Теория государства и права

Выделяют регулятивную статическую и регулятивную динамическую функции.

Регулятивная статическая выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах (закреплении основных прав и свобод человека и гражданина, компетенции государственных органов и должностных лиц, правосубъектности физических и юридических лиц). Эта функция в наибольшей степени отражает природу права: юридическим и физическим лицам предоставляются правомочия, в границах которых они действуют свободно по своему усмотрению.

Регулятивная динамическая выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их динамики, движения. Она воплощается например, в институтах гражданского, административного, трудового права, опосредующих хозяйственные процессы. Посредством динамической функции право устанавливает позитивные правила поведения.

Охранительная функция права - направление правового воздействия, нацеленное на охрану общезначимых, наиболее важных общественных отношений, на вытеснение явлений, чуждых интересам общества и государства. Таким образом, выполняя охранительную функцию, право 1) охраняет общепризнанные общественные отношения; 2) вытесняет явления, чуждые обществу и государству.

Не следует думать, что охранительная функция действует лишь тогда, когда свершилось правонарушение. Сам факт установления запрета или санкции может оказывать серьезное влияние на поведением субъектов права.

Специфика охранительной функции состоит в следующем: 1) она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражается во влиянии на субъекта угрозой санкции, применения конкретных мер ответственности; 2) служит информатором о том какое поведение является антиобщественным и какие общественные отношения подлежат повышенной защите; 3) она - показатель культурного уровня общества, политической сущности государства.



Контрольно-измерительный материал №29

1. Понимание источника права

Право - это совокупность правил поведения, поддерживаемых властными органами. Проблема источников права существует уже долгое время. В общей теории права формы выражения и закрепления правовых норм определяются как источники права в формальном, юридическом смысле. Чтобы люди могли ознакомиться с правом, с его содержанием, ему необходимо придать определенную форму. Различные формы, в которых выражается право могут иметь название источника права.

Понятие источник права, как правило употребляется в более широком смысле и включает в себя ряд элементов.

1. К источникам права относятся те силы, явления социальной жизни которые занимаются правотворчеством. К таким явлениям относятся народ, государство в лице своих органов. Представители теологических философских течений силой, от которой исходит право называют Бога.

2. К источникам право следует отнести те материалы, правовые документы, которые положены в основу законодательства. Действительно, принцип исторической преемственности предполагает, что право развивается постепенно, и те нормы, которые ранее регулировали социальные отношения, так или иначе влияют на регулирование современных отношений. С другой стороны, то или иное государство может взять за основу опыт правовых систем иных государств. В этом случае эти последние также могут именоваться источниками права. Например, римское право явилось источником германского и французского права нового времени.

3. Источником права могут именоваться те общественные отношения, которые требуют появления той или иной правовой нормы. Например, переход к рыночным отношениям вызвал необходимость принятия ряда нормативных актов, регулирующих эти отношения. То же самое относится к изменениям в политической системе и других областях общественной жизни России последнего десятилетия.

4. Наконец, к источникам права следует отнести историко-правовые памятники, которые являются достижением развития правовой культуры того или иного государства. Например, источником права Древнего Вавилона является Законник Хаммурапи, источником права Древней Руси - Русская правда.

Для удобства и облегчения понимания следует отождествлять источники права с формами права. Под формой права понимается объективированное закрепление и проявление содержания права в 1)определенных документах, к которым относятся акты государственных органов, в том числе и судебных решениях; 2)устных и письменных соглашениях; 3) правовых обычаях и обыкновениях, имеющих также устный и письменный характер.

2. Понятие правоприменения. Необходимость правоприменения

Это дейтельность уполномоченных органов и лиц по разрешению юридической ситуации.

В чём её особенности:

1) Правоприменение осуществляется только компетентными органами или лицами.

2) Правоприменение направлено на разрешение юридического дела (когда есть либо спор, либо затруднение какое-то).

3) Правоприменительный орган либо лицо не состоят в материальных правоотношениях с субъектами права, они выступают как арбитры, как незаинтересованные лица.

Правоприменение необходимо в ряде случаев.

Первый случай - когда лицо самостоятельно не имеет возможности реализовать своё право (получить наследство: для этого надо получить свидетельство о праве на наследство).

Второй случай - когда имеет место нарушение субъективных прав, либо когда лицо считает, что его права нарушены, либо разрешение гражданско-правовых споров.

Третий случай - когда необходимо привлечение к юридической ответственности.

Правоприменение - творческая деятельность (не механическое применение закона), в частности, суд учитывает различные обстоятельства.

Правоприменение только на основании закона возможно. К примеру, вынося приговор, суд реализует право вынося правоприменительный акт.



Контрольно-измерительный материал №30

1. Мусульманское право. Индусское право. Дальневосточное право

Правовые системы традиционного типа являются продуктом традиционных обществ. Среди них выделяются мусульманско-правовая система и индусская.

1. Мусульманское право сложилось в VII-Х вв. и основано на Исламе. Ислам исходил из того, что существование права пришло от аллаха, который открыл его Мухаммеду. Это право дано раз и навсегда, следовательно, надо руководствоваться им, а не создавать новые нормы. Возможно только толкование и комментарии. Мусульманское право охватывает все сферы социальной жизни, то есть вся жизнь мусульман регламентирована. Мусульманское право или шариат состоит из двух частей: теологии или принципов веры и собственно права - фикха. Фикх- изложение мусульманских законов. В свою очередь фикх делится на две части: линия поведения по отношению к богу и линия поведения к себе подобным. Обе этих части являются предметом юридической науки.

Главным источником мусульманского права является Коран - это откровения бога Аллаха, отрывшиеся Мухаммеду и предназначенные для мусульман. Другим основным источником мусульманского права является Сунна - сборник преданий (хадисов) о словах, делах и поступках пророка Мухаммеда.

Важнейшим источником мусульманского права является - иджма, то есть согласие достигнутое всем мусульманским сообществом. Она используется для углубления и развития легального толкования божественных источников. Для того, чтобы норма основывалась на иджме, необязательно, чтобы масса верующих признавала её или чтобы эта норма соответствовала единому чувству всех членов общества. Иджма не имеет ничего общего с обычаями. Таким образом иджма - это согласованное мнение мусульманских правоведов, которое считается мнением всей общины верующих. В настоящее время только некоторые ученые обращаются к Корану и Сунне.

Основные отрасли мусульманского права - уголовное, семейное, судебное. В уголовном праве существуют различие между наказаниями, установленными законом и теми наказаниями, которые сам судья вправе применить в каждом конкретном случае. То есть судье предоставляется некоторая свобода усмотрения.

Судоустройство в мусульманском праве отличается простотой. Единоличный судья рассматривал все категории дел. Иерархии судов не существовало.

2.Индусское право. Это одна из самых древних и наиболее сложных правовых систем. Происхождение этого права относится по мнению ряда исследователей к XV в. до н.э., а собственно правовых текстов - дхармашастр - к V-II вв. до. н.э.

Основу индусского права составляет комплекс памятников, включающих вопросы религии, философии, этики. Памятники имеют название «Веды», что переводится как «знание». Индусскому праву присуща слитность с религией, моралью, многозначность понятий одного термина. Важнейшей категорий индусского права является «дхарма» - комплекс предписанию, которым должен следовать человек. Несоблюдение дхармы для индуса влечет неблагоприятные последствия в потустороннем мире.

Каждый индус с момента рождения и до смерти является членом одной из четырех варн или каст - брахманов, кшатрий, вайший, шудр, построенных по иерархическому принципу.

В соответствии с учением индуизма, в основе деятельности человека лежат три основы - добродетель (дхарма), интерес (артха) и удовольствие (кама). Соответственно этому существуют три группы норм и три науки - дхармашастра, артхашастра, камашастра. Шастры в данном случае означают книги, в которых содержатся соответствующие нормы поведения людей.

Основой индусского права по существу является обычай и религиозная доктрина - индуизм. Брахманы, как знатоки обычаев, разрабатывали на их основе детальные предписания для всех остальных групп древнеиндийского общества. Эти предписания рассматривались как основанные на Ведах и имеющие универсальный характер. Поэтому в эпоху дхармашастр признавались два источника дхармы: Веды и обычай.

2. Традиционная правовая система

Это правовая система, которая распространена в некоторых странах Африки, Азии, Австралии и Океании, где правовой обычай занимает доминирующее место среди источников права и выполняет важную роль регулятора общественных отношений.

Традиционное право базируется на неписанной и давней традиции либо сложившемся в течение длительного времени обычаев, которые в силу стечения обстоятельств повторяются с определённой периодичностью и, в отношении которых по сложившимся устоям принято то или иное отношение и поведение (например, принести жертву, в том числе человеческую, для обильного урожая; прохождение специального обряда для лиц мужского пола, чтобы стать совершеннолетним и др.).

В данной правовой системе отсутствует понятие и понимание права в представлении цивилизованных обществ. Не существует чётко выраженной власти, отсутствует как таковая юридическая профессия, так и само понятие юридической науки (как и науки вообще). Не существует и письменности, способной фиксировать нормы поведения (нормы права).

Обычаи и традиции, которые служат правом, основаны на практике поклонения явлениям природы, а также на одушевлении неживого мира и поклонении всевозможным идолам. Такие обычаи и традиции переходят из поколения в поколение посредством устной формы и исполняются в силу привычки.

Особенностью является то, что обычное право осуществляет регулирование как государственной, так и общественной жизни людей, главным образом за пределами городов. Моральные нормы либо бытовые правила и традиции, сложившиеся внутри родово-племенной общины, приобрели там характер правовых норм и обеспечиваются авторитетом лидеров, а также повиновением в силу уважения предков и верой в сверхъестественное. Нарушение обычая может повлечь негативную реакцию духов.

Обычное право влияет на формирование местной власти, регулирует брачно-семейные отношения, вопросы землевладения, собственности и наследования, определяет порядок и организацию правосудия внутри общины. Государственные органы, как правило, признают и принимают во внимание решения племенных общин, основанных на обычном праве.

Система обычного права подразделяется на две большие группы:

-Традиционная правовая система, состоящая исключительно из обычного права. Распространена среди племён, живущих в труднодоступных местностях экваториальной Африки, и ряде небольших тихоокеанских островов.

-Традиционная правовая система, в которой обычное право смешано с религиозными догмами либо философскими учениями, привнесёнными извне. Является смешанной правовой системой, которая в определённой степени эволюционирует к цивилизованному образу жизни. Распространена среди большей части племён в странах Африки, Азии (Индия), Австралии и Океании.

Существует также ряд государств с так называемым сложно-смешанным правовым режимом, например, Индия, где мусульманское право одновременно действует и в качестве религиозного права, и в качестве обычного права.



Контрольно-измерительный материал №31

1. Понятие правонарушения. Состав правонарушения

Правонарушение - это общественно вредное виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованиям правовых норм.

Основанием юридической ответственности является правонарушение. Поэтому при решении вопроса о юридической ответственности главное значение приобретает наличие в действиях лиц полного состава правонарушения. Состав правонарушений включает в себя следующие элементы: объект; субъект; объективную сторону;субъективную сторону.

Субъектом правонарушения может быть деликтоспособное физическое лицо или организация. В уголовном праве таковым является только физическое лицо.

Объектом правонарушения является то, на что оно направлено, т.е. те ценности и блага, которым правонарушением нанесен ущерб, - собственность, жизнь, здоровье граждан, общественный порядок и т.д. Объект (как и субъект) четко закреплен в правовой норме.

Объективную сторону правонарушения характеризуют: внешне выраженное деяние, его общественно вредные последствия и необходимая причинная связь между ними. Как и иные элементы состава, объективная сторона достаточно четко закреплена в законе. Например, телесное повреждение может быть тяжким, менее тяжким, легким. Каждое из них образует самостоятельный состав преступления, предусмотренного Уголовным кодексом.

Субъективная сторона правонарушения сопряжена с понятием вины. Степень вины субъекта определяется предвидением или непредвидением виновным последствий своего деяния, его отношением к деянию и его последствиям. Вина может выступать в форме умысла или неосторожности (индивид предвидел наступление общественно опасных последствий, но не только не желал их наступления, но и легкомысленно надеялся на их предотвращение, либо не предвидел, но должен был предвидеть по обстоятельствам дела (небрежность)).

По характеру и степени социальной вредности все правонарушения подразделяются на преступления и проступки. Преступления - общественно опасные уголовно наказуемые деяния. Общественная опасность - это явная опасность деяния для общества, для наиболее существенных интересов государства, личности.

К административным проступкам, относятся деяния, наносящие ущерб отношениям, складывающимся в сфере государственного управления. Общественная вредность их состоит в том, что они мешают осуществлению нормальной исполнительной и распорядительной деятельности государственных и общественных органов и организаций, посягают на общественный порядок.

Гражданско-правовые правонарушения (деликты) в отличие от преступлений и административных правонарушений не имеют четкого закрепления в законодательстве. Это противоправные деяния, наносящие вред урегулированным нормами гражданского права имущественным и связанным с ними личным неимущественным отношениям (неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, причинение имущественного ущерба и т.д.). За совершение их предполагается гражданско-правовая ответственность в различных формах.

2. Презумпции и фикции

Юридические презумпции и фикции - способы доказывания, которые применяются в случаях, установленных законом при применении права.

Юридические презумпции по-разному определяются в теории уголовного и гражданского процесса.

Презумпция в гражданском процессе - установленное законом предположение, что определенный факт существует, если доказаны связанные с ним факты. Например, в гражданском праве существует презумпция вины причинителя вреда. Если доказан сам факт причинения вреда, то презюмируется и вина в его причинении.

Презумпция в уголовном процессе - это установленное законом предположение, что определенный факт существует независимо от того, доказаны или нет какие-либо связанные с ним факты Например, лицо считается невиновным в совершении преступления, пока его вина не будет доказана в установленном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (презумпция невиновности).

Любая презумпция в праве России может быть опровергнута установленными законом способами. Например, в гражданском процессе любая презумпция может быть опровергнута доказательствами. Иначе обстоит дело в уголовном процессе - там презумпция невиновности может быть опровергнута не самими по себе доказательствами, а только вступившим в законную силу приговором суда. В зарубежном праве имеются и так называемые «безусловные» презумпции, которые не могут быть опровергнуты.

Фикция - основанное на законе установление несуществующего факта, имеющего правовое значение. Например, лицо, судимость которого снята или погашена, считается несудимым. Хотя в действительности оно было осуждено. Если лицо (не состоящее в браке с матерью ребенка), которому заведомо известно, что он не является отцом ребенка, заявит при регистрации рождения в органе загс о том, что он является отцом ребенка, это лицо считается отцом ребенка и не вправе оспаривать отцовство.



Контрольно-измерительный материал №32

1. Проблемы деления права на частное и публичное

Деление права на публичное и частное признавали уже в Древнем Риме.

Российская правовая система длительное время не знала деления права на частное и публичное. Причины этого заключались не в особенностях юридической системы, а главным образом в отсутствии института частной собственности.

Советская официальная юридическая доктрина отрицательно относилась к идее деления права на частное и публичное, считая его искусственным и призванным замаскировать сущность буржуазного строя.

Основной смысл деления права на частное и публичное в этой связи заключается в том, что таким образом конституционная формула «человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Деление права на частное и публичное означает юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещено или ограничено законом.

Сущность частного права выражена в его принципах - независимости и автономии личности, признании защиты частной собственности, свободы договора. Частное право - это право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами. В сфере действия частного права индивид самостоятельно решает, использовать ему свои права или воздерживаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступать иным образом.

Иное дело сфера действия публичного права. Здесь стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступают государство либо его орган (должностное лицо), наделенный властными полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является государственная власть.

Границы между частным и публичным правом исторически подвижны и изменчивы. Так, изменение в Российской Федерации форм собственности на землю принципиально повлияло на характер земельного права, перешедшего под «юрисдикцию» частного права (хотя и сохраняя публично-правовые элементы). Эти же причины обусловливают изменение внутри отраслей частного и публичного права. Можно предположить, что такие отрасли права, как уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальное и отрасли законодательства - административно-процессуальное и арбитражно-процессуальное, консолидируются в единую ветвь публичного права - процессуальное (судебное) право. Высказано предположение о том, что семейное право будет «поглощено» гражданским правом.

Система права находится под значительным влиянием субъективного фактора - нормотворческой деятельности государства. Соответственно этот фактор также будет оказывать значительное влияние на соотношение между частным и публичным правом. Очевидно, можно предположить, что если возобладает идея сильного государства, то это одновременно будет означать усиление публично правовых начал в общественной жизни. Если же принцип связанности государства правом окажется реальным фактом, то частноправовые начала будут расширять сферы своего влияния.

2. Понятие и признаки права (традиционный позитивистский подход)

Следует отметить, что возможны разнообразные подходы к определению права, отражающие своеобразие взглядов, эпох, исследователей. Вопрос о понятии и сущности права не обходил своим вниманием ни один крупный философ древности.

Право представляет собой совокупность моделей, правил поведений. Т.е. право устанавливает , что можно, что нужно, что нельзя.

Праву присущи следующие признаки: всеобщность, нормативность, общеобязательность, государственная гарантированность, определенность содержания, выраженность в законах и иных источниках и некоторые другие.

Эти признаки принадлежат так называемому позитивному, положительному праву, которое преимущественно выражено в законодательстве.

Праву присущ такой признак как формальная определенность. Термин этот означает, что право имеет свое внешнее выражение, свои формы( наличие определенных наименований, юридическая силы, структура формы права, порядок принятия).

Системность права означает, что нормы права для выполнения своих функций составляют взаимосогласованную, связанную систему. Системность в право вносится законодательством. Законодатель, закрепляя в предписаниях новые юридические нормы, обязательно должен согласовывать их с уже существующими.

Динамизм права проявляется в подвижности, возможности быстрого изменения законодательных положений. Это свойство права наиболее наглядно проявляется в период бурных социально-экономических и политических преобразований. Именно тогда интенсивно меняются и отменяются устаревшие нормативные правовые акты, активно разрабатываются и принимаются новые.

Право представляет собой равный масштаб свободы по отношению к разным людям. Благодаря данному принципу право может выполнять важные социальные функции, проводить равенство всех людей перед законом и судом.

Важным признаком позитивного права является охрана государством, которое поддерживает право своим авторитетом и принудительной силой. Далеко не все нормы права соблюдаются и исполняются исключительно добровольно, в силу внутреннего убеждения. Часть населения подчиняется требованиям предписаний лишь потому, что опасается применения государством санкций.

Праву свойственна всеобщность, нормативность. Право через свою документальную форму способно делать те или иные общие правила обязательными для всех в стране, на данной территории.

Признак письменности характеризует право именно как институционное образование, так как этот признак характеризует право как явление, имеющее определенные внешние формы выражения и внутреннюю структуру.

Таким образом, право обладает целым рядом признаков, которые позволяют его отделять от иных социальных норм, в частности, моральных и религиозных.



Контрольно-измерительный материал №33

1. Понятие «система права». Соотношений понятий «система права» и «система законодательства», «система права» и «правовая система»

Система - это специфически выделенное множество элементов объединенных между собой совокупностью внутренних связей или отношений. Следовательно, вопрос о системе права - это вопрос о составных элементах права, их взаимосвязи между собой, способе их организации и развития.

Право - это целостная, сложная система. Вместе с тем, оно носит субъективный характер, так как его система и структура так или иначе зависят от воли людей. Сами люди составляют эту систему.

С другой стороны, право - это часть системы, оно связано с государством, входит в систему более обширных системных образований - в общественную систему, в политическую систему. Система права складывается под влиянием потребностей общественной жизни: социальных, экономических, политических потребностей, деятельности законодателя, то есть органов, которые создают нормы права.

На систему права оказывает влияние многие факторы, в том числе особенности правовой системы конкретных стран. Следовательно, необходимо отличать понятие - «система права», то есть внутренняя его структура и «правовая система» - единство и взаимодействие всех его составляющих элементов: собственно права, юридической практики, правовой идеологии. Понятие правовая система используется для того, чтобы охарактеризовать историко-культурные и этно-культурные отличия систем права разных государств и разных народов.

Система права - объективно существующее деление внутри самого права, характеризующееся определенным его строением, расположением по институтам и отраслям.

Система законодательства - состав, отношения, построение нормативных актов, которые обособляются по предмету и по целям, это совокупность законов и подзаконных нормативных актов, являющихся формой выражения права.

Отрасли права не совпадают с отраслями законодательства. То есть система права первична, а система законодательства - вторична. Например, законодательство о здравоохранении включает в себя нормы нескольких отраслей права.

В то же время, эти системы тесно связаны между собой. Не следует отрывать друг от друга систему права и систему законодательства, нельзя их противопоставлять. Это они очень близкие, связанные между собой системы. «Система права является содержанием, а система законодательства - формой этого содержания.

Таким образом, система права - это исторически складывающаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений, отражающая исторические и культурные особенности права конкретного государства.

В России система права начала складываться лишь в XIX веке, «когда уровень развития экономических, политических, культурных отношений объективно потребовал их устойчивого и четкого правового регулирования. В юридической литературе высказывается точка зрения о самобытности российской правовой системы, необоснованности отнесения её к романо-германской правовой семье». Представляется, что Российская правовая система может быть отнесена к романо-германской правовой семье. Это объясняется сходством способов формирования права, значением законов в жизни общества, ролью конституции как ядра правовой системы, ведущим местом нормативно-правовых актов среди других источников права.



2. Юридические факты. Юридический состав. Виды юридических составов

Юридические факты - это конкретные жизненные обстоятельства, вызывающие в соответствии с нормами права наступление определенных юридических или правовых последствий (возникновение, изменение и прекращение правоотношений). Основные черты юридических фактов:

1)Юридические факты несут информацию о состоянии общественных отношений.

2)Определенным образом выражены, зафиксированы. Не являются юридическими фактами духовная жизнь человека, но мотивы деятельности, то есть субъективная сторона поведения, должны учитываться в ряде случаев.

3)Наличие или отсутствие определенных явлений материального мира.

4)Прямо или косвенно предусмотрены нормами права.

5)Юридические факты фиксируются в установленном законодательством процедурном порядке.

6)Вызывают определенные правовые последствия.

Впервые термин «юридический факт» был введен Савиньи. Наибольшее развитие теория юридических фактов получила в сфере гражданского права, но развитие в различных правовых системах неодинаково.

Юридические факты принято делить на виды по самым различным основаниям:

I. По волевому признаку:

1.События- это такие обстоятельства, наступление которых не зависит от воли субъекта в правоотношениях. В свою очередь события бывают:

* Абсолютные (не вызвано чьей-либо волей. Это, например, наводнение, наступление определенного возраста и т.д.)

* Относительные- это поступки людей, но в отличие от действий они не зависят от воли участников данного правоотношения. Например, нанесение телесных повреждений вследствие чего прекращаются трудовые отношения потерпевшего с предприятием.

2. Действия - это акты волевого поведения людей. Они могут быть:

* Правомерные- совершаются в соответствии с предписаниями правовых норм и, в свою очередь, правомерные действия делят на юридические акты (внешне выраженные решения людей, прямо направленные на достижение определенного правового результата. Например, решение или приговор суда, заявление о приеме на работу), и юридические поступки (фактическое поведение людей, которое в независимости от того, было ли оно направлено на достижение определенных правовых последствий, тем не менее, их вызывает. Например, создание литературного произведения влечет за собой возникновение авторского права, охраняемого законом).

* Неправомерные.- это правонарушения, действия, противоречащие правовой нормы. Все правонарушения по степени их общественной опасности подразделяют на преступления и проступки.

II. В зависимости от правовых последствий:

1. Правообразующие юридические факты( влекут возникновение правоотношений, например, заключение брака влечет за собой возникновение семейных правоотношений).

2. Правоизменяющие юридические факты (влекут изменение уже существующих правоотношений, например, на другую работу).

3. Правоопрекращающие юридические факты ( вызывают прекращение правоотношений, например, расторжение брака влечет прекращение семейных правоотношений).

Бывают ситуации, когда один и тот же юридический факт может быть и правообразующим, и правоизменяющим, и правопрекращающим, например, смерть человека, поскольку тогда возникают наследственные правоотношения, многие правоотношения, в которых состоял умерший, с его смертью изменяют свое содержание, прекращаются трудовые, семейные и все те правоотношения, в которых состоял умерший.

Специфическими длящимися юридическими фактами являются так называемые правовые состояния - гражданство, нахождение в должности и т.д.



Контрольно-измерительный материал №34

1. Правонарушение: понятие и признаки

Поведение, которое противоречит требованиям, установленным правом является правонарушением. Правонарушения составляют особую разновидность действий, которые являются юридическими фактами и влекут за собой возникновение правоотношений по привлечению правонарушителей к ответственности.

Правонарушение характеризуется следующими признаками:

1)Общественная опасность. Этот признак означает, что правонарушение посягает, то есть наносит вред интересам общества, личности, государства. Правонарушения следует подразделять на преступления и проступки.

Преступление - это виновное противоправное деяние, нарушающее нормы уголовного права и наносящее вред наиболее важным общественным отношениям. Проступками называют правонарушения, не являющиеся преступлениями. На степень общественной опасности влияют род общественных отношений, на которые посягает правонарушитель, характеристика личности, количество ранее совершенных правонарушений.

2) Противоправность. Это юридическое выражение общественной опасности. Связь между общественной опасностью правонарушения и его противоправностью рассматривается как связь между социальным содержанием правонарушения и его правовой формой. Следовательно, совершая правонарушение, правонарушитель действует против права в целом.

3)Виновность. Вина - это состояние психики человека, выражающееся в волевом и эмоциональном отношении к совершенному правонарушению.

4)Наличие вреда. Вред - это совокупность отрицательных последствий материального, физического, нравственного плана.

Причинная связь между противоправным деянием и вредом означает что правонарушение явилось прямой или косвенной причиной наступления вредных последствий.

В юридической литературе выделяется такой признак правонарушения как наказуемость, которая представляет собой претерпевание правонарушителем неблагоприятных последствий.

Следует помнить, что правонарушениями могут быть только объективированные поступки субъектов. Ни в коем случае нельзя расценивать в качестве правонарушения определенный образ мыслей, настроения.

2. Юридическая техника

Юридическая техника - это совокупность средств, специфических правил и приемов, которые используют при создании, оформлении и систематизации юридических актов для обеспечения их эффективности и регулятивного действия на общественные отношения. Существует следующая классификация юридической техники.

1. Техника изложения воли законодателя - юридическая техника, применение которой характеризуется соблюдением следующих правил при создании, оформлении и систематизации юридических актов: синтаксических - таких, в которых первоначальной, основной единицей текста является предложение, выражающее законченную мысль;стилистических - это правила, которые предполагают построение текста нормативного правового акта в простом стиле, с употреблением четких и кратких формулировок, а также устойчивых словосочетаний. Согласно этому правилу в тексте нормативных актов должно присутствовать уместное использование обязываний, дозволений, запретов;лингвистических - это такие правила, которые предполагают использование языка и стиля в юридических актах, которые не отличаются друг от друга, так как им должны быть свойственны директивность и официальность; терминологических - это правила, использование которых при изложении правовых норм, предписаний предполагает использование общеупотребительных, специальных юридических и специальных технических терминов, которые обязаны быть общепризнанными, ясными, однозначными, точными, устойчивыми, должны обладать адекватным формулированием и ограниченной по смыслу специализацией.

Применяются следующие приемы изложения правовых норм:

прямое изложение; ссылочный характер изложения; абстрактный; казуистический; бланкетный.

2. Техника документального оформления - это структурная организация юридического текста и его оформление с помощью официальных реквизитов. Ими можно считать как логически связанные абзацы, так и части статей, глав, параграфов, разделов и частей.

Существуют реквизиты, которые призваны придавать юридическому акту официальный характер, в частности речь идет:

-о заглавии нормативного документа; -наименовании нормативного документа;

-дате принятия и введения документа в действие; -порядковом номере нормативного документа;

-подписи; -печати.

3. Техника в зависимости от характера содержания юридического акта делится:

на правотворческую технику; правоприменительную технику; интерпретационную технику.



Контрольно-измерительный материал №35

1. Концепция правоотношения

Две основные концепции правоотношения

Следует отметить, что, несмотря на значительное число работ в этом направлении, проблематика правоотношения по-прежнему остается одной из наиболее дискуссионных в отечественной правовой науке.

Сегодня в теории права существуют две основные концепции правоотношения. Первая точка зрения, характеризуется тем, что правоотношения рассматриваются в качестве особых идеологических отношений, через которые нормы права регулируют фактические общественные отношения, т.е. «...нормы права регулируют фактические общественные отношения, но регулируют их через посредство правоотношений; последние выступают в качестве посредствующего звена между нормой права и теми общественными отношениями, на которые норма права воздействует, как на свой объект ».

Вторая точка зрения на правоотношение заключается в том, что под правоотношением понимается общественное отношение, урегулированное нормами права. Правоотношение является результатом упорядочивающего воздействия норм права на определенные общественные отношения, после чего эти общественные отношения становятся правовыми и с этого момента существуют уже как правоотношения.

В то же время согласно первой точке зрения регулируемое общественное отношение и собственно правоотношение существуют одновременно, параллельно друг с другом. Подобное определение правоотношения основано на признании в правоотношении как фактически существующего общественного отношения, так и специфической правовой составляющей, привнесенной в результате правового упорядочения. Будучи юридически урегулированным, общественное отношение не утрачивает своих прежних свойств. С точки зрения своего материального содержания оно остается общественным отношением того же вида (экономическим, политическим и др.), однако при этом оно дополнительно приобретает качества правового.

Сторонники этой точки зрения особо подчеркивают, что правоотношение необходимо рассматривать как неразрывное единство его правового аспекта и материального содержания.

Таким образом, наиболее обоснованным представляется понимание правоотношения как урегулированного общественного отношения, взятого в неразрывном единстве правовой и фактической составляющей.

2. Пробелы в праве и их виды. Англо-саксонская правовая система и проблемы в праве

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие правовых норм в той сфере общественных отношений, которая требует правового регулирования.

Причины возникновения пробелов разнообразны. В общем, их можно разделить на объективные и субъективные. Объективные причины состоят в том, что человек не в состоянии предусмотреть всё многообразие жизненных ситуаций, которые могут возникнуть в процессе реализации правовой нормы, что ведет к возникновению пробелов. Субъективные причины в меньшей степени влияют на возникновение пробелов. К ним относят несоблюдение правил законодательной техники, например, неудачное расположение правовых норм в нормативном акте.

Среди причин возникновения пробелов следует назвать такое явление как «ошибка в праве». Это означает неверную оценку объективно существующих условий и, соответственно осуществление правового регулирования не так как это следовало бы в конкретной ситуации. Это бывает тогда, когда законодатель намеренно оставляет общественные отношения без правового регулирования, считая, что в нем нет необходимости, а также тогда, когда предполагается, что конкретизация нормы произойдет в процессе правоприменения, в то время как правоприменитель не располагает возможностями для такой конкретизации.

Причиной возникновения пробелов в праве может быть противоречие в законодательстве.

По времени появления пробелы разделяются на первоначальные и последующие. Первоначальные имеют место в момент создания нормативного акта. Они являются следствием того, что законодатель не знал о наличии обстоятельств, требующих нормативного регулирования или не осознавал необходимость такого регулирования. Последующие пробелы появляются после издания нормативного акта. Они обусловлены появлением общественных отношений, которых ранее не существовало или возникновением необходимости правового регулирования тех общественных отношений, которые ранее были праву безразличны. Иногда государственный орган не знал и не мог знать о том, что возникнут такие общественные отношения, которые необходимо урегулировать правом. В этих случая говорят о простительных пробелах.

Большое значение в праве имеет проблема выявления и установления пробелов, так как без этого невозможно решить вопросы об устранении или преодолении пробелов. Выявление пробелов происходит в ходе реализации правовых норм. На практике государственный орган или должностное лицо сталкиваются с недостаточным правовым регулированием общественных отношений либо и вовсе с отсутствием такого регулирования, что не позволяет или существенно затрудняет разрешение юридического дела. В последствии правотворческий орган обобщает данные о пробелах и проводит работу по их устранению.

Особенности норм англосаксонского права

В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к прецедентной норме, во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Остальная его часть есть «попутно сказанное». Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов.

Структура англосаксонского права

В английском праве нет классического деления на публичное и частное. Вместо этого исторически сложилось его подразделение на общее право и право справедливости. Такое различие в структурном делении двух основных правовых семей (романо-германской и англосаксонской) имеет не исторически случайный, а глубоко закономерный характер, обусловленный тем, что одна возникает рациональным путем, другая - эволюционным, путем исторического генезиса, постепенного оформления сложившихся отношений. Отсюда различия в структуре романо-германского и англосаксонского права заключаются в разных основаниях их построения, а следовательно, в разной логике их развития.

Прецедентные нормы представляют собой казусы, которым присущи свои структура и особое содержание. И связь этих первоначальных элементов (микроклеток) англосаксонского права в силу некоторых обстоятельств имеет часто не логический, рациональный, а традиционно-исторический характер. Так, естественно-эволюционным путем в сферу действия права справедливости попали споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и некоторые другие.



Контрольно-измерительный материал №36

1.Правовые конфликты и коллизии в праве

В юридической практике возможны случаи не только пробелов в праве, но и противоречий между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, которые называются юридическими коллизиями.

Юридические коллизии - это противоречия или расхождения между действующими источниками права, регулирующими одни и те же общественные отношения.

Юридические коллизии, безусловно, мешают нормальной слаженной работе правовой системы, нередко ущемляют права граждан, сказываются на эффективности правового регулирования, состоянии законности и правопорядка, правосознании и правовой культуре общества. Они создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством рядовыми гражданами.

Причин существования юридических коллизий немало. Это и отставание права от более динамичных общественных отношений, когда одни нормы устаревают, другие появляются, не всегда отменяя прежние, и низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных правовых актов и др.

Причины правовых коллизий, так же как и пробелов права, носят как объективный, так и субъективный характер.

К объективным, в частности, относятся противоречивость, изменчивость регулируемых правом общественных отношений. К объективным причинам следует также отнести социально- экономические и политические кризисы, возникающие в определенные периоды развития государств.

К субъективным причинам коллизий относятся такие, которые зависят от воли и сознания людей - политиков, законодателей, в результате действий которых возникают коллизии.

Коллизии могут выражаться в несогласованности норм по времени действия, по территории, по юридической силе, а также по содержанию.

Виды юридических коллизии:

-между нормами права (материального и процессуального);

-между нормативно-правовыми актами (между конституцией и федеративным договором; между конституцией и иными законами; между федеральными актами и актами субъектов федерации; и т. д.);

-между актами применения права;

-между актами толкования;

-между компетенцией или отдельными полномочиями субъектов права;

-между юридическими процедурами.

Коллизии в праве не есть нечто изолированное и случайное. Их существование обусловлено целым комплексом общесоциальных, политических, экономических, организационных и иных причин. Они отражают связь права с иными сферами общественной жизни. Правотворчество становится сферой борьбы различных социальных групп и политических партий (вопросы о земле, перераспределение собственности и т. д.).

Юридические конфликты - это конфликт между социальными субъектами, имеющими разные юридические (правовые) интересы, предмет которого - правовой статус субъектов.

Предметом юридической конфликтологии являются правовые нормы (и акты), связанные с правовым статусом социальных субъектов индивидов, социальных общностей, социальных институтов, социальных организаций. Юридические конфликты - это противоборство разных социальных субъектов из-за своего (и чужого) правового статуса и связанного с ним политического, экономического, морального и иного состояния данных субъектов.

Местом юридического конфликта являются разные виды и уровни судов (районный, арбитражный, верховный и др.). В юридическом конфликте участвуют истец, ответчик, судьи, заседатели, свидетели. Он сопровождается большим объемом аналитической и бумажной работы и представляет состязание в логике, находчивости и т.п. противоположных сторон. Разрешение юридического конфликта происходит в форме судебного решения, в котором одна из сторон признается виновной в нарушении закона, а другая - невиновной и правой.

Причиной юридических конфликтов являются, прежде всего, экологические, демографические, экономические, социально-политические, межнациональные и идеологические конфликты, в результате которых происходит нарушение каких-то правовых норм одной или обеими сторонами. В результате эти конфликты приобретают форму юридических. В них юридическая форма конфликта скрывает экономическое, политическое, национальное и иное содержание. Все эти конфликты в какой-то степени (в зависимости от уровня правового развития страны) оказываются связанными с правом. Именно в праве зафиксирован в юридической форме статус (права и обязанности) и государственных органов, и политических партий, и хозяйствующих субъектов, и индивидов. Поэтому в развитом государстве многие экологические, производственные, экономические и другие действия субъектов имеют юридическую форму, которой они либо соответствуют, либо противоречат. В последнем случае они становятся основой юридического конфликта, который приобретает экономико-правовую, политико-правовую, национально-правовую формы.



2. Договорная теория происхождения государства

была разработана в XVII-XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж. Ж. Руссо, А. Н. Радищева и др.

По мнению представителей договорной теории, государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в «естественном», первобытном состоянии. Государство - не проявление божественной воли, а продукт человеческого разума. До создания государства был «золотой век человечества» (Ж. Ж. Руссо), завершившийся появлением частной собственности, расслоившей общество на бедных и богатых, приведшей к «войне всех против всех» (Т. Гоббс).

Согласно этой теории единственным источником государственной власти является народ, а все государственные служащие, как слуги общества, обязаны отчитываться перед ним за использование властных полномочий. Права и свободы каждого человека не являются «подарком» государства. Они возникают в момент рождения и в равной степени у каждого человека. Поэтому все люди от природы равны.

Государство - это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Изолированные же до происхождения государства индивиды превращаются в единый народ. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей, а следовательно, и ответственность за их невыполнение.

Так, государство имеет право принимать законы, собирать налоги, наказывать преступников и т. п., но обязано защищать свою территорию, права граждан, их собственность и т. д. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и проч., в свою очередь, они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью - расторгнуть договор с ними даже путем свержения.

С одной стороны, договорная теория была крупным шагом вперед в познании государства, ибо порывала с религиозными представлениями о происхождении государственности и политической власти. Эта концепция имеет и глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на восстание против власти негодного правителя и его свержение.

С другой стороны, слабым звеном данной теории является схематичное, идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое якобы на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. Очевидна недооценка в происхождении государственности объективных (прежде всего социально-экономических, военно-политических и др.) факторов и преувеличение в этом процессе факторов субъективных.



Контрольно-измерительный материал №37

1. Понятие нигилизма. Правовой нигилизм и пути его преодоления

Правовым нигилизмом называют форму правового сознания, выражающуюся в отрицательном или равнодушном отношении к правовым нормам.

Причинами возникновения правового нигилизма считают:

-деспотичный характер государственной власти;

-особенность исторического развития государства;

-использование репрессивного законодательства;

-пробелы в законодательстве, в правовой системе;

-отсутствие в государстве демократических и правовых традиций;

-переходный период, который вызвал трудности в правовой системе;

-несовершенное развитие судебной и правоохранительной деятельности.

Можно выделить следующие признаки правового нигилизма:

-широкое распространение и повсеместность;

-неподконтрольность;

-наличие в государстве разнообразных форм его проявления;

-дополнение другими видами нигилизма (в частности, религиозным, нравственным и др.);

-соединение нигилизма с разными формами протеста;

-распространение нигилизма в средствах массовой информации, литературе, кинофильмах.

Правовой нигилизм выражается в следующих формах:

-сознательное и прямое нарушение законов, а также подзаконных актов (преступление);

-массовое неисполнение и нарушение правовых норм;

-распространение в обществе антиправовой психологии, настроений, а именно: появление норм, которые оправдывают антиправовое поведение человека; прямая пропаганда жестокости и насилия;

...