Основные вопросы антимонопольного права

Согласно части 3 ст. 20 Закона о защите конкуренции Антимонопольный орган по результатам рассмотрения заявления о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, принимает одно из следующих мотивированных решений, о чем в день принятия указанного решения уведомляет заявителя заказным письмом с уведомлением о вручении с приложением удостоверенной в установленном порядке копии указанного решения:

1. о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции, если государственная или муниципальная преференция предоставляется в целях, указанных в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и ее предоставление не может привести к устранению или недопущению конкуренции;

2. о продлении срока рассмотрения этого заявления, если в ходе его рассмотрения антимонопольный орган придет к выводам о том, что предоставление такой преференции может привести к устранению или недопущению конкуренции, либо о том, что такая преференция, возможно, не соответствует целям, указанным в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и необходимо получить дополнительную информацию для принятия решения, предусмотренного пунктами 1, 3 или 4 настоящей части. По указанному решению срок рассмотрения этого заявления может быть продлен не более чем на два месяца;

3. об отказе в предоставлении государственной или муниципальной преференции, если государственная или муниципальная преференция не соответствует целям, указанным в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, или если ее предоставление может привести к устранению или недопущению конкуренции;

4. о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции и введении ограничения в отношении предоставления государственной или муниципальной преференции. Такое мотивированное решение с обоснованием применения указанных в нем ограничения или ограничений принимается антимонопольным органом для обеспечения соответствия государственной или муниципальной преференции целям, указанным в части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, и для уменьшения ее негативного влияния на конкуренцию.

Ограничениями могут являться:

· предельный срок предоставления государственной или муниципальной преференции;

· круг лиц, которым может быть предоставлена государственная или муниципальная преференция;

· размер государственной или муниципальной преференции;

· цели предоставления государственной или муниципальной преференции;

· иные ограничения, применение которых оказывает влияние на состояние конкуренции.

В случае, если решение о даче согласия на предоставление государственной или муниципальной преференции дано в соответствии с пунктом 4 части 3 статьи 20, заявитель обязан представить документы, подтверждающие соблюдение установленных ограничений, перечень которых устанавливается антимонопольным органом, в месячный срок с даты предоставления государственной или муниципальной преференции.

После вступления в силу Федерального закона № 164-ФЗ в случае, если заявление и (или) представленные с ним документы не соответствуют требованиям Закона о защите конкуренции, такое заявление возвращается заявителю в течение десяти дней со дня его получения антимонопольным органом с приложением копии мотивированного решения о несоответствии представленных заявления и (или) документов требованиям Закона о защите конкуренции. Заявление и копия решения антимонопольного органа возвращаются заявителю заказным письмом с уведомлением о вручении.

При этом заявление возвращается без представленных с ним документов. Заявитель вправе истребовать документы в течение 14 дней с даты получения им уведомления антимонопольного органа.

Последствия нарушения требований Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ

"О защите конкуренции" при использовании государственной или муниципальной преференции

В случае, если при осуществлении контроля за использованием государственной или муниципальной преференции антимонопольный орган в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, установит несоответствие ее использования заявленным в заявлении целям, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, которому предоставлена такая преференция, федеральному органу исполнительной власти, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, предоставившим такую преференцию, предписание о принятии мер по возврату имущества, иных объектов гражданских прав при условии, что государственная или муниципальная преференция была предоставлена путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав, либо предписание о принятии мер по прекращению использования преимущества хозяйствующим субъектом, получившим государственную или муниципальную преференцию, при условии, что государственная или муниципальная преференция была представлена в иной форме.

12. Понятие "экономическая концентрация"

Под экономической концентрацией Закон о защите конкуренции понимает сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции (ч. 21 ст. 4).

При этом конкуренцию указанный Закон определяет как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого хозяйствующего субъекта в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Государственный контроль за экономической концентрацией, осуществляемый антимонопольными органами в соответствии с Законом о защите конкуренции, является одной из форм государственного регулирования предпринимательской деятельности. Важно отметить, что антимонопольный контроль не имеет целью запретить хозяйственную интеграцию и экономическую концентрацию, а направлен на предотвращение ограничения конкуренции, возникновения и усиления монополистической деятельности .

Под монополистической деятельностью Закон о защите конкуренции понимает злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью.

Основания антимонопольного контроля

Основаниями осуществления контроля за экономической концентрацией являются:

1) сама сделка или иное действие, которые в соответствии с законодательством рассматриваются как объект антимонопольного контроля;

2) критерии контроля, в том числе:

- суммарная стоимость активов участников экономической концентрации по бухгалтерским балансам;

Под участниками экономической концентрации здесь понимаются лица, указанные в соответствующих статьях Закона о защите конкуренции. Например, для целей предварительного контроля за слиянием, присоединением, сделок по приобретению акций и (или) имущества и (или) прав подсчитываются активы (выручка) не только непосредственных участников этих действий (сделок), но и их группы лиц, а для целей последующего контроля за указанными действиями во внимание принимаются только активы непосредственных участников (сравните, например, ст. ст. 28 и 30 Закона о защите конкуренции).

- суммарная выручка участников экономической концентрации от реализации товаров;

- стоимость активов лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество и (или) права в отношении которого приобретаются;

- включение одной из организаций - участников экономической концентрации в реестр хозяйствующих субъектов (далее - Реестр), имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Объекты антимонопольного контроля

Объектом антимонопольного контроля или обстоятельствами, которые могут привести к возникновению экономической концентрации, согласно Закону о защите конкуренции являются:

- слияние, присоединение, создание (в случае оплаты уставного капитала акциями (долями) и (или) имуществом другой организации) коммерческих организаций (ст. 27 - при условии предварительного согласия антимонопольного органа; п. п. 1 - 4 ч. 1 ст. 30 - с последующим уведомлением антимонопольного органа);

Из смысла Закона под имуществом в тексте п. 4 ч. 1 ст. 27 подразумеваются неденежные средства.

- сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций (ст. 28 - при условии предварительного согласия антимонопольного органа; ст. 29 - при условии предварительного согласия антимонопольного органа в отношении финансовых организаций; п. 5 ч. 1 ст. 30 - с последующим уведомлением антимонопольного органа).

Следует отметить, что под сделками с имуществом Закон о защите конкуренции понимает получение хозяйствующим субъектом (группой лиц) в собственность, пользование, владение основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта. Соответствующие сделки подлежат антимонопольному контролю, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества (п. 7 ч. 1 ст. 28). В отношении финансовых организаций речь идет о приобретении их активов, размер которых превышает величину, установленную Правительством РФ.

Интерес представляет вопрос, что следует понимать под приобретением лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности? В Законе о защите конкуренции не приводится даже примерного перечня таких прав, только перечисляются возможные основания возникновения -договоры доверительного управления имуществом, о совместной деятельности, поручения (п. 8 ч. 1 ст. 28, п. 8 ч. 1 ст. 29). Таким образом, право определять одним хозяйствующим субъектом условия осуществления предпринимательской деятельности другим устанавливается антимонопольными органами оценочно, исходя из совокупности обстоятельств, отдельно для каждого конкретного случая.

Основанием антимонопольного контроля также является получение лицом права осуществлять функции исполнительного органа хозяйствующего субъекта. При привлечении в качестве единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющего) необходимость согласования этого действия (уведомления о его совершении) с антимонопольными органами не вызывает сомнения, поскольку право осуществлять функции единоличного исполнительного органа возникает в этом случае именно в результате сделки -заключения гражданско-правового договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Возникает вопрос: требует ли антимонопольного контроля избрание (назначение) директора в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта? Из буквального прочтения положений п. 8 ч. 1 ст. 28, п. 8 ч. 1 ст. 29 Закона о защите конкуренции этого не следует, поскольку антимонопольному контролю подвергается лишь право осуществлять лицом функции исполнительного органа, возникающее из одной или нескольких взаимосвязанных сделок.

Предварительный контроль

Антимонопольный контроль может осуществляться в форме предварительного и последующего. Предварительный контроль осуществляется до слияния, присоединения, создания, совершения сделки или какого-либо иного действия, являющегося объектом государственного контроля, и заключается в рассмотрении антимонопольными органами ходатайств о даче согласия на совершение действий, указанных в ходатайстве, в соответствии с Законом о защите конкуренции. Наличие согласия антимонопольного органа является в этом случае необходимым условием для совершения действия, указанного в ходатайстве, что означает установление разрешительного порядка осуществления подлежащих государственному контролю действий.

Последующий контроль

Последующий контроль заключается в рассмотрении антимонопольными органами уведомлений хозяйствующих субъектов об уже свершившихся фактах. Уведомление должно быть направлено в 45-дневный срок с момента совершения соответствующих действий.

Закон о защите конкуренции предусматривает также право (но не обязанность) хозяйствующих субъектов до совершения сделок и иных действий, для которых законом предусматривается не предварительный, а последующий контроль, запросить согласие антимонопольных органов на совершение соответствующих сделок и иных действий (ч. 9 ст. 33 Закона).

Критерии антимонопольного контроля

Критериями для осуществления предварительного или последующего контроля являются объемные показатели суммарной стоимости активов и выручки участников экономической концентрации, а также включение одного из них в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%. Так, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются слияние, присоединение коммерческих организаций, а также их создание , если суммарная стоимость активов участников экономической концентрации (их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка этих участников (их групп лиц) от реализации товаров за предшествующий календарный год превышает 6 млрд. руб. либо если одна из организаций - участников экономической концентрации включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке товара более 35%. Следует отметить альтернативность перечисленных условий, обозначенную в тексте Закона союзами "или", "либо". Это означает, что наличие одного из этих условий является достаточным для осуществления предварительного контроля.

В случае оплаты уставного капитала акциями (долями) и (или) имуществом другой коммерческой организации.

Дополнительным основанием для осуществления предварительного контроля за сделками с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций, помимо перечисленных, также является стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются. Эта стоимость должна превышать 150 млн. руб. (ч. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции).

Последующий контроль, заключающийся в уведомлении антимонопольных органов об уже совершенных сделках (действиях), осуществляется, если суммарная стоимость активов по последним балансам участников экономической концентрации или суммарная выручка от реализации ими товаров за предшествующий календарный год превышает 200 млн. руб. Для осуществления контроля за сделками по приобретению акций (имущества), прав хозяйствующего субъекта применяются дополнительные основания контроля: суммарная стоимость балансовых активов лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество либо права в отношении которого приобретаются, должна превышать 30 млн. руб. либо одно из таких лиц должно быть включено в реестр (п. 5 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции).

Следует заметить, что приведенные выше цифровые показатели не касаются финансовых организаций, в отношении которых величина стоимости активов по балансу, превышение которой влечет за собой осуществление мер государственного контроля за экономической концентрацией, устанавливается Правительством РФ. При участии в сделке (действиях) кредитной организации объемный (цифровой) критерий для антимонопольного контроля определяется Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ (ст. 29, п. п. 3 - 4 ч. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции).

Контроль за приобретением акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества

Рассматривая тему антимонопольного контроля за экономической концентрацией, особое внимание следует уделить государственному регулированию приобретения лицом (группой лиц) акций (долей) в уставном капитале хозяйственного общества. Под приобретением акций (долей) хозяйственных обществ Закон о защите конкуренции понимает не только покупку, но и получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, а также других сделок или по иным основаниям (ч. 16 ст. 4 Закона). Определяя долю участия применительно к акционерным обществам, законодатель устанавливает процент от голосующих акций, т.е. от совокупности обыкновенных и привилегированных акций, владельцы которых в соответствии с Законом об АО получают право голоса (п. 5 ст. 32 Закона).

Следует отметить две существенные новации, которые ввел Закон о защите конкуренции, вступивший в силу 26 октября 2006 г.

Во-первых, в Законе осуществляется раздельное регулирование приобретения акций акционерного общества и долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Такая позиция законодателя определяется правильным пониманием, что в акционерном обществе, как наивысшей форме объединения капиталов, контроль за концентрацией должен быть более жестким, чем в обществе с ограниченной ответственностью. Согласно Закону о защите конкуренции контроль за приобретением голосующих акций акционерного общества осуществляется, начиная с получения приобретателем (группой лиц) права распоряжаться более чем 25% указанных акций. В отношении общества с ограниченной ответственностью нижняя граница в его уставном капитале, влекущая применение мер антимонопольного контроля, установлена в размере одной трети уставного капитала.

Во-вторых, Закон о защите конкуренции впервые установил определенные "пороговые" значения владения акциями (долями) в уставном капитале хозяйственного общества, при достижении которых сделка по приобретению голосующих акций (долей участия) должна быть подвергнута антимонопольному контролю. Для акционерного общества такие "пороговые" значения установлены в размере - 25, 50, 75% голосующих акций общества; для общества с ограниченной ответственностью - в размере 1/3, 50%, 2/3 уставного капитала общества. Приобретение более 75% голосующих акций или уставного капитала хозяйственного общества законодатель рассматривает как полный контроль и поэтому не предусматривает последующего согласования при увеличении у приобретателя процента акций (долей) свыше 75. Таким образом, приобретение акций (долей участия) в размере от "блокирующего" до "контрольного" пакета не требует согласования с антимонопольными органами, так же как переход на "единую акцию" при наличии 75% участия в уставном капитале хозяйственного общества.

Процедура осуществления хозяйствующим субъектом действий в рамках государственного регулирования экономической концентрации, включая перечень лиц, представляющих ходатайства и уведомления, сроки их предоставления, документы и сведения об участвующих в сделках (действиях) лицах, установлены в самом Законе о защите конкуренции. Утверждает форму предоставления предусмотренных Законом сведений федеральный антимонопольный орган (ст. 32 Закона о защите конкуренции).

Какие действия и в какие сроки должен предпринять антимонопольный орган при получении ходатайства или уведомления?

Действия антимонопольного органа

Ходатайство, подаваемое при предварительном контроле, подлежит рассмотрению в течение 30 дней с даты получения.

По результатам рассмотрения ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю, антимонопольный орган принимает одно из нижеперечисленных решений:

- об удовлетворении ходатайства, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, не приведут к ограничению конкуренции;

- о продлении срока рассмотрения ходатайства в связи с необходимостью его дополнительного рассмотрения не более чем на два месяца;

- о продлении срока рассмотрения ходатайства о даче согласия на слияние коммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создание коммерческой организации в случаях, указанных в ст. 27 Закона о защите конкуренции, в связи с определением условий, после выполнения которых заявителем и (или) иными лицами, участвующими в таком слиянии, присоединении или создании, антимонопольный орган принимает решение об удовлетворении ходатайства, и определении срока выполнения таких условий, который не может превышать девять месяцев. Примерный перечень условий (требований) к заявителю, после выполнения которых он может подать повторно документы в антимонопольные органы, предусмотрен ч. 5 ст. 33 Закона о защите конкуренции ;

В доктрине подобные требования антимонопольных органов получили наименование структурных.

- об удовлетворении ходатайства о даче согласия на осуществление сделки (иного действия) и одновременной выдаче заявителю предписания об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции, в случае осуществления им заявленных в ходатайстве сделок, иных действий ;

Эти требования антимонопольных органов в доктрине именуются поведенческими.

- об отказе в удовлетворении ходатайства, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, приведут к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения заявителя, а также доминирующего положения лица, которое будет создано в результате осуществления заявленных в ходатайстве сделки, иного действия, и если при рассмотрении представленных документов антимонопольный орган обнаружит, что информация, содержащаяся в них и имеющая значение для принятия решения, является недостоверной.

Решение антимонопольного органа о даче согласия на осуществление сделок, иных действий прекращает свое действие, если такие сделки, иные действия не осуществлены в течение года с даты принятия этого решения.

При последующем уведомлении антимонопольного органа о совершенных сделках (иных действиях) антимонопольный орган может выдать предписание на осуществление действий, направленных на обеспечение конкуренции в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции.

Правовые последствия нарушения антимонопольного законодательства

Каковы правовые последствия нарушения требований антимонопольного законодательства при осуществлении экономической концентрации? Из Закона о защите конкуренции (ст. 34) следует возможность применения следующих мер гражданско-правовой ответственности:

- коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения, ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения;

- сделки, осуществленные без получения предварительного согласия антимонопольного органа или с нарушением порядка его последующего уведомления, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

Таким образом, сделки, совершенные с нарушением установленных Законом о защите конкуренции требований, являются оспоримыми, поскольку, во-первых, сделки, совершенные с нарушением порядка согласования (уведомления) антимонопольного органа, могут быть признаны недействительными только в судебном порядке, во-вторых, по иску антимонопольного органа, а не любого заинтересованного лица, и в-третьих, не в любом случае, а только если они приводят к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования хозяйствующих субъектов. То есть при признании недействительной сделки по иску антимонопольного органа суд должен установить отрицательные последствия для конкуренции на конкретном рынке.

Помимо гражданско-правовых мер, нарушение требований, установленных Законом о защите конкуренции в связи с государственным контролем за экономической концентрацией, влечет за собой административную ответственность хозяйствующего субъекта и должностных лиц (ст. 19.8 КоАП РФ), а также уголовную ответственность виновных лиц (ст 178 УК РФ).

13. Конституция Российской Федерации - важнейший источник конкурентного права

Нормативно-правовое регулирование конкуренции и ограничения монополистической деятельности основано на нормах Конституции РФ и содержится в антимонопольном законодательстве, принятых всоответствии с ним подзаконных нормативных правовых актах.

В Конституции РФ содержатся определяющие положения, регламентирующие основы конкурентного правопорядка. В частности необходимо отметить следующие положения:

- гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции (ст. 8);

- вводится запрет на осуществление экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (п. 2 ст. 34);

- определяется, что установление правовых основ единого рынка находится в ведении Российской Федерации, и, следовательно, антимонопольное законодательство имеет федеральный уровень (п. «ж» ст. 71);

- не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на территории Российской Федерации (ст. 74).

Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Так, Российская Федерация как правопреемница СССР является участницей Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. Одним из направлений сотрудничества государств - участников Содружества Независимых Государств является сотрудничество в антимонопольной сфере. В частности, в целях гармонизации отношений в области поддержки и развития конкуренции был подписан Договор о проведении согласованной антимонопольной политики (Москва, 25 января 2000 г.).

Антимонопольное законодательство основывается на Конституции РФ и состоит из федеральных законов, которые распространяются на отношения, влияющие на конкуренцию на товарных рынках и рынках финансовых услуг Российской Федерации.

Закон о защите конкуренции. Для того чтобы организации получили необходимые возможности для своего функционирования, их права и обязанности закреплены в юридических документах. Закон о защите конкуренции сосредоточен на предотвращении монополистической деятельности. Кроме того, в нем содержатся пункты, пресекающие недобросовестную конкуренцию и противодействие соперничеству между организациями со стороны органов управления и власти. Рассматриваемая область экономической деятельности строго регламентируется законодательством. Важнейшим и основным правовым документом является Федеральный закон о защите конкуренции. Добросовестное соперничество между субъектами также обговаривается в законе об акционерных обществах, о предпринимательстве. Закон о защите конкуренции включает в себя 10 глав, которые подразделяются на 54 статьи. Попробуем рассмотреть основные моменты этого правового документа. В первой главе указаны общие положения закона. То есть в ней содержатся основные понятия (к примеру, «финансовая организация», «товар» и многое другое), определения цели и предмета закона. В первой главе также оговаривается согласованность действий организаций и хозяйствующих субъектов. Закон о защите конкуренции включает в себя вторую главу, которая направлена на регулирование недобросовестного соперничества и монополистической деятельности. В частности, в ней содержатся статьи, исключающие возможность злоупотребления доминирующим положением. Также вторая глава закона регламентирует допустимость «вертикальных» сделок и соглашений. В третьей главе содержится запрет на ограничение здоровой конкуренции со стороны органов исполнительной власти, а также местного самоуправления. В ней также излагаются антимонопольные требования к запросу котировок цен на продукцию, а также на торги. Третья глава регулирует особенности заключения сделок и договоров с различными финансовыми организациями. Пятая глава указывает правовые ограничения муниципальных и государственных преференций. Шестая глава регулирует полномочия и функции антимонопольных органов. Седьмая глава указывает на обязательность государственного влияния на экономическую концентрацию, возникающую в области защиты соперничества между субъектами. Закон о защите конкуренции включает в себя восьмую главу, являющуюся важнейшей в этом правовом документе. Она фиксирует обязательность исполнения предписаний и решений антимонопольных органов. Также в главе указана ответственность за нарушение пунктов рассматриваемого правового документа и условия принудительного разделения организаций. В девятой главе указывается порядок рассмотрения дел, связанных с полным или частичным нарушением антимонопольного законодательства. Десятая глава правового документа содержит в себе заключительные положения закона. Также она регулирует сроки вступления рассматриваемого документа в силу. Подведем итоги. Закон 135 ФЗ о защите конкуренции направлен, в первую очередь, на предотвращение монопольной деятельности организаций. Его главы также регулируют условия соперничества между хозяйствующими субъектами. При рыночной экономике этот правовой документ является очень важным и значимым.

ФАС России подготовила регламенты по работе с обращениями и по разъяснению антимонопольного законодательства. Документы определяют, в каких случаях ответ на обращение специалисты вправе не давать.

Федеральная антимонопольная служба разработала регламенты, устанавливающие правила работы с обращениями и порядок разъяснения антимонопольного законодательства. Документы определяют, каким образом должностные лица должны отвечать на запросы и разъяснять требования закона. В частности, ведомство утвердило сроки рассмотрения обращений и порядок обжалования действий чиновников.

Первый административный регламент устанавливает порядок работы с обращениями граждан. Он распространяется на все вопросы, поступившие в устной или письменной форме. Также можно направить обращение электронной почтой. Заявление оформляется в произвольной форме, но обязательно должно содержать ряд сведений:

· "либо наименование антимонопольного органа, либо фамилию, имя, отчество соответствующего должностного лица, либо должность соответствующего лица антимонопольного органа;

· фамилию, имя, отчество (последнее - при наличии) заявителя;

· почтовый адрес заявителя, по которому должен быть направлен ответ либо уведомление о переадресации обращения;

· электронный адрес заявителя, если ответ должен быть направлен в электронной форме;

· суть обращения;

· личную подпись заявителя (на письменном обращении);

· дату написания".

Все обращения сотрудники ФАС России должны принять в обязательном порядке. В течение 30 дней заявителю направят ответ. Если при работе с обращением понадобится дополнительная информация из других государственных органов, то срок рассмотрения могут увеличить еще на 30 дней. Об этом гражданина уведомят письменно.

В документе также перечисляются ситуации, когда письменный ответ могут не дать. Причиной для отказа станет отсутствие в заявлении информации о гражданине, например, фамилии или почтового адреса. Специалисты не ответят на письмо, текст которого не читается или содержит нецензурные, оскорбительные выражения, угрозы. ФАС не будет отвечать, если для ответа требуется разглашение государственной или иной охраняемой законом тайны. Не стоит обращаться в антимонопольный орган с вопросом обжалования судебного решения, а также с обращением, где содержатся сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении. Кроме того, ведомство не станет отправлять письменный ответ на один и тот же вопрос более двух раз.

Другой регламент касается разъяснений антимонопольного законодательства. С соответствующей просьбой в ФАС могут обратиться коммерческие и некоммерческие организации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, и т.д.

В заявлении обязательно должны содержаться сведения о заявителе, в том числе для юридического лица - его наименование и место нахождения.

На рассмотрение обращений специалистам антимонопольной службы отводится не более 30 дней.

Если данные в заявлении будут неполными, ответ могут не прислать. Также на обращение не ответят, если текст будет неразборчивым или разъяснения по заданному вопросу давались уже дважды или более.

Оба регламента предусматривают проведение плановых и внеочередных проверок. ФАС будет контролировать работу на местах. Инспекторы проверят своевременность и полноту рассмотрения запросов заявителей, обоснованность и законность принятия по ним решений.

Заявители вправе обжаловать действия должностных лиц антимонопольного органа в досудебном порядке.

Добавим, что ФАС России осуществляет контроль и надзор за соблюдением законодательства в сфере рекламы, госзакупок, конкуренции на товарных и финансовых рынках, а также за соблюдением антимонопольного законодательства органами власти и местного самоуправления. Также ФАС России контролирует деятельность естественных монополий. Полномочия Службы определены законом «О защите конкуренции» и Положением о Федеральной антимонопольной службе.

Административные регламенты вступят в силу через 10 дней после официального опубликования.

Административные регламенты. Основным источником регулирования процедур административной деятельности современная политическая элита избрала особую разновидность подзаконных актов органов исполнительной власти -- административные регламенты выполнения государственных функций и оказания государственных услуг. Правовую основу разработки данных регламентов составляют, прежде всего, Федеральный закон от 27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» и Постановление Правительства РФ от 16.05.2011 № 373 «О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг» (далее -- Постановление Правительства РФ о регламентах) . К сожалению, в указанных актах не раскрывается понятие функции органа власти, соотношение этого понятия с понятием полномочия, что само по себе является правовой проблемой и предопределяет проблемы процедурного регулирования функций публичных органов. Иные законодательные или правительственные акты также не решают этих вопросов. Специального законодательного или хотя бы подзаконного акта в данной области, как и в целом системного закона об основах административно-правового регулирования, также до сих пор не принято. Также не решается данный вопрос в отраслевом, в частности, антимонопольном законодательстве и подзаконном регулировании.

Прямым следствием этого административно-правового пробела является неопределенность в порядке и субъектах установления функций и полномочий публичных органов власти, определения перечня таких функций во взаимосвязи с полномочиями органов власти, в том числе в целях процедурной регламентации реализации данных функций и полномочий.

Так ст. 22 Федерального закона «О защите конкуренции» (далее -- Закон о защите конкуренции) указывает всего четыре следующие функции антимонопольного органа (ФАС России):

-- Обеспечивает государственный контроль над соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов.

-- Выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

-- Предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

-- Осуществляет государственный контроль над экономической концентрацией, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, а также при проведении торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В свою очередь Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 № 189 (ред. от 28.01.2011) «Вопросы Федеральной антимонопольной службы» (далее -- Постановление о ФАС России) устанавливает всего одну функцию антимонопольного органа собственно в антимонопольной сфере: контроль над соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе в сфере электроэнергетики, использования земли, недр, водных и других природных ресурсов. Остальные функции касаются контроля в иных сферах законодательного регулирования (рекламное, законодательство о естественных монополиях и др.). Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 (ред. от 25.04.2011) «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» (далее - Положение о ФАС России), к сожалению, также не раскрывает подробно функции антимонопольного органа, но содержит широкий перечень полномочий ФАС России в соответствии с полномочиями, предоставляемыми различными федеральными законами.

Постановление Правительства РФ о регламентах возлагает обязанность разработки административных регламентов функций органов исполнительной власти на сами органы исполнительной власти. При этом однозначных указаний на то, каким образом определять перечень функций, подлежащих регламентации, постановление не содержит. Таким образом, уже указанными выше законодательными и правительственными актами антимонопольный орган поставлен, с одной стороны, в сложную, а с другой -- «удобную» ситуацию самостоятельного определения перечня функций, которые он должен регламентировать.

Перечень функций ФАС России, установленных антимонопольным законодательством и правительственными актами, слишком лапидарен для того, чтобы взять его за основу определения числа и предмета регламентов. Очевидно, нет никакой возможности издать всего один или даже всего четыре регламента (по числу функций ФАС России, согласно Закону о конкуренции) и процедурно урегулировать в четырех регламентах все эти четыре, слишком общо сформулированные в законе антимонопольные функции антимонопольного органа. Не случайно поэтому, что в практике административного нормотворчества антимонопольный орган для определения перечня регламентов, подлежащих разработке и изданию, исходит, скорее, из перечня не функций, а полномочий, предоставленных ему законодательством и правительственными актами, хотя, строго говоря, это противоречит правительственному постановлению о регламентах.

При этом, однако, антимонопольный орган регламентирует далеко не весь перечень своих полномочий, а только некоторые из них. Так, согласно Приказу ФАС РФ от 25.05.2009 № 322 «Об утверждении форм отчетности по внедрению административных регламентов исполнения государственных функций ФАС России в центральном аппарате и в территориальных органах Федеральной антимонопольной службы», на момент издания данного приказа ФАС России указал 11 своих функций, избранных им для регулирования своими регламентами, из которых к собственно антимонопольным (в узком смысле) относятся 9 следующих:

- возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства;

- ведение реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 %;

- установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта;

- согласование создания и реорганизации коммерческих организаций;

- согласование сделок;

- контроль над соответствием антимонопольному законодательству ограничивающих конкуренцию соглашений хозяйствующих субъектов;

- контроль над деятельностью администратора системы оптового рынка электрической энергии (мощности);

- контроль и надзор действиями оптового рынка в части установления манипулирования ценами на электрическую энергию (мощность) на рынке энергии (мощности);

- дача разъяснений по вопросам применения федеральным антимонопольным органом антимонопольного законодательства.

Сопоставляя этот перечень с перечнем полномочий, предоставленных антимонопольному органу Законом о защите конкуренции, видно, что он далеко не полон. Так, в частности, отсутствует полномочие -- функция по изданию антимонопольным органом рекомендаций применения антимонопольного законодательства и ряд других.

Интересно, что и этот перечень функций не последний, и антимонопольный орган, в других своих актах может и по-иному трактовать свои функции. Так базовый регламент ФАС России с успехом продолжает плюралистическую традицию легального определения его функций и новую, оригинальную их трактовку, отличающуюся от законодательного перечня, от обоих правительственных списков и от собственной практики. Согласно Регламенту о ФАС России, к его функциям в антимонопольной сфере относятся:

-- принятие нормативных правовых актов;

-- контроль и надзор над соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках;

-- защита конкуренции на рынке финансовых услуг.

Две последние из трех функций в такой формулировке неизвестны ни законодателю, ни правительственным актам. Получается, что антимонопольный орган сам ими себя наделил.

Итак, в настоящее время антимонопольным органом уже принято более десятка регламентов только в сфере антимонопольного контроля. При этом какие-то антимонопольные полномочия попали в зону регламентации, какие-то остались вне процедурного поля. Вероятно, антимонопольный орган исходил из большей или меньшей «важности» или «неважности» того или иного полномочия. При этом с формальной точки зрения упрекнуть антимонопольный орган в непоследовательности можно лишь отчасти, так как законодатель и Правительство не определили четко критериев определения предмета регламентации. Формально в общем и целом свои антимонопольные функции антимонопольный орган регламентировал. Итак, налицо серьезный пробел процедурного регулирования, причем на уровне основ правового регулирования административных процедур -- в правительственном постановлении о регламентах, не говоря уже об отсутствии начал и тем более глубокой проработки процедурного права в федеральном законодательстве.

Одной из «менее важных» зон, «не требующих специальной регламентации», по-видимому, оказались полномочия антимонопольного органа по изданию рекомендаций по применению антимонопольного законодательства. Данные полномочия установлены как Законом о защите конкуренции, так и приведены в Положении Правительства РФ о ФАС России. Согласно Закону, последний «осуществляет обобщение и анализ практики применения антимонопольного законодательства, разрабатывает рекомендации по его применению». Аналогичная формулировка содержится и в правительственном Положении о ФАС России.

ФАС России активно осуществляет данный вид деятельности, известен целый ряд разработанных и изданных им рекомендаций, как правило, именуемых методическими рекомендациями. При этом они издаются либо под титулом собственно методических рекомендаций, утвержденных ФАС России, либо утверждаются приказами ФАС России, либо прилагаются к письмам ФАС России. Несмотря на то, что законодатель и Правительство РФ прямо устанавливают обязанность антимонопольного органа разрабатывать и принимать рекомендации по применению антимонопольного законодательства, специальных актов, регулирующих административные процедуры такой разработки и принятия, не принято. Более того, базовый регламент ФАС России или иные регламенты антимонопольной службы также не содержат специальных процедур в данной области. Между тем от рекомендаций, адресованных структурным подразделениям и должностным лицам антимонопольного органа, во многом зависит качественный уровень правоприменения и, как следствие, реализации прав и законных интересов граждан в рассматриваемой сфере.

Правовое регулирование регламентации рекомендательной функции ФАС России содержит еще одну серьезную теоретическую и практическую проблему, связанную с неопределенностью de facto правовой природы издаваемых антимонопольным органом рекомендаций, их обязательности.

Рекомендательная функция антимонопольного органа сформулирована в законодательстве как «разработка рекомендаций по применению антимонопольного законодательства». Таким образом, ФАС России уполномочен разрабатывать рекомендации только по применению антимонопольного законодательства. В правовой теории под применением права понимается, в частности, «властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью обеспечить адресатам правовых норм реализацию принадлежащих им прав и обязанностей, а также гарантировать контроль над данным процессом». Согласно другому определению, применение права -- это особая форма его реализации, которая «связана с деятельностью государства в лице его органов и состоит в принятии последними правовых предписаний, направленных на урегулирование конкретных жизненных обстоятельств». В приведенных и многих других признанных доктринальных определениях применение права или правоприменение связывается с властной деятельностью государства. Иными словами, только государство в лице его органов или иных публичных субъектов, которым государство предоставило соответствующие полномочия, могут осуществлять правоприменение.

Применять антимонопольное законодательство в указанном выше понимании могут или специальный уполномоченный субъект исполнительной власти, или суды. Роль первого в России выполняет антимонопольный орган. Его деятельность носит подзаконный характер, в том числе деятельность по изданию рекомендаций. Таким образом, говоря о рекомендациях ФАС в отношении применения антимонопольного законодательства, справедливо говорить об издании рекомендаций применения антимонопольного законодательства лишь его сотрудниками и структурными подразделениями. Противное означало бы превышение антимонопольным органом своих полномочий и противоречило бы теории права и принципам административной деятельности и административно-правового регулирования.

Ведь что такое, по сути, рекомендация применения законодательства, адресованная третьим лицам? Это фактически толкование этого законодательства. Тем самым ФАС России как бы рекомендует понимать текст закона и подзаконного акта так, как ему представляется верным или желательным. Однако прерогативой толкования закона для третьих лиц ни законодатель, ни Правительство РФ ФАС России не наделяли. Помимо прочего, такая практика ФАС России умаляет и роль суда как толкователя норм права для целей правоприменения, который фактически оказывается в ситуации, располагающей, чтобы следовать логике рекомендаций ФАС России при рассмотрении соответствующего спора, в то время как задача суда - дать объективное толкование самого закона и применить в соответствующем ключе необходимую норму.

14. Антиконкурентное соглашение (сговор)

- это форма монополистического объединения хозяйствующих субъектов, результатом которого является их противоестественное взаимовыгодное сотрудничество вместо ожидаемого потребителями соперничества между ними.

- это являющиеся несовместимыми с общим рынком и запрещенными, все соглашения между предприятиями, все решения ассоциаций предприятий и согласованные действия предприятий, которые могут затронуть торговлю внутри государств-членов ЕС и которые имеют своей целью или следствием ограничение, устранение или искажение конкуренции внутри общего рынка (ст. 101 ДоФ)

Признаки соглашения:

1. Специальные субъекты (государства или предприятия);

2. Соглашение в одной из форм:

- соглашение в узком смысле (как гражданско-правовой договор);

- решение ассоциаций предприятий;

- согласованные действия предприятий

3. Наличие ущерба торговле внутри ЕС. Согласно т.з. проф. Корах торговля включает в себя всю хозяйственную деятельность, относящуюся к товарам и услугам, даже право торговца одного из государств-членов начинать предпринимательскую деятельность в другом государстве. Но даже хозяйственная деятельность, ограниченная рамками одной страны, может быть признана учреждениями ЕС наносящей вред торговле между странами Общего рынка. Такую позицию занял, в частности, в 1972 г. Суд правосудия по делу Vereeniging van Cementhandelaren v. Commission. Истец по нему - голландская коммерческая ассоциация, членами которой состояло большинство посредников в торговле цементом в Нидерландах, рекомендовала цены продажи цемента в этой стране. Ассоциация утверждала, что поскольку ее рекомендации не имеют отношения к вывозу цемента за границу, не могло быть речи о "причинении ущерба торговле между государствами-членами". Однако суд не согласился с подобной аргументацией, указав, что решения ассоциации имеют своим следствием "возобновление раздела рынков на национальной основе, создание тем самым препятствий межгосударственному хозяйственному взаимопроникновению, которое предусматривает договор, и охрану национального производства".

Последствия могут быть представлены, например:

- искусственным ростом цен;

- сокращением ассортимента товаров;

- отсутствием у хозяйствующих субъектов мотивов для развития, внедрении инноваций

- созданием барьеров для входа на рынок новых участников.

! Соглашение в узком смысле - устный или письменный дву- или многосторонний гражданско-правовой договор вне зависимости от наименования, содержания, вида, соответствия законодательству, наличия подписей сторон, вступивший или не вступивший в законную силу и содержащийся на одном или нескольких бумажных или электронных документах.

Основным требованием к такому соглашению становится фактическое исполнение сторонами соглашения его условий.

Таким образом, форма не имеет значения для квалификации деяния, но играет существенную роль при доказывании противоправных действий. Когда соглашение заключено в письменной форме, доказать нарушение конкурентного законодательства, как правило, не представляет труда. Но предприятия часто основывают свои антиконкурентные действия на устных договоренностях.

...