Усыновление (удочерения) детей

Также объекты патентных прав могут создаваться в результате выполнения договорных работ, по которым осуществлялась разработка новой техники и технологий. Ранее в Патентном законе Российской Федерации предусматривалось закрепление исключительных прав только на результаты, полученные при исполнении государственных контрактов. Теперь к таковым относятся также результаты работ, полученные при исполнении договоров подряда, договоров по проведения научно-исследовательских и научно-конструкторских работ (НИОКР).

Права сторон на результаты научно-исследовательских работ, и опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР) регулируются ст.772 ГК РФ (в редакции 2008г.), в соответствии с которой:

ѕ Стороны в договорах на выполнение НИОКР имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором;

ѕ Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд;

ѕ Права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами раздела VII ГК РФ.

При этом обратим внимание на ст.770 ГК РФ, согласно которой исполнитель обязан провести научные исследования лично. Он вправе привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика. При выполнении опытно-конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. Изложенные условия позволяют заказчику и исполнителю осуществлять совместный контроль, за составом авторов изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, созданных в результате НИОКР.

Обратим внимание на норму, согласно которой заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные изобретение, полезную модель или промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения. Таким образом, из данной нормы следует, что однажды заплатив, заказчик освобождается от необходимости выплачивать дополнительное вознаграждение.

В случаях, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком право на получение патента или исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец передано заказчику либо указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные изобретения, полезную модель или промышленный образец для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течении всего срока действия патента, если договором не предусмотрено иное. В данной норме следует акцентировать внимание на том, что следует понимать под собственными нуждами подрядчика (исполнителя). Законодатель не увязал данное понятие с получением или неполучением выгоды, однако можно полагать, что собственные нужды в рассматриваемой ситуации не должны предусматривать использования изобретения, полезной модели или промышленного образца вне сферы обслуживания собственного производства.



8. ОФОРМЛЕНИЕ ПАТЕНТНЫХ ПРАВ

8.1 Заявка на выдачу патента, ее изменение и отзыв

Общая характеристика

1 Заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец подается в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности лицом, обладающим правом на получение патента в соответствии с настоящим Кодексом (заявителем).

2 Заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. Если документы заявки представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский язык.

3 Заявление о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец подписывается заявителем, а в случае подачи заявки через патентного поверенного или иного представителя -- заявителем или его представителем, подающим заявку.

4 Требования к документам заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец устанавливаются на основании настоящего Кодекса федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

5 К заявке на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец прилагается документ, подтверждающий уплату патентной пошлины в установленном размере, или документ, подтверждающий основания освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты.

Заявитель. В качестве заявителя может выступать лицо, которое изначально обладает правом на получение патента. Лица, имеющие права на получение патента, перечисленный в ст. 1370,1371,1372,1373 ГК РФ.

Перевод документов заявки. Норма п.2 ст.1374 не предусматривает ограничения по сроку представления перевода документов заявки на русский язык. Как правило, перевод может быть представлен заявителем по запросу, направляемому при проведении формальной экспертизы заявки. Однако заявитель вправе, не дожидаясь запроса, представить такой перевод. В Роспатент достаточно представить перевод на русский язык, за правильность и достоверность которого отвечает лицо, уполномоченное вести дела по получению патента. Такой подход полностью соответствует п.1 правил Инструкции к РСТ к международным заявкам, согласно которой перевод международной заявки, представленный заявителем, должен быть официально заверен заявителем или лицом, осуществившим перевод международной заявки, в том, что перевод является полным и достоверным.

Запрос заверенной копии документа не подразумевает представление заверенного перевода данного документа. Например, при представлении в соответствии с п. (3) ст. 413 Парижской конвенции заверенной копии первой заявки, на основании которой испрашивается конвенционный приоритет, не требуется представлять перевод данной заявки, также заверенный. Патентное ведомство заверяет копию первой заявки и при этом не требуется никакой легализации такой заверенной копии. Нотариальное заверение перевода документов на русский язык не требуется.

Требования к документам заявки. Эти требования установлены соответствующими административными регламентами Роспатента, заменившими ранее применявшиеся правила составления, подачи заявки и экспертизы в отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов.

Документом, подтверждающим уплату патентной пошлины, является, в частности, копия платежного поручения, заверенная уполномоченным банком. В принципе Роспатент обязан принять любой платежный документ, использование которого допускается на территории Российской Федерации в качестве документа, подтверждающего осуществление платежа.

Документом, подтверждающим основания освобождения от уплаты патентной пошлины, либо уменьшения ее размера, либо отсрочки ее уплаты может служить любой документ, подтверждающий соответствующее право. Например, льготы по уплате патентных пошлин предоставлены гражданам Российской Федерации, являющимся ветеранами Великой Отечественной войны, ветеранами боевых действий на территории СССР, на территории Российской Федерации и на территориях других государств. Для подтверждения права на льготы достаточно представить копию документа, подтверждающего соответствующий статус.

Выдача патента на изобретение

1 Заявка на выдачу патента на изобретение (заявка на изобретение) должна относиться к одному изобретению или к группе изобретений, связанных между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (требование единства изобретения).

2. Заявка на изобретение должна содержать:

ѕ заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;

ѕ описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;

ѕ формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании;

ѕ чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения;

ѕ реферат.

3 Датой подачи заявки на изобретение считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание изобретения и чертежи, если в описании на них имеется ссылка, а если указанные документы представлены не одновременно, -- дата поступления последнего из документов.

Единство изобретения. Пункт 1 комментируемой статьи содержит условие соблюдения единства изобретения, являющееся одним из принципиальных требований к содержанию заявки на выдачу патента на изобретение. Оно считается заведомо выполненным, когда заявка относится только к одному изобретению, но при этом одно изобретение должно быть сформулировано в формуле изобретения так ясно, чтобы не было сомнений в том, что в данном пункте формулы изобретения действительно заявлено одно изобретение, а не «закамуфлированная» группа изобретений.

Под одним изобретением понимается изобретение, охарактеризованное не просто каким-то набором признаков, а совокупностью признаков, находящихся в причинно-следственной связи друг с другом. Именно в такой совокупности существенных признаков усматривается единство изобретения в отношении одного изобретения. Если между признаками отсутствует причинно-следственная связь, то каждая группа таких невзаимосвязанных признаков, представляет собой самостоятельное решение, которое рассматривается как отдельное изобретение, не связанное с другим изобретением, охарактеризованным другой самостоятельной группой признаков. В таком случае правомерно говорить о несоблюдении единства изобретения в формуле на формально заявленное одно изобретение. Об этом хорошо сказано в п. 4.02.1 Инструкции ЭЗ-2--74, которой пользовались патентные эксперты в советское время: «Одним объектом изобретения признается такое созданное изобретателем целое, т. е. такое единство частей, которое существует только благодаря тому, что эти части взаимосвязаны друг с другом, их связь носит устойчивый характер и в результате этой взаимосвязи у целого появляются новые свойства, не присущие частям в их разобщенности».

Именно этот тезис нарушения единства изобретения должен лежать в основе последующего отрицания изобретательского уровня при попытке получить патент на средство (продукт или способ), состоящее из известных частей, выбор которых и связь между которыми осуществлены на основании известных правил, рекомендаций и достигаемый при этом технический результат обусловлен только известными свойствами частей этого средства и связей между ними. Нельзя не отметить, что механизм оценки единства изобретения в независимом пункте формулы изобретения намного корректней раскрыт в Правилах составления, подачи и рассмотрения евразийских заявок в Евразийском патентном ведомстве.

Правило 2.6.3. Независимый пункт формулы изобретения

В соответствии с правилом 24(6) Инструкции независимый пункт формулы изобретения должен относиться только к одному изобретению. Указанное требование не считается соблюденным, в частности, если независимый пункт формулы изобретения включает:

-- признаки, представленные как альтернативные, в действительности таковыми не являющиеся;

-- признак, выраженный таким образом, что допускается возможность его отсутствия в совокупности признаков, характеризующих изобретение;

-- характеристику изобретений, относящихся к объектам разных категорий;

-- варианты изобретения;

-- совокупность средств, каждое из которых имеет свое назначение без реализации этой совокупностью общего назначения.

Объединение в одном независимом пункте формулы изобретения признаков, представляющих собой средства различного назначения, допускается только при соблюдении следующих условий:

-- каждое из этих средств конструктивно и (или) функционально связанно по меньшей мере с одним другим средством, характеристика которого приведена в этом пункте;

-- каждое из этих средств влияет на обеспечение общего от использования всех средств технического результата, который должен представлять собой совокупный от их совместного использования технический результат.

Гражданский кодекс, как и ранее Патентный закон Российской Федерации, допускает также подачу заявки, содержащей более одного изобретения, если эти изобретения составляют группу изобретений, связанных единым изобретательским замыслом. В этом условии нет ничего принципиально нового. Возможность подачи одной заявки на группу изобретений, связанных единым изобретательским замыслом, исходит еще от Парижской конвенции по охране промышленной собственности, отражена в РСТ и других соглашениях, участником которых является Российская Федерация.

Кодекс не содержит конкретных критериев для проверки наличия в заявке, содержащей несколько изобретений, соблюдения условия единого изобретательского замысла. Практика Роспатента, как и практика многих патентных ведомств, пошла по пути толкования данного условия в подзаконных документах путем приведения случаев, когда группа изобретений отвечает требованию единства. Такие перечни могут быть как закрытыми, так и открытыми.

Ранее практика Роспатента признавала единство изобретения соблюденным в случаях:

-- если в формуле изобретения охарактеризовано одно изобретение;

-- если в формуле изобретения охарактеризована группа изобретений:

1 одно из которых предназначено для получения (изготовления) другого (например, устройство или вещество и способ получения (изготовления) устройства или вещества в целом или их части);

2 одно из которых предназначено для осуществления другого (на-пример, способ и устройство для осуществления способа в целом или одного из его действий);

3 одно из которых предназначено для использования другого (в другом) (например, способ и вещество, предназначенное для использования в способе; способ или устройство и его часть; применение устройства или вещества по определенному назначению и способ с их использованием в соответствии с этим назначением; применение устройства или вещества по определенному назначению и устройство или композиция, в которых они используются в соответствии с этим назначением как составная часть;

относящихся к объектам одного вида (несколько устройств, несколько веществ и т. д.), одинакового назначения, обеспечивающим получение одного и того же технического результата (варианты).

В принятом Административном регламенте по изобретениям (п. 10.5) из перечисленных условий отсутствуют:

-- применение устройства или вещества по определенному назначению и способ с их использованием в соответствии с этим назначением;

-- применение устройства или вещества по определенному назначению и устройство или композиция, в которых они используются в соответствии с этим назначением как составная часть.

Вопросы, связанные с установлением, а точнее, с признанием соблюдения единства изобретения, рассматриваются во многих патентных ведомствах, и изучение их опыта позволяет только глубже разобраться во всех тонкостях. Когда на российской территории действуют одновременно две патентные системы -- российская и евразийская, опыт каждой из них требует осмысления, особенно когда по некоторым вопросам мнения и суждения специалистов расходятся.

Перечень документов заявки. Пункт 2 комментируемой статьи, содержит перечень документов, которые должна содержать заявка на изобретение. Заявление, этот документ представляет собой унифицированную форму, которая размещена на сайте Роспатента. Содержание сведений приводимых в заявлении, определяется последующими процедурами в отношении заявки (формальная экспертиза, публикация сведений о поданной заявке, экспертиза по существу, публикация сведений о выданном патенте). Заявление содержит много граф, но не все из них подлежат заполнению при подаче. Объем информации зависит от вида заявки (национальная, международная, конвенционная, выделенная и т. д.).

В адресе для переписки приводятся полный почтовый адрес на территории Российской Федерации и имя или наименование адресата, удовлетворяющие обычным требованиям быстрой почтовой доставки корреспонденции адресату.

В качестве адреса для переписки могут быть указаны, в частности, адрес места жительства заявителя (одного из заявителей) -- гражданина, проживающего в Российской Федерации, или адрес места нахождения в Российской Федерации заявителя -- юридического лица, либо патентного поверенного, зарегистрированного в Роспатенте, либо иного представителя.

При отсутствии в заявлении адреса для переписки таковым считается адрес места нахождения патентного поверенного или иного представителя, если они назначены, а в противном случае -- при наличии адреса на территории Российской Федерации в графах за-явления, относящихся к сведениям о заявителе, -- адрес места жительства (места нахождения) заявителя (если заявителей несколько -- первый из таких адресов). При указании адресов заявителей необходимо придерживаться правил услуг почтовой связи.

В соответствии с п. 22 правил оказания услуг почтовой связи, адреса отправителя и адресата почтовых отправлений (почтовых переводов), принимаемых для пересылки в пределах территории Российской Федерации, должны быть указаны на русском языке. Адреса отправителя и адресата почтовых отправлений (почтовых переводов), принимаемых для пересылки в пределах территорий республик в составе Российской Федерации, могут быть указаны на государственном языке соответствующей республики при условии их повторения на русском языке.

На международных почтовых отправлениях адрес пишется латинскими буквами и арабскими цифрами. Допускается написание адреса на языке страны назначения при условии повторения наименования страны назначения на русском языке. Проблема заключается в том, что к переводу адресов иностранных авторов, не являющихся заявителями, предъявляется общее требование оформления документов заявки на русском языке. Указанное требование означает необходимость указания в заявлении адреса авторов в виде транслитерации на русском языке, что, как правило, всегда приводит к искажению реального адреса и непригодности использования адреса в транслитерированном виде как для целей почтовых отправлений, так и дополнительной идентификации авторов. Сведения об адресах авторов, не являющихся заявителями, не вносятся в государственный реестр, не публикуются в официальных бюллетенях и не приводятся в выдаваемом патенте, т. е. указанные сведения остаются только в заявлении и не применяются в технологическом процессе прохождения заявки в Роспатенте. Поэтому требование транслитерации адресов авторов, не являющихся заявителями, представляется избыточным и совершенно бесполезным.

В случае если изобретение создано при выполнении работ по государственному контракту или муниципальному контракту соответственно для государственных нужд или муниципальных нужд, дополнительно представляются сведения о том, является ли лицо, указанное в графе «Заявитель», государственным заказчиком, выступающим от имени Российской Федерации (субъекта Российской Федерации), или муниципальным заказчиком, или исполнителем таких работ.

Заявление о выдаче патента может быть представлено на бланке заявления в соответствии с РСТ, если к этому бланку прилагается или в нем содержится указание на то, что заявитель желает, чтобы заявка рассматривалась как национальная. В любом случае, прежде чем заполнять заявление, лучше обратиться к сайту Роспатента и воспользоваться актуализированной на момент подачи заявки формой заявления.

Описание, формула и чертежи. Документом заявки, содержащим наиболее полные сведения об изобретении, является его описание. Даже к формуле изобретения, которая определяет объем предоставленных исключительных прав, тем не менее предъявляется требование, что она (формула изобретения) должна быть основана на описании, а не наоборот.

Описание изобретения должно раскрывать сущность данного новшества, предпосылки его создания, задачи и цели, на осуществление которых направлено изобретение, и не должно ограничиваться только сведениями о результатах и целях. Описание изобретения должно раскрывать изобретение настолько полно, чтобы это раскрытие было достаточным для осуществления изобретения, причем под достаточностью возможности осуществления изобретения не понимается его раскрытие до уровня рабочих чертежей и конкретных рецептур, хотя в ряде случаев допускается и такое. Даже к формуле изобретения, которая определяет объем предоставленных исключительных прав, тем не менее предъявляется требование, что она (формула изобретения) должна быть основана на описании, а не наоборот. Требование достаточности раскрытия следует рассматривать соблюденным не с позиции знаний любого случайного лица об обсуждаемом объекте, а с позиции специалиста в данной области техники, который для осуществления изобретения может обратиться не только к его описанию, но и ко всем другим необходимым сведениям, ставшим общедоступными до даты приоритета изобретения, т. е. к тому, что составляет уровень техники.

Для специалиста -- химика по образованию многозвенный шарнирно-рычажный механизм с множеством степеней свободы -- такой же «темный лес», как и для механика, занимающегося синтезом рычажных механизмов, -- нечто из области химии в виде химических формул синтезированных веществ.

Иначе говоря, описание изобретения как минимум должно содержать все необходимые для его осуществления сведения, которые еще не известны из уровня техники, но только для обоснования возможности реализации тех признаков, которые содержатся в формуле изобретения. Доказательства возможности реализации признаков (их функций) по формуле изобретения могут быть представлены как с помощью отсылок на известный уровень техники, так и с помощью теоретических доказательств, если те или иные свойства и функции не вытекают из знаний в данной области техники. То есть не нужно доказывать, что шариковый подшипник оригинальной конструкции способствует снижению коэффициента трения; в этом состоит функция шарикового, да и любого вообще подшипника. Нужно показать то, что еще приобрел подшипник в виде технического результата за счет новизны его конструкции и благодаря его отличительным признакам в совокупности с известными.

Обсуждаемое требование раскрытия изобретения в поданной заявке подразумевает также наличие в описании изобретения сведений о том, как им воспользоваться в практических целях (и в каком объеме), если характер изобретения предполагает наличие подобных пояснений. При этом к условию «практические цели» нужно относиться весьма осторожно, и под ними в контексте требований к раскрытию изобретения в описании заявки следует понимать именно цели, а не все те средства (документация, конструкторская разработка, экспериментальные данные и т. п.), которые сопровождают действительное производственное (в данном случае -- практическое) осуществление конкретного объекта техники, а не объекта патентных прав.

Формула изобретения, поскольку она основана на описании, имеет «вторичный» характер, но это не значит, что ее роль второстепенна. Наоборот, это тот документ заявки, который определяет объем правовой охраны по патенту, включая объем временной правовой охраны. По формуле изобретения устанавливается факт использования изобретения, в том числе факт противоправного использования.

Формула изобретения должна быть полностью основана на описании, т. е. характеризуемое ею изобретение должно быть раскрыто в описании, а определяемый формулой изобретения объем правовой охраны должен быть подтвержден описанием.

Если формула изобретения содержалась в заявке на дату ее подачи, то ее первоначальный текст, как и текст описания изобретения, может служить источником признаков, включаемых в корректируемую формулу изобретения в ходе рассмотрения заявки.

Поскольку к формуле изобретения предъявляется требование выражать сущность изобретения, в нее достаточно включать только существенные признаки изобретения. К существенным относятся признаки изобретения, которые влияют на возможность получения технического результата, т. е. находятся в причинно-следственной связи с ним. Наличие в формуле изобретения наряду с существенными также несущественных признаков сужает объем правовой охраны и не соответствует интересам патентообладателя, но, тем не менее, только заявитель вправе решать при подаче заявки, нужно ли ему и по каким причинам наряду с существенными признаками включать в формулу изобретения и несущественные признаки. Во многом принятие того или иного решения определяется стратегией патентования, и патентные эксперты совершенно не обязаны и не должны вмешиваться в разрешение вопроса о том, какие признаки кроме существенных должны еще оставаться в формуле изобретения. Этот рудимент желания исправить заявленную формулу изобретения, оставшегося от эпохи авторских свидетельств, из чертежей, который не всегда однозначен, но тем не менее общий подход к использованию признаков, заимствованных из чертежей, должен быть единым.

Однако внесение признаков чертежей в формулу изобретения или полезной модели крайне нежелательно, поскольку такие действия в спорных ситуациях могут явиться основанием для признания патента недействительным (см. подп. 2 п. 1 ст. 1398).

Реферат имеет вторичный характер и предназначен для использования в целях информирования о существе изобретения в поданной заявке. Уделять большое внимание требованиям к реферату не имеет смысла; достаточно прочитать и соблюдать предъявляемые к реферату требования.

3 Комплектность документов заявки и дата подачи. Содержание п. 3 комментируемой статьи относится к чрезвычайно важному положению -- установлению даты подачи заявки на выдачу патента на изобретение. По дате подачи заявки устанавливается приоритет изобретения в большинстве случаев. Дата подачи важна для установления приоритета для различных ситуаций по заявкам (ст. 1381, 1382) и в других случаях, а также служит началом отсчета для множества сроков, в частности: срока публикации сведений о заявке на изобретение, срока подачи ходатайства о проведении по заявке экспертизы по существу и т. д. Понятие «дата подачи заявки» соответствует тексту Парижской конвенции по охране промышленной собственности, где используется именно термин «дата подачи». Особо следует подчеркнуть, что при исчислении срока действия патента, выданного по выделенной заявке, датой ее подачи считается дата подачи первоначальной заявки в Роспатент. Данное уточнение было внесено еще в Патентный закон Российской Федерации в 2003 г.

С Договором о патентном праве (RLT) согласованы также условия установления даты подачи заявки. К таким условиям относятся перечень документов (заявление о выдаче патента, описание и чертежи, если в описании на них имеется ссылка) и возможность последовательного (неодновременного) их представления. Наиболее существенной особенностью, обусловленной учетом положений RLT, является то, что формула изобретения не входит в число документов, необходимых для установления даты подачи заявки, что было учтено еще при подготовке изменений в Патентный закон Российской Федерации в 2003 г.

Часть четвертая ГК РФ, как и ранее Патентный закон Российской Федерации, допускает упрощение к содержанию документов заявки на изобретение для целей установления даты подачи заявки, а именно допускается:

-- указание в заявлении о выдаче патента на то, что испрашивается патент на изобретение, а также указание сведений, достаточных для того, чтобы установить, кто является заявителем и как связаться с ним, без иной информации, которая может быть представлена позже;

-- представление в качестве описания документа, внешне выглядящего как описание, и, возможно, на данном этапе не отвечающего тем требованиям к описанию изобретения, которые регламентированы национальным законодательством;

-- возможность замены некоторых разделов описания ссылкой на наличие недостающей информации в другой заявке того же заявителя, его правопреемника или правопредшественника, если заявителем указано, что ссылка приведена для замены описания и чертежей в целях установления даты подачи и выполнены некоторые другие условия.

Выполнения упрощенных требований при подаче заявки в Роспатент достаточно только для целей установления даты подачи заявки. Далее должны быть выполнены все установленные требования к содержанию и оформлению каждого из документов заявки. При непредставлении соответствующих дополнительных материалов формальная экспертиза поданной заявки завершится отрицательным результатом с вынесением решения о признании заявки отозванной.

Датой подачи заявки на полезную модель считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, описание полезной модели и чертежи, если в описании имеется ссылка на них, а если указанные документы представлены не одновременно, -- дата поступления последнего из документов.

Общность с заявками на изобретение. Требования к заявке на выдачу патента на полезную модель и ее документам, изложенные в Административном регламенте по полезным моделям, во многом повторяют порядок относительно заявки на выдачу патента на изобретение с учетом особенностей объекта (устройства), охраняемого в качестве полезной модели.

Требование единства полезной модели, состав документов заявки, установление даты подачи заявки на полезную модель аналогичны содержанию таких же требований к заявке на изобретение.

Часть четвертая Гражданского кодекса, как и ранее Патентный закон Российской Федерации, предусматривает возможность взаимного преобразования заявок на изобретения и полезные модели с сохранением приоритета и даты подачи.

Особенности характеристики признаков в формуле полезной модели. В принятом Административном регламенте по полезным моделям уточнены условия раскрытия устройства как полезной модели. В соответствии с подп. (2) п. 9.7.4.3 для характеристики полезной модели используются, в частности, следующие признаки устройства:

ѕ наличие конструктивного элемента;

ѕ наличие связи между элементами;

ѕ взаимное расположение элементов;

ѕ форма выполнения элемента или устройства в целом, в частности, геометрическая форма;

ѕ форма выполнения связи между элементами;

ѕ параметры и другие характеристики элемента, и их взаимосвязь;

ѕ материал, из которого выполнен элемент или устройство в целом, за исключением признаков, характеризующих вещество как самостоятельный вид продукта, не являющийся устройством;

ѕ среда, выполняющая функцию элемента.

В сравнении с ранее действовавшими Правилами введено ограничение (выделено курсивом), направленное на исключение возможности характеристики заявленной полезной модели признаками вещества (качественный и (или) количественный состав компонентов) в том случае, если указанные признаки характеризуют самостоятельный вид продукта, не являющийся устройством. Необходимо отметить, что приведенное уточнение весьма неоднозначно по формулировке, и из него не должно следовать ограничение возможности характеристики конструктивных элементов, как признаками материала, так и признаками вещества, из которого выполнена та или иная деталь устройства. Глубина раскрытия признака устройства, представляющего собой материал, зависит от решаемой задачи и определяется новой совокупностью признаков, необходимой и достаточной для реализации назначения и достижения указанного технического результата. Возможность раскрытия признаков устройства вплоть до состава вещества, из которого изготовлены его элементы, была давно хорошо изучена на примере текстильных материалов, а в дальнейшем, уже в условиях действия Патентного закона Российской Федерации, получила подтверждение в издании, в котором наряду с изобретениями приведены примеры на полезные модели.

В Административном регламенте по изобретениям в подп. (2) п. 10.7.4.3 в аналогичном перечне признаков, характеризующих устройство как изобретение, нет ограничения «за исключением признаков, характеризующих вещество как самостоятельный вид продукта, не являющийся устройством». Характеристика устройства как конструкции не зависит от формы предоставляемой патентной охраны -- патента на изобретение или патента на полезную модель.

1 Заявка на выдачу патента на промышленный образец (заявка на промышленный образец) должна относиться к одному промышленному образцу или к группе промышленных образцов, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел (требование единства промышленного образца).

2 Заявка на промышленный образец должна содержать:

ѕ заявление о выдаче патента с указанием автора промышленного образца и лица, на имя которого испрашивается патент, а также места жительства или места нахождения каждого из них;

ѕ комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;

ѕ чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;

ѕ описание промышленного образца;

ѕ перечень существенных признаков промышленного образца.

3 Датой подачи заявки на промышленный образец считается дата поступления в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание промышленного образца и перечень существенных признаков промышленного образца, а если указанные документы представлены не одновременно -- дата поступления последнего из документов.

Единство промышленного образца. Подход к оценке единства промышленного образца аналогичен оценке единства изобретения и полезной модели. Допускается представление в заявке одного промышленного образца или группы промышленных образцов, образующих единый творческий замысел.

Единство промышленного образца определяется через соблюдение единства творческого замысла, что в свою очередь требует определенного единообразия в понимании творческого замысла. Каких-либо изначальных ограничений в отношении того, какая группа промышленных образцов может отвечать условию единства, ГК РФ не содержит. Следовательно, не только варианты одного промышленного образца могут быть оформлены в одной заявке на выдачу патента на промышленный образец. Возможные комбинации могут быть любые, при условии того, что заявитель сможет доказать единство творческого замысла между ними. Например, о единстве творческого замысла свидетельствует внешний вид такого промышленного образца, как оригинальная по внешней форме сигарета и мундштук для ее курения, или пепельница для тушения именно такой сигареты, или все три объекта вместе что только изображения несут визуально воспринимаемую информацию о внешнем виде художественно-конструкторского решения изделия, в отношении которого испрашивается патентная охрана.

Внешний вид изделия может быть представлен в виде фотографий, реального изготовленного изделия или изображений, полученных с помощью компьютерных технологий при проектировании внешнего вида изделий, не изготовленных на момент оформления заявки.

Изображения и перечень существенных признаков используются при установлении факта использования запатентованного промышленного образца и являются документами, в совокупности определяющими объем правовой охраны, предоставленной патентом на промышленный образец. Обратим внимание на то, что все признаки, приведенные в перечне выданного патента, рассматриваются как существенные, даже если они в действительности таковыми не являются. На этот момент было обращено внимание в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 24.03.2009 г. по делу № А72-4435/2008 при рассмотрении иска о нарушении исключительного права по патенту № 60243 на промышленный образец «Дверь». В том случае, когда в результате экспертизы устанавливается, что представленный заявителем перечень существенных признаков промышленного образца содержит несущественные признаки, заявителю может быть предложено рассмотреть вопрос о целесообразности сохранения такой редакции перечня. Но если заявитель настоял на сохранении данных признаков в перечне, после выдачи патента эти признаки, включенные в перечень, уже рассматриваются как существенные, и их отсутствие в конкретном изделии свидетельствует о неиспользовании запатентованного промышленного образца в конкретном изделии утилитарной функции. Описание позволяет сравнить заявленный промышленный образец с аналогами из уровня техники, обосновать существенность признаков, включенных в перечень.

Как сохранить дату подачи. Пункт 3 комментируемой статьи содержит перечень документов, которые должны быть представлены в Роспатент для установления даты подачи заявки на промышленный образец (принцип аналогичен с заявками на изобретения и полезные модели).

В соответствии с п. 3 комментируемой статьи датой подачи заявки на, промышленный образец считается дата поступления в Роспатент заявки, содержащей заявление о выдаче патента, комплект изображений изделия, описание и перечень существенных признаков промышленного образца, а если указанные документы представлены не одновременно, -- дата поступления последнего из документов.

Как корректно реализовать условие, в соответствии с которым дата подачи заявки устанавливается по дате поступления последнего документа? Как правило, на практике проблемы возникают в ситуации, когда заявку иностранного заявителя нужно срочно подать в Роспатент, и нет возможности одновременно с заявлением и комплектом изображений изделия представить описание промышленного образца (далее -- описание) и (или) перечень его существенных признаков (далее -- перечень). Если описание и (или) перечень поступят позже других документов, соответственно и устанавливаемая дата подачи заявки сместится на более поздний срок, и этот срок может превысить те дополнительные два месяца, которые еще могут «спасти» конвенционный приоритет.

Учитывая, что заявки с запрашиванием конвенционного приоритета весьма часто поступают к патентным поверенным в последние дни установленного шестимесячного срока, успеть подготовить и согласовать с заявителем описание и перечень практически невозможно.

Тем не менее, выход из ситуации имеется. Следует при подаче заявки прикладывать описание и перечень в весьма сокращенном виде. На их составление не уйдет много времени и не потребуется детальное согласование этих документов с заявителем.

Итак, представим, что заявителем перед патентным поверенным поставлена задача срочно, в день получения документов, подать заявку на промышленный образец, представляющий собой зубную щетку оригинальной формы. Заявитель прислал на своем языке только сведения для заполнения заявления о выдаче патента и комплект изображений изделия, дающих детальное представление и внешнем виде изделия, а также указал данные, необходимые для запрашивания конвенционного приоритета.

Выход из данной ситуации заключается в следующем. Для сохранения даты подачи заявки по дате ее поступления необходимо приложить к заявлению и комплекту изображений промышленного образца два документа:

Описание промышленного образца примерно следующего содержания:

«Промышленный образец представляет собой зубную щетку оригинальной конструкции в виде ручки с головкой, несущей выступающие упругие элементы.

На фигуре 1 изображена зубная щетка -- общий вид;

на фигуре 2 изображена та же щетка-- вид сверху;

на фигуре 3 изображена та же щетка -- вид снизу».

Перечень существенных признаков промышленного образца примерно следующего содержания:

«Зубная щетка, характеризующаяся тем, что представляет собой ручку с головкой, несущей выступающие упругие элементы».

При таких действиях формально будет выполнено требование п. 3 комментируемой статьи, так как при поступлении заявки в ней будут присутствовать все поименованные в статье документы, необходимые для установления даты подачи непосредственно по дате поступления заявки.

После установления даты заявки ничто не препятствует представить позже, но в установленные сроки представления, дополнительные материалы, уточненные и согласованные с заявителем. Точно таким же образом можно поступать и при подаче любых других заявок, а не только конвенционных.

Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит каких-либо ограничений в последующем дополнении заявки иным словесным описание заявленного промышленного образца. Главное -- не менять внешний вид этого промышленного образца.

Внесение изменений в документы заявки.Заявитель вправе внести в документы заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец исправления и уточнения,в том числе путем подачи дополнительных материалов, до принятия по этой заявке решения о выдаче патента, либо об отказе в выдачи патента, если эти исправления и уточнения не изменяют сущность заявленных изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Дополнительные материалы изменяют сущность заявленных изобретения или полезной модели, если они содержат признаки, подлежащие включению в формулу изобретения или полезной модели, не раскрытые на дату приоритета в документах, послуживших основанием для его установления, а также в формуле изобретения или полезной модели в случае, если на дату приоритета заявка содержала формулу изобретения или полезной модели.

Дополнительные материалы изменяют сущность заявленного промышленного образца, если они содержат признаки, подлежащие включению в перечень существенных признаков промышленного образца и отсутствующие на дату подачи заявки на изображениях изделия.

Изменения сведений о заявителе, в том числе при передаче права на получение патента другому лицу либо вследствие изменения имени или наименования заявителя, а также исправления очевидных и технических ошибок могут быть внесены в документы заявки до регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Если изменения в документы заявки внесены по инициативе заявителя в течение двух месяцев со дня подачи заявки, патентная пошлина за внесение изменений не взимается. Изменения, внесенные заявителем в документы заявки на изобретение, учитываются при публикации сведений о заявке, если такие изменения представлены в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев со дня подачи заявки

Оценка изменения сущности. Изменения в виде исправлений и уточнений могут вноситься как по инициативе заявителя, так и в соответствии с замечаниями или рекомендациями экспертов Роспатента. Общим условием принятия изменений является неизменность представляемой в них сущности заявленного изобретения, полезной модели, промышленного образца. Проверка отсутствия таких изменений связана с анализом признаков, характеризующих испрашиваемый объем прав на соответствующий объект.

Для заявленных изобретений и полезных моделей дополнительные материалы считаются изменяющими их сущность, если они содержат уточненную формулу, в которую включены признаки, которые отсутствовали на дату приоритета в документах, послуживших основанием для его установления (описание и (или) формула). Если дополнительные материалы содержат иные новые признаки, поясняющие сущность, но не включаемые в формулу изобретения или полезной модели, они не считаются изменяющими сущность и будут учитываться при проведении экспертизы в качестве пояснений.

В отношении промышленного образца его сущность считается измененной в дополнительных материалах, если они предусматривают включение в перечень существенных признаков промышленного образца таких признаков, которые отсутствуют на дату подачи заявки на изображениях изделия.

В ст. 20 ранее действовавшего Патентного закона Российской Федерации отправной точкой при оценке дополнительных материалов на предмет изменения сущности всех объектов патентных прав служила дата подачи заявки, а не дата приоритета.

Пункт 1 ст. 1378 ГК РФ в отношении изобретений и полезных моделей предписывает проводить оценку изменений на дату приоритета, а в отношении промышленных образцов -- на дату подачи заявки. Чем обусловлено такое новшество -- понять невозможно. Скорее всего, законодателем допущена ошибка, и чем быстрее ее исправят, тем лучше.

Согласно п. 1 ст. 20 Патентного закона Российской Федерации в отношении изобретений и полезных моделей отсутствие признаков определялось только по описанию, представленному при подаче заявки, и по формуле, если заявка на дату подачи содержала формулу. Данное ограничение на практике исключало возможность использовать чертежи для уточнения признаков. Пункт 1 ст. 1378 ГК РФ уже не содержит такого ограничения, и раскрытие признаков определяется в отношении документов, послуживших основанием для установления приоритета, что позволяет использовать не только признаки из описания, но и признаки из чертежей, если они (признаки) однозначно на чертежах идентифицируются.

Все будет определяться качеством и полнотой чертежей и их соответствием требованиям, предъявляемым к формату изображения рабочих чертежей. Например, когда из чертежей совершенно однозначно следует, что деталь X имеет в сечении форму круга, и если из всех сечений на чертежах и их обозначений типа А = В следует, что данная деталь X в сечении имеет форму круга, а не иную, должно допускаться внесение в формулу изобретения уточнения в виде словесного признака -- деталь X в поперечном сечении имеет форму круга. Аналогичная ситуация имеет место в отношении электрических схем, на которых признак, не упомянутый в описании, изображен на чертежах символом, предусмотренным соответствующим государственным стандартом (условные изображения сопротивлений, конденсаторов и т. п.). Аналогичным образом следует подходить к ситуации, когда в описании изобретения словесно сказано только то, что «поверхность обрабатывают реагентом», а на чертеже показана схема обработки поверхности и указано: «реагент -- соляная кислота» или «реагент -- кислота НС1». В данном случае признак -- соляная кислота, несмотря на его отсутствие непосредственно в описании заявленного изобретения, может быть включен в формулу изобретения, так как он однозначно раскрыт на чертеже. Очевидно, что такое включение признака в формулу изобретения имеет смысл только в ситуации, когда его отсутствие приводит к общей оценке заявленного изобретения как непатентоспособного по различным причинам.

Именно такой подход к использованию признаков, отображенных на чертежах, предусмотрен во втором абзаце п. 3.9 Правил составления, подачи и рассмотрения евразийских заявок в Евразийском патентном ведомстве: «Дополнение, уточнение или исправление описания и формулы изобретения сведениями, содержащимися на чертежах или в иных графических материалах евразийской заявки, допускается в случаях, когда эти сведения имели место на чертежах или в иных графических материалах евразийской заявки на дату ее подачи, в том числе при истребовании приоритета, и когда чертежи и графические материалы дают однозначное представление об этих сведениях».

2 Изменение сведений о заявителе. Пунктом 2 ст. 1378 ГК РФ регулируется ситуация с изменением сведений о заявителе. В соответствии с п. 2 ст. 20 Патентного закона Российской Федерации такие изменения рассматривались только при передаче права на получение патента или в результате изменения наименования заявителя. Теперь согласно п. 2 ст. 1378 законодатель не ограничил перечень изменений сведений о заявителе, которые могут быть внесены в документы заявки до регистрации объекта патентных прав, оставив перечень открытым, о чем свидетельствует использованный в статье оборот «в том числе...».

Исправления очевидных и технических ошибок также могут быть внесены в этот же период в документы заявки. Однако тем самым ограничены возможности внесения исправлений очевидных и технических ошибок в документы заявки в отношении любых сведений до регистрации объекта патентных прав в государственном реестре. После внесения сведений в государственный реестр также возможно исправление очевидных и технических ошибок, но уже в выданном патенте (п. 4 ст. 1393 ГК РФ).

3 Освобождение от уплаты пошлины. Заявитель освобождается от уплаты пошлины за внесение им по собственной инициативе изменений в документы заявки в течение двух месяцев с даты подачи заявки. Заявитель может в любое время по собственной инициативе представить изменения в документы заявки и позже двух месяцев с даты подачи, но каждый раз представление таких документов должно сопровождаться уплатой пошлины.

Заявитель вправе отозвать поданную им заявку на изобретение, полезную модель или промышленный образец до регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствующем реестре.

Данной нормой (ст.1380 ГК РФ) установлен предельный срок для отзыва заявки на любой объект патентных прав. Если заявление об отзыве заявки, по которой вынесено решение о выдаче патента (и заявителем, получившим решение, уже была уплачена пошлина за регистрацию и выдачу патента) поступило в Роспатент в период, когда по техническим причинам уже не возможно предотвратить регистрацию в государственном реестре Роспатента, тем не менее, аннулирует такую регистрацию позже, и соответствующая информация об отзыве такой заявки будет опубликована в официальном бюллетене.

8.2 Приоритет изобретения, промышленного образца или полезной модели

1) Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

2) Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть установлен по дате поступления дополнительных материалов, если они оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки, которая подана до истечения трехмесячного срока со дня получения заявителем уведомления федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о невозможности принять во внимание дополнительные материалы в связи с признанием их изменяющими сущность заявленного решения, и при условии, что на дату подачи такой самостоятельной заявки заявка, содержащая указанные дополнительные материалы, не отозвана и не признана отозванной.

3) Приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца может быть установлен по дате подачи тем же заявителем в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности более ранней заявки, раскрывающей эти изобретение, полезную модель или промышленный образец, при условии, что более ранняя заявка не отозвана и не признана отозванной на дату подачи заявки, по которой испрашивается такой приоритет, и заявка, по которойиспрашивается приоритет, подана в течение двенадцати месяцев со дня подачи более ранней заявки на изобретение и шести месяцев со дня подачи более ранней заявки на полезную модель или промышленный образец.

...