. Субъективные юридические права, в том числе и обязанности, и ответственность, появляются и действуют на основе законов, общеобязательных норм.

Правоспособность является предпосылкой субъективного права, иными словами, общая или абстрактная способность иметь права. Субъективное право, являясь компонентом конкретного правоотношения, зарождается на основании юридического факта.

К субъективному праву относится и возможность самостоятельно совершать определенные действия, и возможность требовать определенного поведения от другого лица, так как подобное поведение определяет осуществление субъективного права.

Юридическое пространство жизни общества обусловливается тем, что наряду с категорией субъективного права существует объективное право. Под этим понимается особое социальное образование, особый интерес общества в целом, находящийся на одной ступени и в тесном взаимодействии с такими институтами общества, как демократия, государство, мораль.



Билет 16

1 Виды правоотношений

Правоотношение - юридическая связь между субъектами этого отношения. Через правоотношение осуществляется регулирование фактического общественного отношения.

Прежде всего правоотношения, как и юридические нормы, можно разделить по отраслевому признаку на конституционные, гражданско-правовые, административно-правовые и т. д. В основе этого деления лежит специфика отдельных областей общественных отношений.

По характеру содержания правоотношения подразделяются на общерегулятивные, регулятивные и охранительные. Общерегулятивные правоотношения появляются непосредственно из закона. Они возникают на основании юридических норм, гипотезы которых не содержат указаний на юридические факты. Такие нормы порождают у всех адресатов одинаковые права или обязанности без всяких условий (например, многие конституционные нормы). Регулятивные нормы, содержащие в гипотезе указание на юридические факты, также порождают у всех адресатов одинаковые право-субъектные возможности, гарантируемые государством. Возможность иметь субъективные права и нести юридические обязанности представляет собой право особого рода, элемент общерегулятивного правоотношения. Регулятивные правоотношения вызываются к жизни нормами права и юридическими фактами (событиями и правомерными действиями). Они могут возникать и при отсутствии нормативной регламентации на основе договора между сторонами. Охранительные правоотношения появляются на основе охранительных норм и правонарушений. Они сопряжены с возникновением и реализацией юридической ответственности, предусмотренной в санкции охранительной нормы.

В зависимости от степени конкретизации субъектов (сторон) правоотношения могут быть относительными и абсолютными. В относительных конкретно определены обе стороны (покупатель и продавец, поставщик и получатель, истец и ответчик). В абсолютных названа лишь управомоченная сторона, а обязанная сторона - это каждый и всякий, чья обязанность состоит в том, чтобы воздерживаться от нарушения субъективного права (правоотношения, вытекающие из права собственности, авторского права).

По характеру обязанности правоотношения делятся на активные и пассивные. В правоотношениях активного типа обязанность одной стороны состоит в совершении определенных положительных действий, а право другой - лишь в требовании исполнить эту обязанность. В правоотношениях пассивного типа обязанность заключается в воздержании от действий, запрещенных юридическими нормами.

2 Социологическая концепция права

СОЦИОЛОГИЧЕСКАЯ КОНЦЕПЦИЯ ПРАВА - тип правопонимания, основанный на представлениях о праве как реально сложившемся порядке в общественных отношениях; как нормах, отношениях, воспроизводящихся в социальной практике; как инструмента общественных преобразований. С позиции социологического правопонимания право предстает как социально обусловленный феномен, причины, источники и механизмы действия которого заключены в самом обществе.

Возникла в XVIII в. в рамках школы "свободного права". Ее сущность заключается в том, что нормы права, рассчитанные на свободную конкуренцию в условиях развития капитализма, перестали удовлетворять потребностям общества. По мнению представителей данной теории, право состоит из отдельных норм, которые устанавливают непосредственно судьи в процессе разрешения конкретных дел. При этом важная роль отводится их психическим и эмоциональным переживаниям.

В данном случае суды начинают трактовать законы и заниматься правотворчеством. Иными словами, суды и администраторы сами устанавливают право. Суть данного реалистического подхода сводится к тому, что в определенной степени проявляется недоверие к закону и законности.

Согласно социологическому подходу, закон - собрание во многом "волевых", но далеко не всегда обоснованных и справедливых норм вчерашнего дня. Следовательно, право надо искать не столько в юридических источниках, сколько в самой жизни, хотя и с учетом действующего законодательства. Главное - не "буква", а "дух" закона. Важно знать не только закон, но и право.

Данный подход выражает стремление преодолеть, в том числе посредством судебных прецедентов и суда присяжных, формализм и чрезмерную консервативность нормативного подхода.



Билет 17.

1. Правопонимание. Естественно-правовая доктрина

ПРАВОПОНИМАНИЕ-термин который указывает на взгляды на сущность права, (источники), связь с государством, причины происхождения, назначение и др. Правопонимание - определённое представление о существе права.

Согласно естественно-правовому подходу право по своей природе, смыслу, сущности и понятию является естественным и принадлежит человеку от рождения. Представители данной теории (например, Кант, Гегель) утверждают, что существуют высшие, не зависимые от государства нормы и принципы, олицетворяющие разум, справедливость, объективный порядок.

Естественное право - это право, переданное человечеству извне и имеющее приоритетное значение по отношению к человеческим установлениям. Оно является первичным по отношению к нормам позитивного права. Представители этого направления в теории права считают, что в нем наиболее полно нашли воплощение объективные свойства и ценности "настоящего права". Оно наделяется соответствующей абсолютной ценностью и предназначено выступать в качестве образца и критерия качества действующего позитивного права.

Совокупность свойств и содержательных характеристик естественного права в обобщенном виде трактуется как выражение всеобщей и абсолютной справедливости права вообще. Нормы позитивного права и сама практическая деятельность государства должны соответствовать основным положениям естественного права.

В современных условиях нормы естественного права наиболее полно отражены в нормах международного права. Чем демократичнее и стабильнее общественно-политический строй государства, тем ближе его позитивное право к положениям естественного права. Однако равенства между ними никогда не будет.

Идеи и основные положения естественного права в определенной степени отражены в конституционном и текущем законодательстве большинства современных государств. Например, в Конституции России отмечается, что "основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения".

Решая практические задачи в различных сферах общественной жизни, государство с учетом многообразных факторов (не всегда положительных) формирует соответствующий складывающейся обстановке правовой режим. Как правило, его положения носят ограничительный характер по отношению к определению линии поведения субъектов права.

2 Понятие социальной нормы. Виды социальных норм

В обществе человек живет по определенным нормам. Нормативность является неотъемлемым свойством социальной жизни людей. Люди вступают в отношения, в которых необходимо их взаимодействие. Социальное взаимодействие людей объективно проявляется при обмене, распределении материальных и духовных благ. Такая потребность появляется одновременно с возникновением труда и обмена на самых ранних этапах развития общества. Общими правилами охватываются многократно повторяющиеся связи и устойчивые формы отношений. Однако интересы участников общественных отношений зачастую не совпадают. Следовательно, общество с необходимостью вырабатывает определенные нормы, которые регулируют его жизнь и социально-экономическую деятельность. Социальные нормы возникают из потребности общественных систем в саморегуляции в процессе социальной деятельности людей.

Социальным нормам присущи следующие признаки: 1) общеобязательность, обращенность к неопределенному числу адресатов - субъектов общественных отношений; 2) моделирование поведения, создание определенных масштабов, определение должного, обязательного, желательного, запрещенного поведения субъектов. 2) социальным нормам присущ субъективный элемент. Они формируются в результате целенаправленной, волевой деятельности, создаются людьми, соотносятся с их волей и сознанием. Субъекты осознают необходимость выполнения норм, и социальные нормы являются результатом субъективных усилий людей. Через волевое поведение субъектов, выполнение ими социальных норм, они объективируются, приобретают характер императивов; 3) социальные нормы возникают в процессе исторического развития, отражают процессы развития общества, влияют характер этих процессов. Кроме того, они являются стабилизатором общества и, следовательно, включены в процесс функционирования, являются как порождением, так и регулятором общественных процессов.

Нормативность - это показатель культурного уровня общества, показатель цивилизованности. Культура и цивилизованность выражаются в наличии социальных норм, их содержании, готовности людей следовать социальным нормам. Социальные нормы также выражают культурные различия между различными обществами.

Таким образом, социальные нормы - это объективно повторяющиеся и устойчивые социальные связи и модели поведения, возникающие в процессе социальной деятельности людей, обмена материальными и культурными благами.



Билет 18

1 Постмодернизм и современные концепции права

После 2-й мировой войны теоретика правовая наука значительно активизировалась и это обуславливается 2-мя факторами:1)пересмотр концепции позитивизма, кот дискредитировал себя. На этом основании появились концепции, т.н, возрождения естественного права 2)в культуре и философии, в мировоззрении появился новый феномен как постмодернизм. Он означает переоценку всех ценностей, достижений науки, культуры, перенос научных изысканий из познания природного мира в сферу человеческой мышления, эмоций (философы, психологи стали исследовать нюансы человеческой психики, факт переживания). Появилось такое течение как экзистенциализм. Причины переноса в исследование заключается в разочаровании в научных достижениях в моральных положениях. Разочарование связано с тем, что общ-во пришло к выводу, что сколько бы ученые не исследовали мир и не открывали новые законы, человек не приблизился к познанию рождения мира, к объяснению существования мира, т.е сумма знаний наросла, но качество сдвигов не произошло.

Постмодернизм был связан с тем, что человек осознал что эти новые открытия не оправдали ожиданий. В социальных науках произошли разочарования. Теория эволюции потерпела фиаско. Люди не могут предусмотреть соц развития. Авторитет естеств наук пошатнулся. Момент разочарования коснулся и права.. Постмодернизм стали критиковать, разрушать устои мировоззрения, но общество 60-70 хх годов - это общество психологии разрушения.

Постмодернизм представляет себе общество как совокупность субъектов, кот находятся в рамках своего собственного мировоззрения. Однако столь разные люди вынуждены общаться и поэтому право должно восприниматься не как приказ, а как средство общения между властью и личностью и др субъектов и та сфера общения и есть правовое поле. Право становится не просто внешним, оно является прежде всего информации, кот один субъект передает другому, и в связи с этим право рассм как текст и поэтому один и тот же текст в разные времена может использоваться по разному и поэтому сущ наука толкования.

В условиях постсоветской России теоретики усилили свои изыскания, но поиски велись в том направлении, что хотели создать все концепции права в едином определении, однако эти поиски завели в тупик российскую науку и сейчас видно влияние постмодернизма. В последние 3 года росс и западная наука обратились к классич теориям.

2 Юридическая конструкция

- это своеобразное и устойчивое построение прав, обязанностей, ответственности, их типовые модели, схемы, в которые окликается правовой материал. Например, гражданин, при пересечении перекрестка с оживленным движением, был сбит автомашиной и получил тяжелую травму. Возникает вопрос: каким образом и от кого он может получить материальное возмещение, которое бы покрыло понесенный им имущественный ущерб в связи с лечением, потерей заработка и утратой трудоспособности? Ответ: все зависит от особенностей конкретного обстоятельства, то есть, в зависимости от конкретного случая работают разные юридические нормы, которые и отличаются своеобразием юридических конструкций:

«Социальное обеспечение».

Гражданин, при наличии необходимых условий, предусмотренных законодательством о социальном обеспечении, может получить от органов от органов социального обеспечения пособие по временной нетрудоспособности или пенсию. В данной ситуации отношений отличаются алиментарным построением, так как пособие или пенсия выплачивается государством без каких-либо встречных действий со стороны гражданина.

...