Акционерное право: основные положения и тенденции

При характеристике компетенции годовых собраний акционеров выявлены две общие тенденции: 1) выделение общей и исключительной компетенции, хотя вопросы последней также подлежат делегированию - совету директоров; 2) формализация роли общего собрания акционеров за счет расширения круга вопросов, решение по которым принимается исключительно по предложению совета директоров.

В свете разделения полномочий и в надежде противодействия произволу представляется целесообразным:

- четко разделить в законе общую и исключительную компетенцию общего собрания акционеров;

- сократить число вопросов, относящихся к исключительной компетенции, сохранив наиболее значимые для существования и деятельности акционерных обществ (например, реорганизация, ликвидация общества, изменения прав акционеров, уставного капитала, крупные изменения имущества, решение отнесенных к компетенции других органов управления вопросов, которые эти органы не могут решить).

Представляется необходимым в исключительных случаях предоставить право созыва общего собрания акционеров арбитражному суду по инициативе любого акционера, прокурора или заинтересованного лица (кредитора и т.п.)

Правовое регулирование состава совета директоров призвано предупреждать корпоративные конфликты и обеспечивать объективное отражение интересов всех групп акционеров и других "заинтересованных" лиц.

В ФЗ необходимо квотирование мест в совете директоров (наблюдательном совете) для акционеров, "исполнительных директоров" (членов коллегиального исполнительного органа управления), наемных работников, привлеченных внешних специалистов (экспертов), независимых директоров.

Необходимо включение в гл. VII ФЗ норм о понятии и количестве независимых директоров в составе совета директоров.

Целесообразно создание комитетов в составе совета директоров (наблюдательного совета), так как они позволяют нейтрализовать три проблемы: смешения функций управления и контроля, дефицит времени, сложность информации.

Наряду с общими требованиями ГК о правосубъектности для эффективной работы совета директоров необходима выработка системы дополнительных требований к его членам. Она может состоять из позитивных рекомендательных и негативных обязательных цензов. К первой группе рекомендуется относить возраст, образование, наличие специальных познаний, опыта работы в данной отрасли, место регистрации/постоянного проживания, участие в органах управления определенного числа организаций (или хотя бы коммерческих организаций) и др.; ко второй - отсутствие судимости, фактов привлечения к ответственности за административное правонарушение в сферах предпринимательской деятельности, финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг. Специальные требования могут быть введены в ФЗ или содержаться в уставе.

Рационален и соответствует принципу равенства участников частноправовых отношений возврат в отечественном законодательстве к признанию права юридического лица на участие в совете директоров акционерного общества в качестве его члена и предложено исключить из ч. 1 п. 2 ст. 66 ФЗ первое предложение.

Предложены две классификации вопросов, находящихся в ведении совета директоров: 1. По характеру вопросов: а) организационные; б) имущественные; в) смешанные; 2. По степени участия совета директоров в их решении: а) исключительной компетенции; б) делегированные совету директоров общим собранием акционеров; в) решение по которым принимаются с учетом мнения других органов общества или другими органами общества.

Правовой статус руководителя организации является комплексным и отношения, в которые он вступает с организацией и третьими лицами, регулируются, в первую очередь, трудовым и гражданским правом, а также административным, уголовным и др.

Права акционеров связаны с экономическими правами и свободами, с созданием и (или) деятельностью акционерного общества. Их природу мы видим не столько во владении акцией, сколько в участии акционера в акционерном обществе.

Большинство прав акционеров, в первую очередь прав в сфере управления по условиям реализации, являются сложноструктурированными.

С позиций теорий правопреемства и на основе анализа правовых актов обосновано, что если на момент отчуждения акций акционер имел право на обжалование действий акционерного общества (решений органов управления, сделок), то это право переходит к новому акционеру в составе переданного комплекса прав, принадлежавшего отчуждателю акций.

Предложена система контроля в акционерном праве:

I. Внешний:

1. Государственный (и муниципальный).

2. Саморегулируемых организаций и других организаций, участником которых является акционерное общество и (или) которые имеют властные полномочия в отношении акционерного общества.

3. Со стороны аудитора (аудиторской организации), независимого оценщика.

II. Внутренний:

1. Органов управления в отношении подотчетных и подконтрольных им органов.

2. Специализированных органов контроля:

а) со стороны ревизора (ревизионной комиссии);

б) внутрихозяйственный контроль, осуществляемый постоянно действующей службой.

3. Отдельных акционеров и их групп.

Выявлена тенденция сближения видов контроля. Пересечение классификаций субъектов контроля в разных смыслах этого слова свидетельствует о взаимопроникновении публично- и частноправового регулирования, внешних и внутренних акционерных отношений.

Предложена классификация "лиц, имеющих возможность определять действия юридического лица" (п. 3 ст. 56 ГК):

I. Имеющие право определять действия юридического лица в силу своего правового положения:

1. Учредители.

2. Участники - владельцы определенного пакета акций.

3. Члены представительных органов управления.

II. Имеющие право определять действия юридического лица на основе договора:

1. Контрагенты в рамках обычной хозяйственной деятельности.

2. Доверительный управляющий.

3. Руководитель организации.

III. Имеющие право определять действия юридического лица по основаниям смешанного характера:

1. Публично-правовые образования.

2. Правосубъектные образования, осуществляющие функции органов управления (ликвидационная комиссия, арбитражный управляющий).

3. Инсайдеры как лица, обладающие служебной информацией.

4. Управляющая организация (управляющий).

В целом в развитых странах складывается "смешанная система", которую характеризует то, что в ней экономический контроль (в широком смысле слова) и регулирование осуществляются со стороны общества, государства и частных институтов. Государственное и корпоративное регулирование постепенно сближаются и преследуют схожие цели в мониторинге деятельности компаний.

Происходит сближение различных отраслевых средств, способов и методов охраны и защиты благ.

Ответственность во внутренних акционерных отношениях наступает за посягательства смешанного характера - на имущественную сферу и на правовой статус субъекта этих отношений.

Ответственность в отношениях, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешних акционерных правоотношениях), носит комплексный характер, часто направлена на защиту одновременно нескольких видов субъектов, обычно наряду с элементом наказания включает компенсаторно-восстановительный элемент.

В самом широком смысле субъекты управления приравниваются к "лицам, имеющим возможность определять действия юридического лица". В узком смысле слова это:

I. Осуществляющие управленческое воздействие извне акционерного общества:

1. Управляющая организация, управляющий.

2. Арбитражный управляющий.

II. Осуществляющие управленческое воздействие изнутри акционерного общества:

1. Органы управления:

а) общее собрание акционеров;

б) представительные органы управления;

2. Члены органов управления.

3. Ликвидационная комиссия.

Ответственность лиц, осуществляющих управление в акционерном обществе, может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, локальными правовыми актами (в первую очередь, уставом акционерного общества и положениями о конкретных органах управления), договорами (гражданско-правовыми и трудовыми).

Ответственность может быть виновной (например, ч. 3, 4 п. 3 ст. 6 ФЗ) и наступать вне зависимости от вины (ч. 1 п. 2 ст. 71 ФЗ, ч. 1 ст. 277 ТК), а также быть индивидуальной, самостоятельной, субсидиарной, долевой, солидарной.

Ответственность может носить гражданско-правовой характер (всегда), дисциплинарный (членов органов управления, связанных с акционерным обществом трудовыми правоотношениями, всегда - руководителя), административно-правовой (в отношении физических и юридических лиц, дисквалификация - только в отношении физических лиц, руководителя акционерного общества), уголовно-правовой (только в отношении физических лиц). Сложный характер отношений в сфере управления акционерным обществом требует объединения различных средств ответственности.

В рамках гражданского права осуществляется признание недействительным акта - в отношении решения любого органа управления; признание сделки недействительной и применения последствий недействительности - в отношении совершенной любым лицом, осуществляющим управление в акционерном обществе, от имени этого общества; возмещение убытков - любым лицом, осуществляющим управление в акционерном обществе.

Выведены и предложены формирующие понятийный аппарат акционерного права определения: локальных актов (юридических лиц в том числе акционерных обществ), уставного капитала акционерного общества, акции, дивиденда, ликвидационной стоимости, общего и индивидуального контрольных пакетов акций, предоставления информации.

Большинство теоретических положений сопровождается предложениями по совершенствованию правовых актов и локального правового регулирования.

В целом разработана эмпирически обоснованная и теоретически стройная концепция акционерного права как правовой формы имущественных отношений в сфере предпринимательской деятельности, регулирование которых изменило в современных условиях традиционной цели (извлечение прибыли) и через средства частного, публичного и социального права направлено на поиск компромисса между субъективными правами и законными интересами всех "заинтересованных лиц" (в первую очередь, акционеров как экономических собственников, акционерного общества как основного субъекта права собственности в акционерных отношениях, членов органов управления, а также наемных работников, кредиторов, потребителей, общества и государства), на удовлетворение общекорпоративного интереса.

Название документа

"Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография"

(Долинская В.В.)

("Волтерс Клувер", 2006)

Примечание к документу

Дата

15.06.2006

Информация о публикации

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография. М.: Волтерс Клувер, 2006. 736 с.

Размещено на Allbest.ru