Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем

Национальный Банк Казахстана определяет потребность в необходимом количестве банкнот и монет, обеспечивает их изготовление, устанавливает порядок хранения, уничтожения и инкассации наличных денег.

В соответствии с ч. 2 ст. 42 Закона Республики Казахстан «О Национальном банке Республики Казахстан» монеты делятся на следующие виды:

- инвестиционные монеты - монеты, изготовленные из драгоценных металлов, являющиеся объектом инвестирования и накопления;

- коллекционные монеты - юбилейные, памятные и иные монеты специального чекана, изготовленные ограниченным тиражом, как из драгоценных, так и из недрагоценных металлов, являющиеся объектом коллекционирования и накопления;

- циркуляционные монеты - монеты, изготовленные из недрагоценных металлов и предназначенные для наличного денежного обращения.

Продажа, выкуп банкнот и циркуляционных монет Национальным Банком Казахстана осуществляются по их нарицательной стоимости.

Продажа и выкуп Национальным банком Казахстана инвестиционных и коллекционных монет осуществляются в порядке, установленном нормативными правовыми актами Национального Банка Казахстана.

Национальный Банк Республики Казахстан с конца 90-х гг. ХХ века ежегодно выпускает в обращение до трех десятков серебряных и несколько видов золотых монет, причем половина тиража распространяется на отечественном рынке.

К операциям с монетами привлекаются работники коммерческих банков, торговых организаций, коллекционеры-нумизматы, перед которыми постоянно встает проблема идентификации монет, определения их подлинности.

Ценные бумаги

Как нами было ранее сказано некоторыми авторами к предмету легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, также относят ценные бумаги или другие ценные бумаги в валюте Республики Казахстан.

Для уяснения роли ценных бумаг, как составляющей денежной массы в современной экономике Республики Казахстан, как и при анализе денежных знаков, важно установить выполняемые ими функции, к которым относятся:

- денежно-распорядительные;

- товарно-распорядительные;

- капитало-распорядительные.

Ценные бумаги представляют собой связующее звено между общественными, политическими, государственными интересами, с одной стороны, и совокупностью экономических отношений и связей в обществе. Поэтому легализацией денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, на наш взгляд, представляет серьезную угрозу экономической безопасности Республики Казахстан.

Под государственными ценными бумагами, согласно Закону Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г., понимается «государственная эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя в отношении займа, в котором заемщиком выступают Правительство Республики Казахстан, местный исполнительный орган или Национальный Банк Республики Казахстан».

Согласно ч. 1 ст. 129 ГК Республики Казахстан под ценной бумагой понимается совокупность определенных записей и других обозначений, удостоверяющих имущественные права.

Ценная бумага должна удостоверять имущественные права, то есть право на товар, денежную сумму и т.п. Осуществление или передача имущественных прав возможны только при предъявлении ценной бумаги либо при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

Таким образом, ценная бумага должна обладать еще одним важным качеством - оборотоспособностью. Для этого она должна быть приспособлена к передаче (свойство передаваемости), то есть документ должен обеспечивать возможность оформления и факта изменения субъекта имущественного права. Это может быть осуществлено путем физической (фактической) передачи ценной бумаги в руки нового владельца.

В соответствии с ч. 2 ст. 129 ГК Республики Казахстан к ценным бумагам относятся: акции, облигации и иные виды ценных бумаг, определенные в соответствии с настоящим кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан.

Ценные бумаги по форме выпуска подразделяются на:

1) документарные и бездокументарные;

2) эмиссионные и неэмиссионные;

3) именные, предъявительские и ордерные.

Документарные ценные бумаги - это ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (на бумажном или ином материальном носителе с возможностью непосредственного чтения содержания ценной бумаги без использования специальных технических средств).

Бездокументарные ценные бумаги - это ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (в виде совокупности электронных записей). Эмиссионные ценные бумаги - это ценные бумаги, обладающие в пределах одного выпуска однородными признаками и реквизитами, размещаемые и «вращающиеся на основании единых для данного выпуска условий Неэмиссионные ценные бумаги - это ценные бумаги, не соответствующие признакам, указанным в п. 3 ч. 4 ст. 129 ГК Республики Казахстан.

Именная ценная бумага - это ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных его прав названному в ней лицу.

Предъявительская ценная бумага - это ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных ею прав предъявителю ценной бумаги.

Ордерная ценная бумага - это ценная бумага, подтверждающая принадлежность удостоверенных ею прав названному в ней лицу, а в случае передачи им этих прав в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 132 ГК Республики Казахстан, - другому лицу.

В соответствии с ч. 1 ст. 139 ГК Республики Казахстан акцией признается ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и удостоверяющая право на участие в управлении акционерным обществом, получение дивиденда по ней и части имущества акционерного общества при его ликвидации.

Порядок выпуска акций устанавливается законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг. Некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества, выплату дивидендов по своим акциям не осуществляют.

Облигацией признается ценная бумага с заранее установленным при ее выпуске сроком обращения, удостоверяющая в соответствии с условиями выпуска права на получение от лица, выпустившего облигацию, вознаграждения по ней и по окончании срока ее обращения - номинальной стоимости облигации в деньгах или ином имущественном эквиваленте (ч. 1. ст. 136 ГК).

Правительство Республики Казахстан, Национальный Банк Республики Казахстан, коммерческие организации вправе выпускать облигации.

Банковский депозитный сертификат (ст. 139-1 ГК). Банковский депозитный сертификат - именная неэмиссионная ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя на получение по истечении установленного для нее условиями выпуска срока обращения либо до его истечения ее номинальной стоимости, а также вознаграждения в размере, установленном условиями выпуска.

Порядок выпуска и обращения государственных ценных бумаг регламентируется нормативными актами органов законодательной и исполнительной власти Республики Казахстан.

К «другим ценным бумагам в валюте Республики Казахстан» относятся ценные бумаги, выпущенные органами местного самоуправления, акционерными обществами, включая промышленные фирмы, коммерческие банки, инвестиционные фонды и т.п.

От ценных бумаг необходимо отличать документы, на первый взгляд, сходные с ценными бумагами, но не являющиеся таковыми в силу фактической не способности к обороту воплощаемых ими прав. Так, владелец квитанции о принятии вещей, например, в химчистку может передать ее другому лицу. Однако она дает лишь право на получение вещи, но не на изменение собственника и не на получение эквивалента стоимости. Владельцы таких документов (квитанции ломбарда, проездные билеты и т.п.) преследуют конкретную цель - обладать тем правом, которое закреплено в них: получить кредит, доехать до станции назначения и т.п.

Валюта

Как ранее нами упоминалось, казахстанское законодательство не определяет понятие денег, лишь в ст. 127 ГК Республики Казахстан позволяет считать, что понятие «деньги» является синонимом «валюта» в этой связи будет не полным, если не рассмотреть иностранную валюту и ценные бумаги в иностранной валюте. Так, как общеизвестен тот факт, что одним из способов легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, это покупка или перевод, в том числе «тенге» в иностранную валюту и ценные бумаги в иностранной валюте.

В соответствии с Законом Республики Казахстан от 13 июня 2005 г. «О валютном регулировании и валютном контроле», к иностранной валюте относятся: валюта иностранного государства, а также международные денежные и расчетные единицы.

Ценные бумаги в иностранной валюте - это такие ценные бумаги, номинал и (или) стоимость которых выражена в иностранной валюте.

Наиболее распространенными деньгами в мире являются доллары США. Независимо от того, в каком году были выпущены доллары, они и сейчас остаются обязательными к приему по имеющемуся номиналу (из оборота изымаются банкноты, выпущенные в 1928, 1935, 1946 гг.). За время существования доллара сменилось четыре поколения американской валюты. Каждое новое поколение содержит существенные технологические изменения, цель которых максимально затруднить подделку банкнот. Около пятидесяти лет назад посредством легко узнаваемых портретов, иных изображений были систематизированы различия между банкнотами разных номиналов.

Ни одна из денежных купюр США устаревшего образца не подлежит девальвации или изъятию из обращения. Выпуск в обращение новой серии банкнот отражает, в первую очередь, стремление государства охранять и защищать свою валюту. Известно, что новые способы защиты купюр достоинством в сто долларов позволили снизить случаи подделок в восемнадцать раз. Основные элементы новых 50-ти долларовых банкнот также неизменны. В частности, бумага на ощупь осталась прежнего качества, вместе с тем купюры последнего поколения будут содержать новые элементы защиты от подделок.

Федеральная резервная система и Казначейство США постоянно совершенствуют дизайн долларовых банкнот с целью защиты экономики и личных сбережений граждан. Дизайн долларов будет меняться каждые 7-10 лет.

С 1 января 2002 г. на территории 12 европейских государств Европейским центральным банком введена в обращение единая денежная единица EURO/ЕВРО.

Все денежные билеты Европейского центрального банка имеют единый стиль композиционного решения.

Основным сюжетом лицевой стороны банкнот являются архитектурные стили различных исторических периодов государств Европы - от романского до стиля модерн; изображение флага Европейского Союза, аббревиатура Европейского центрального банка на пяти языках, год выпуска банкнот в обращение, наименование денежной единицы на двух языках (латинском и греческом), факсимиле подписи президента банка, полное начертание номинала в левом верхнем углу купона, а также сложный по графике многокрасочный фоновый рисунок со звездами Европейского Союза.

Сюжеты оборотной стороны банкнот отражают техническое совершенство мостостроения как символа единства европейских государств на континенте. Кроме этого, рисунок содержит дополнительное начертание трех номиналов и частичное начертание номинала на купоне, наименование денежной единицы на двух языках (латинском и греческом), фрагмент псевдорельефной сетки с обозначением текста «EURO номинал EYPO»; многокрасочный фоновый рисунок со звездами, два одиннадцатиразрядных номера.

По композиции бумага изготовлена с содержанием хлопкового волокна, тонированная (каждый номинал имеет свой цветовой оттенок), высокопрочная, определяется на ощупь по специфическому хрусту. В бумагу введены бесцветные защитные волокна трех видов. На широком купонном поле размещен локальный многотоновый водяной знак фрагмента основного рисунка лицевой стороны банкноты и светлое цифровое обозначение номинала банкноты. Второй водяной знак - кодовый - в виде параллельных контрастных вертикальных светлых полос расположен в левой части лицевой стороны банкноты. Начертание размеры и число вертикальных светлых полос кодового водяного знака различны для каждого номинала.

В бумагу введена металлизированная защитная нить с негативным текстом «EURO» и номиналом в прямом и перевернутом изображении.

Для того чтобы быть предметом ст. 193 УК деньги и ценные бумаги должны одновременно обладать тремя признаками:

- находиться в обращении или быть изъятыми из обращения, но подлежать обязательному обмену на деньги или ценные бумаги, находящиеся в обращении;

- не должны быть поддельными, то есть фальшивыми, ненастоящими. Способ подделки значения не имеет.

Для квалификации деяния по ст. 193 УК важное значение имеет правильное установление признаков предмета преступления. Так, необходимо установить факт перевода или покупки валюты.

Однако указанные критерии не нашли должного закрепления в уголовном законодательстве, отсутствует соответствующее разъяснение и в нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан.

Имущество

В уголовном праве имущество, как предмет преступления, встречается, прежде всего, в главе 6 «Преступления против собственности» УК, а именно как предмет хищения, которое обладает определенными физическими, экономическими и юридическими свойствами.

Физическое свойство означает то, что имущество должно быть вещественным, материальным предметом внешнего мира, очерченным в пространстве. Это - материальные средства, полученные в процессе общественного производства. Именно в связи с отсутствием анализируемого свойства предмета, не будет признаваться хищением присвоение идей, мыслей, получение различных благ, прав имущественного характера, но без завладения имуществом, к примеру, использование поддельного льготного билета для проезда на транспорте и т.д. Экономическое свойство имущества как предмета хищения означает то, что оно всегда имеет определенную экономическую ценность. Обычное выражение ценности - ее стоимость, денежная оценка. Поэтому предметом хищения не могут быть вещи, практически утратившие хозяйственную ценность, в связи с чем не будет признаваться хищением завладение вещами, выброшенными собственником за ненадобностью. Критерием определения стоимости является мера человеческого труда, вложенного в изготовление, производство, добычу или выращивание конкретного вида имущества. Из-за отсутствия экономического свойства предмета не признается хищением, к примеру, обращение в свою пользу или в пользу третьих лиц объектов растительного или животного мира, находившихся в естественном состоянии. Такие природные объекты не могут быть оценены, поскольку в них не вложен человеческий труд. Если же в выращивание объектов растительного или животного мира вложен человеческий труд, то завладение имуществом образует состав хищения. К примеру, кража песцов с вольера, либо рыбы с искусственного водоема, принадлежащие какому-либо хозяйству, а равно завладение елями, декоративными кустарниками, другими деревьями, высаженными в парке, относится к преступлениям против собственности. В связи с этим необходимо уяснить значение термина «имущество», применяемого законодателем в рассматриваемой уголовно-правовой норме. Еще одним свойством предмета хищения является юридическое. Оно означает, что похищаемое имущество по отношению к виновному всегда должно быть чужим. У виновного не должно быть ни действительного, ни предполагаемого права на изымаемую вещь. Собственное имущество не может быть предметом хищения, поэтому противозаконное изъятие собственного имущества не образует состав хищения [93, с. 32].

Однако О.В. Педун для трактовки имущества как предмета легализации, не совсем удачно использовал признаки имущества как предмета хищения. Экономический признак подходит для легализируемого имущества, юридический только в части того, что оно не изъято из свободного оборота. Ну, а физический признак теряет свой смысл, так как в данном случае к «имуществу» следует относить все виды объектов: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них; нематериальные блага [36, с. 50]

В теории же гражданского права термин «имущество» понимается в двух смыслах: широком и узком. В узком смысле под имуществом понимается только совокупность определенных вещей, то есть осязаемых предметов. В широком смысле под имуществом понимается не только вещи, но и имущественные права, и любые другие блага. Сюда включаются и вещи, и работы и услуги, и результаты интеллектуальной творческой деятельности и т.д. Значит, говоря об имуществе в широком смысле слова, подразумеваются практически все объекты гражданских прав, помимо самих вещей в гражданско-правовом смысле [94, с. 250].

Мы же в своем исследовании будем использовать термин «имущество» в широком смысле его понимания.

Казахстанское законодательство также не определяет понятие имущество, а говорит лишь об имущественных и личных неимущественных благах и правах (ст. 115 ГК).

К имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой (интеллектуальной) деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

К личным неимущественным благам и правам относятся: жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и права.

Таким образом, это позволяет нам сделать вывод о том, что имущественные блага является синонимом «имущество».

Таким образом, имущество - это вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой (интеллектуальной) деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

Так же в соответствие со ст. 117 ГК Республики Казахстан имущество бывает недвижимым и движимым.

К недвижимому имуществу (недвижимые вещи, недвижимость) относятся: земельные участки, здания, сооружения, многолетние насаждения и иное имущество, прочно связанное с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (ч. 1 ст. 117 ГК).

К недвижимым вещам приравниваются также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания «река-море», космические объекты. Законодательными актами к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество (ч. 2 ст. 117 ГК).

Имущество, не относящееся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законодательных актах (ч. 3 ст. 117 ГК).

В теории уголовного права нет единства взглядов на определение содержания, как предмета, так и непосредственно его содержания относительно имущества. К примеру, нельзя признать правильной позицию тех ученых-юристов, которые выделяют наряду с понятием «имущество» еще и «иное имущество». Так, И.Ш. Борчашвили и Б.У. Сейтхожин к иному имуществу относят: ценные бумаги, земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, воздушные и морские суда внутреннего плавания, космические и иные объекты, отнесенные гражданским законодательством к недвижимым вещам; движимые вещи (ч. 3 ст. 117 ГК); имущественные права (ст. 474 ГК); право плательщика на выкуп постоянной ренты (ст. 526 ГК); право на арендную плату (ст. 546 ГК); право на возмещение вреда (ст. 917 ГК) [95, с. 500-501; 475].

Данные авторы, безусловно, это делают, чтобы привести определение «иное имущество» в соответствие с диспозицией ст. 193 УК, в котором действительно говорится не об «имуществе», а об «ином имуществе». Однако это нельзя признать оправданным, потому что такое «нововведение» лишь усложняет понимание и противоречит положению ст. 115 ГК, в котором наглядно видно, что имущество охватывает собой как деньги (валюту), так и тот перечень, который перечисляют в определении «иного имущества» вышеназванные авторы.

Полагаем, что нельзя признать верной высказанное мнение, так как «имущество» и «доходы» это не совсем одно и тоже. Дать исчерпывающее и четкое определение понятию «доход» не так просто, как может показаться на первый взгляд.

Таким образом, на основании проведенного анализа различных точек зрений ученых-юристов и действующего законодательства приходим к выводу о том, что понятие «имущество» охватывает собой как понятие «денежные средства», так и понятие «иное имущество», то есть предметом ст. 193 УК Республики Казахстан следует считать имущество.

Другой проблемой при определении предмета преступления является необходимость установления того факта, что денежные средства и иное имущество должны быть получены в результате незаконных действий.

Ведь не исключено, что денежные средства и иное имущество может быть получено не только в результате совершения преступления, но и в результате совершения административных правонарушений либо стать результатом незаконных действий в гражданско-правовых отношениях.

Однако проведенный нами анализ и изучение 150 уголовных дел выявил, что легализация денежных средств или иного имущества приобретенного незаконным путем (ст. 193 УК) является вторичным преступлением по отношению к преступлениям, в результате совершения которых добывается легализуемое (отмываемое) в дальнейшем денежные средства или имущество. Анализ имеющейся следственной и судебной практики показывает, что денежные средства и иное имущество становятся результатом именно совершения ранее преступлений, то есть преступным путем. Приведем полученные результаты. Так в качестве преступлений, доходы от которого легализуются, зачастую выступают следующие преступления:

Хищения (31%):

- кража (ст. 175 УК);

- разбой (ст. 179 УК);

- хищение предметов, имеющих особую ценность (ст.180 УК);

- приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 183 УК).

Экономические преступления (52%):

- незаконное предпринимательство (ст. 190 УК);

- незаконная банковская деятельность (ст. 191 УК);

- лжепредпринимательство (ст. 192 УК);

- изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 206 УК);

- экономическая контрабанда (ст. 209 УК);

- ложное банкротство (ст. 217 УК);

- уклонение от уплаты налогов с граждан и организаций (ст.ст. 221, 222 УК).

Коррупционные преступления (14%):

- злоупoтpебление должностными полномочиями (ст. 307 УК);

- превышение власти или должностных полномочий (ст.308 УК);

- незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 310 УК);

- получение взятки (ст. 311 УК).

Иные преступления (3%) - к данной категории относятся преступления, предусмотренные различными главами Особенной части УК.

Более того, проведенный нами опрос сотрудников правоохранительных органов занимающихся расследованием указанной категории преступлений показал, около 44% опрошенных респондентов считают, что результатом совершения, от которых добывается легализуемое (отмываемое) в дальнейшем денежные средства или имущество являются экономические преступления, 37% - преступления против собственности, 15% - коррупционные преступления и 4% - иные преступления.

Данный опрос подтверждает наш вывод о том, что легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, предшествует совершение именно преступления (преступным путем), а не административные правонарушения или нарушения в гражданско-правовых отношениях.

2.3 Объективная сторона легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем

Объективная сторона легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем в соответствии со ст. 193 УК состоит в совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской деятельности или иной экономической деятельности.

Остановимся на рассмотрении основных моментов данных действий. И, прежде всего, определимся с понятиями финансовая операция и сделка.

Финансовая операция

Законодатель, употребляя термин «финансовая операция» не дает ее определение ни в ст. 193 УК, ни в примечание к данной норме. Не раскрывает этого понятия и нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 г. N 2 «О некоторых вопросах квалификации преступлений в сфере экономической деятельности».

Большинство отечественных ученых используют законодательное определение понятия «финансовая операция», под которыми понимаются такие операции банка и организаций, занимающихся отдельными видами банковских операций, как открытие и ведение банковских счетов с использованием приобретенных незаконным путем денежных средств, выступающих инструментом осуществления платежей за работы, услуги, товары, а также приобретение на них ценных бумаг. А к финансовым операциям с денежными средствами относят любые указанные в ст. 30 Закона Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности» от 31 августа 1995 г. операции, связанные с движением денег: прием депозитов, кассовые, переводные, ссудные, трастовые, сейфовые, обменные и тому подобные операции [1, с. 64; 376; 258; 87; 44-45].

В своем исследовании А.М. Бейсенов, чтобы раскрыть понятие финансовых операций обратился к следующим документам: проект Закона «О противодействии (легализации) доходов, полученных незаконным путем»; Модельный закон «О противодействии (легализации) отмыванию доходов, полученных незаконным путем», разработанный для государств-участников СНГ; Типовое соглашение между Казахстаном и правительствами иностранных государств о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем; Директива Совета европейского сообщества о предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег от 10 июня 1991 г.; Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности; Венская конвенция ООН о незаконной торговле наркотическими и психотропными веществами от 20 декабря 1988 г. и другое. Анализ перечисленных документов позволил автору прийти к выводу о том, что финансовая операция, являясь разновидностью сделки, которая включает в себя действия граждан или юридических лиц с финансовыми средствами независимо от формы и способа их осуществления, связанные с переходом права собственности и иных прав, включая операции с использованием финансовых средств в качестве средства платежа, в том числе:

а) ввоз и пересылку на территорию государства, вывоз и пересылка с территории государства, а также перевозку и пересылку в пределах территории государства;

б) осуществление международных денежных переводов на территорию государства и с территории государства;

в) получение и предоставление финансовых кредитов;

г) переводы, в том числе и в пределах государства, процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала;

д) переводы неторгового характера с территории государства и на территорию государства, а также в пределах государства, включая суммы заработной платы, пенсии, алиментов, наследства, а также другие аналогичные операции;

ж) вложения средств в уставный капитал организаций с целью извлечения дохода и получения, прав на участие в управлении организацией;

з) приобретение ценных бумаг;

е) переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое к недвижимому имуществу, а также иные права на недвижимость;

и) иные сделки и другие действия граждан или юридических лиц, связанные с получением, отчуждением, выплатой, передачей, перевозкой, пересылкой, переводом, обменом, хранением финансовых средств, имущества, а равно с удостоверением или регистрацией таких сделок либо иных действий независимо от формы и способа их осуществления [3, с. 24].

Расширил перечень и содержание финансовых операций и З.А. Тхайшаов на основе изучения норм действующего законодательства по борьбе с легализацией он включает, в первую очередь, те операции, которые осуществляются банками и кредитными организациями:

- операции юридических и физических лиц с денежными средствами в наличной форме: а) снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, когда это не обосновано характером его деятельности; б) продажа (покупка) наличной иностранной валюты физическими лицами; в) приобретение физическими лицами ценных бумаг за наличный расчет; г) получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом, либо по чеку, сумма которого объявлена как выигрыш и др.;

- операции юридических и физических лиц по банковским счетам: а) зачисление наличных денежных средств юридическим или физическим лицом на счета в течение одного дня в разных филиалах банка; б) зачисление на счет денежных средств, которые аккумулируются, а затем переводятся в другой банк (филиал), в том числе находящийся за границей; в) размещение денежных средств в банковский депозит с оформлением документов, удостоверяющих депозит на предприятия и др.;

- операции юридических и физических лиц, связанные с получением к предоставлением кредитов (займов) в денежной форме; а) заявление о выдаче кредита под залог сберегательного (депозитного) сертификата; б) предоставление или получение кредита (займа), исполнение обязательств по которому обеспечено документом, удостоверяющим наличие у заемщика вклада в иностранном банке; в) предоставление или получение кредита (займа) с процентной ставкой, превышающей среднюю процентную ставку по денежным инструментам на внутреннем и внешнем рынке, и др.;

- операции юридических и физических лиц с ценными бумагами: а) предложение необычно высокой комиссии за посредничество в осуществлении операций с цепными бумагами; 6) единовременное выставление поручений на покупку и продажу ценных бумаг по цепам, имеющим заметное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам, а также другие сделки, связанные с манипулированием ценами на рынке ценных бумаг; в) осуществление операций, при которых один и тот же финансовый инструмент (например, пакет ценных бумаг) многократно продается и затем выкупается в сделках одной и той же стороной и др. [69, с. 88-89].

Однако, практически все указанные понятия «финансовой операции» и тот перечень действий, которые их составляют, не отражают, на наш взгляд, действительного состояния и оценки эффективности противодействия легализации.

В этой связи обратимся к международному законодательству.

Определение «финансовая операция» не дается и в международном законодательстве, а именно если обратиться к Венской конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г., то можно для себя найти, что в нем не проводится так же и разграничение финансовой операции со сделкой, а лишь говорится о действиях, которые могут быть направлены на легализацию «грязных» денег. В частности, в ст. 3 «Правонарушения и санкции» указывается:

«Признать уголовными преступлениями согласно своему законодательству следующие действия, когда они совершаются преднамеренно:

в) (1) конверсию или перевод собственности, если известно, что такая собственность получена в результате любого правонарушения или правонарушений … или в результате такого участия в правонарушении или правонарушениях, в целях сокрытия или утаивания незаконного источника собственности или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений...

(11) сокрытие или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, подлинных прав в отношении собственности или ее принадлежности, если известно, что такая собственность получена в результате правонарушения или правонарушений...

с) (1) приобретение, владение или использование собственности, если в момент ее получения было известно, что такая собственность получена в результате правонарушения или правонарушений» [104].

Подобное можно увидеть и в Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности, принятой в Страсбурге 8 ноября 1990 г. В ст. 6, именуемой «Правонарушения, связанные с отмывание средств» указывается, что:

«Квалифицировать в качестве уголовного правонарушения в соответствии со своим внутренним правом при наличии умысла:

а) конверсию или передачу имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать правовых последствий своих деяний;

в) утаивание или сокрытие действительной природы, происхождения, местонахождения, размещения или движения имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой доход, полученный преступным путем;

с) приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно является доходом, добытым преступным путем...» [104].

Проводя сравнение норм Венской конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических и психотропных веществ от 20 декабря 1988 г. и Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности» от 8 ноября 1990 г. с выше приведенными определениями «финансовой операции», которая предусмотрена в диспозиции ст. 193 УК Республики Казахстан, предусматривающей уголовную ответственность за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, приходим к выводу, что ни одно из перечисленных выше операций признаваемых во всем мире и установленных международным законодательством не нашло своего законодательного закрепления как в самой ст. 193 УК, так и в других нормативных актах нашей Республики, ну а главное не входит в определение «финансовая операция».

В этой связи следует сказать, сколько еще надо ждать в Казахстане, чтобы перечисленные действия: как конверсия или передача имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного преступления, избежать правовых последствий своих деяний; утаивание или сокрытие действительной природы, происхождения, местонахождения, размещения или движения имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой доход, полученный преступным путем; приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно является доходом, добытым преступным путем, если известно, что такая собственность получена в результате правонарушения или правонарушений и др. были криминализированы путем включения их в перечень операций составляющих понятие «финансовая операция».

Судом Жетыгаринского районного суда Костанайской области был оправдан гр. Ж. в связи с отсутствием в его действиях составов преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 190 и п. «в» ч. 3 193 УК. Обосновывая свою позицию, суд указал, что следствием не учтено положение п. 10 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 г. «О некоторых вопросах квалификации преступлений в сфере экономической деятельности», а также то, что «отмывание денег» предполагает перемещение денежных средств, добытых преступных путем, с целью сокрытия настоящего источника получения этих средств, их принадлежности или использования. С экономической точки зрения задача «легализации» состоит в том, чтобы внедрить нелегальные фонды и капиталы в легальную экономику. Предмет преступления - денежные средства или иное имущество, приобретенное заведомо незаконным путем. Однако сам источник является законным, а именно на занятие данным видом предпринимательской деятельности у ОАО «Казвторцветмет» имеется генеральная лицензия [108].

Более того, одной из причин прекращаемости дел, возбужденных по ст. 193 УК, является, на наш взгляд, то, что диспозиция ст. 193 УК изложена крайне узко. Узость диспозиции ст. 193 УК проявляется в том, что она не предусматривает конверсию или передачу имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать правовых последствий своих деяний; утаивание или сокрытие действительной природы, происхождения, местонахождения, размещения или движения имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой доход, полученный преступным путем; приобретение, владение или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно является доходом, добытым преступным путем, и т.п. действия и операции в качестве признаков объективной стороны ст. 193 УК, а именно признаков «финансовой операции».

Использование денежных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности выражается в использовании указанных средств в качестве первоначального, текущего капитала в процессе занятия предпринимательской или иной экономической деятельностью [109, с. 102-105].

Использование денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности, является последним альтернативным действием в исследуемом нами составе преступления.

Понятие предпринимательской и иной экономической деятельности вытекает из анализа положений гражданского законодательства, в частности из понятия - предпринимательство.

Предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя (ст. 10 ГК Республики Казахстан).

Полагаем, что использование денежных средств или иного имущества при осуществлении иной, отличной от предпринимательства экономической деятельности - это, прежде всего, обеспечение денежными средствами и иными материальными ценностями преступного происхождения некоммерческих организаций, предприятий.

Экономическая деятельность, по мнению А.Э. Жалинского, - это деятельность не имеющая в качестве основной цели извлечение прибыли, но требующая затрат денежных средств или использования иного имущества для достижения других целей, например, охраны здоровья оказания юридической помощи и т.д. [101, с. 176].

Типичным примером осуществления иной экономической деятельности, отличной от предпринимательства, является организация и обеспечение функционирования фондов и ассоциаций уставной задачей которых является финансовая поддержка предпринимательства. При осуществлении подобной деятельности можно сравнительно легко использовать материальные ценности, приобретенные в связи с совершением преступлений.

Полагаем, что не следует в иную экономическую деятельность включать незаконную, так как это противоречит самой сути данной статьи. Если лицо использует денежные средства в незаконной экономической деятельности, то сколько бы времени не было бы потрачено и сколько операций с ними не было бы проделано, все равно эти денежные средства будут иметь преступный характер происхождения. А легализатор своими действиями пытается придать денежным средствам или иному имуществу законный (легитимный) статус.

2.4 Субъективная сторона легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем

В науке уголовного права субъективная сторона представляет собой психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию и его последствиям. К признакам, характеризующим субъективную сторону преступления, относятся вина, мотив и цель преступления. В уголовном праве вина - это психическое отношение лица к совершемому им общественно опасному деянию и его общественно опасным последствиям, выраженное в форме умысла или неосторожности.

Правильное установление субъективной стороны преступления, форм вины, мотивов и целей совершения преступления имеет большое правовое значение: позволяет отграничить преступное деяние от непреступного, точно квалифицировать преступления, отграничивать друг от друга сходные по объективной стороне составы, определить степень опасности лица, совершившего преступное деяние, и индивидуализировать наказание. Все это, в свою очередь, способствует осуществлению принципов законности, справедливости, гуманизма, прямо зафиксированных в уголовном законе.

Установление субъективной стороны ст. 193 УК Республики Казахстан легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, имеет исключительно важное значение, для квалификации преступления.

Анализируемое преступление характеризуется виной в форме прямого умысла, то есть виновный сознает, что легализует указанные средства, приобретенные незаконным путем, предвидит, что в результате совершения им финансовых операций или иных сделок приобретенные заведомо незаконным путем имущество или денежные средства будут легализованы, и желает такой легализации.

Прямой умысел можно разделить на два составляющих элемента: интеллектуальный и волевой. Интеллектуальный элемент характеризует процессы, протекающие в сфере сознания, то есть осознание виновным общественно опасного характера совершаемого им деяния и предвидение общественно опасных последствий. Предметом сознания как элемента умысла являются, прежде всего, те фактические обстоятельства, из которых складывается общественно опасное деяние. Умысел представляет собой отражение в психике человека важнейших фактических и социальных свойств совершаемого деяния. Поскольку главным социальным признаком преступного деяния является общественная опасность, то в содержание умысла, прежде всего, включают осознание общественно опасного характера деяния.

Как известно, общественно опасным является лишь такое деяние, которое причиняет либо по своим объективным фактическим свойствам способно причинить вред определенным интересам, благам и общественным отношениям, охраняемым уголовным законом.

Субъект умышленного преступления может не знать точно, на какой непосредственный объект посягает его деяние, но должен сознавать, что причиняет вред определенным охраняемым уголовным законом интересам личности, общества или государства.

Что касается легализации, ответственность за которую предусмотрена ст. 193 УК Республики Казахстан, то первым признаком интеллектуального элемента прямого умысла является осознание, что лицо совершает финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использует указанные средства или иное имущество для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Субъект оценивает свои действия общественно опасными и об этом свидетельствует осознание лицом о преступном происхождении денежных средств или иного имущества, то есть заведомость. Это означает, что лицо до момента совершения объективной стороны данного состава знал о незаконном источнике происхождения указанных средств.

Термин «заведомо» означает осознание виновным того факта, что приобретаемое или сбываемое им имущество было добыто преступным путем. Возникает вопрос, можно ли говорить о заведомости, если виновный не достоверно знал, а лишь предполагал или догадывался о преступном происхождении денег или иного имущества.

Заведомость относится к внутренним психологическим характеристикам преступного поведения и потому крайне сложна для доказывания. Более того, сложность связана еще с тем, что данный вопрос не получил должного разрешения в науке уголовного права и в судебно-следственной практике. Что приводит, как показало проведенное нами исследование, к прекращению уголовных дел возбужденных по ст. 193 УК. Не находим ответ на данный вопрос и в Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 г. N 2 «О некоторых вопросах квалификации преступлений в сфере экономической деятельности».

Положение усугубляется тем, что лицо, совершившее общественно опасное деяние, пытается замаскировать заведомость ошибкой или добросовестным заблуждением.

Однако на основе проведенного исследования нами установлено, что в тех случаях, когда лицо предполагает или догадывается о незаконном происхождении денежных средств нельзя говорить о заведомости.

Соответственно, предлагаем дополнить п. 10 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 18 июня 2004 г. N 2 «О некоторых вопросах квалификации преступлений в сфере экономической деятельности» следующим текстом: «Под признаком «заведомо» в ст. 193 УК следует понимать достоверное знание лица и осознание им преступного происхождения денежных средств и иного имущества, а не его догадки или предположения.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков преступления, предусмотренного ст. 193 УК Республики Казахстан, судам следует выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретено незаконным путем».

Вторым интеллектуальным признаком прямого умысла является предвидение общественно опасных последствий совершаемого деяния. Под предвидением подразумевается отражение в сознании тех событий, которые произойдут, должны или могут произойти в будущем. Поэтому предвидение общественно опасных последствий следует понимать как мысленное представление виновного о том вреде, который будет причинен его деянием общественным отношениям, находящимся под охраной уголовного закона. При прямом умысле предвидение включает представление о фактическом содержании предстоящих изменений в объекте преступления, понимание их социального значения, то есть вредности для охраняемых законом общественных отношений, а также осознание причинно-следственной зависимости между собственным деянием и его общественно опасными последствиями.

Для прямого умысла характерным является предвидение неизбежности наступления общественно опасных последствий. Характерная для прямого умысла намеренность в достижении определенного результата связана с обязательным условием осуществимости этого намерения. А оно, с точки зрения лица действующего с прямым умыслом, осуществимо, если планируемые последствия должны наступить в обязательном порядке. Конечно, речь не идет о фактической неизбежности планируемых последствий, поскольку она зависит не только от желания и действий субъекта, но и от многих других объективных факторов, частично или совсем не зависящих от воли виновного. Речь идет о мысленной модели причинно-следственной связи, в которой причина (деяние) обязательно вызывает следствие (желаемый результат). Именно уверенность в неизбежности, закономерности наступления последствий побуждает виновного действовать ради их достижения.

Общественно опасные последствия легализации многоаспектны. Естественно, не всегда виновный может предвидеть наступления всей цепочки последствий.

Для второго интеллектуального признака прямого умысла ст. 193 УК достаточно предвидения того обстоятельства, что денежные средства или иное имущество, приобретенное незаконным путем, а именно от запрещенных видов деятельности (контрабанда, незаконная торговля оружием, наркотическими средствами, хищение, уклонение от уплаты налога и др.), приведут указанные средства и имущество в легальный оборот и повлияют на экономическую безопасность государства.

Вторым составляющим элементом прямого умысла является волевой признак, который заключается в желании наступления общественно опасных последствий. Но по конструкции состав ст. 193 УК формальный, то есть считается оконченным с момента совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, а равно использование указанных средств и имущества для осуществления предпринимательской или экономической деятельности. Поэтому волевое содержание умысла исчерпывается волевым отношением к самим общественно опасным действиям. При совершении данного преступления волевой элемент умысла заключается в желании совершить общественно опасные действия, запрещенные уголовным законом, то есть в желании совершать финансовые операции, другие сделки, либо использовать средства или имущество в предпринимательской или иной экономической деятельности.

Также в зависимости от времени формирования различаются заранее обдуманный и внезапно возникший умыслы.

Применительно к ст. 193 УК Республики Казахстан, субъективная сторона которого выражается в прямом умысле, данный умысел в зависимости от времени его формирования является заранее обдуманный. Потому как проведенное нами исследование показало, что для легализации денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, виновному необходим продолжительный период времени. В течение этого времени виновный обдумывает план совершения преступления, способы легализации и пути вложения денежных средств и имущества в целях придания им законного статуса получения и т.д.

...