Право личности на свободное передвижение и свободу выбора места жительства в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Понятие и история развития права человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

1.1 Понятие конституционного права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

1.2 Международно-правовое и зарубежное конституционное законодательство о праве человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства

2. Реализация права человека и гражданина на свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

2.1 Механизм реализации права человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

2.2 Деятельность правоохранительных органов по реализации права личности на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

2.3 Проблемы реализации права человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

Заключение

Список использованных источников

законодательство передвижение свободный местожительство

Введение

Актуальность темы исследования. Актуальность темы определяется тем, что сегодня исследования, связанные с правами и свободами человека и гражданина в Казахстане, получили новый импульс развития. Это отчасти связано с тем, что в 2010 году Казахстан должен будет занять место председателя в ОБСЕ. Кроме того, права и свободы человека и гражданина, закрепленные в Конституции, определяют не только направления развития всей правовой системы нашего государства, но и служат фундаментом демократического развития Казахстана. Поэтому не случайно во всех основных программных документах нашего государства, стратегических планах развития страны и в посланиях Президента народу Казахстана всегда на первый план выходят вопросы, связанные с соблюдением и развитием прав и свобод граждан. В связи с этим не могут быть не актуальными исследования направленные на анализ и изучение отдельных прав и свобод личности.

Актуальность настоящей темы научного исследования определяется тем, что вопросы, рассматриваемые в нем, как и сама тема, долгое время находились вне поля зрения научных исследований. Это было вызвано тем, что право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства не имело закрепления в конституциях советского периода и явилось новеллой в конституционном законодательстве Республики Казахстан.

Актуальность исследования состоит и в том, что с реализацией права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства очень тесно связано осуществление иных конституционных прав и свобод человека и гражданина. К их числу можно отнести такие права и свободы, как свобода труда, свободный выбор рода деятельности и профессии, права на охрану здоровья и медицинскую помощь, избирательное право, право на социальное обеспечение и другие. Как видно, реализация рассматриваемого права имеет существенное значение не только для отдельного человека, но и для всего общества в целом, поскольку затрагивает широкий круг общественных отношений в самых разных сферах. Так, например, право на свободу труда, свободный выбор рода деятельности и профессии, право на охрану здоровья и медицинскую помощь, субъективное избирательное право невозможно реализовать в полной мере без рассматриваемого в настоящей работе права.

Актуальность данной темы можно усмотреть и в том, что на практике при реализации рассматриваемого права возникают многочисленные проблемы, которые связанны с правовыми пробелами в его регулировании. Все это не только затрудняет гражданам реализовывать рассматриваемое право, но и создает предпосылки для коррупции.

Все вышеизложенное, а также отсутствие в отечественной науке конституционного и административного права специальных исследований по настоящей теме предопределили ее актуальность и значимость.

Степень разработанности темы исследования. Фундаментом для разработки основ представленной темы исследования стали основополагающие труды государствоведческого направления таких казахстанских ученых, как К.К. Айтхожин, С.Т. Алибеков, А. Ащеулов, М.Т. Баймаханов, Д.М. Баймаханова, Ж.Д. Бусурманов, С.З. Зиманов, В.А. Ким, О.К. Копабаев, В.А. Малиновский, Э.Б. Мухамеджанов, С.Н. Сабикенов, Г.С. Сапаргалиев, М.А. Сарсембаев, С.С. Сартаев, С.А. Табанов, С. Узбекулы и др.

Для формулирования собственных научных положений и выводов соискатель опирался и на труды известных российских ученых-юристов: С.С. Алексеева, С.Н. Братуся, Н.В. Витрука, Л.Д. Воеводина, Е.А. Лукашевой, В.А. Патюлина, И.В. Ростовщикова, Б.С. Эбзеева и других.

Кроме того, раскрытие понятия и содержания права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства невозможно без анализа работ, посвященных проблеме правового статуса личности, значению юридических гарантий и условий реализации неотъемлемых прав и свобод человека и гражданина. Значительный вклад в исследование этой проблемы внесли А.А. Алимбаева, Б.Б. Интыкбаева, А.Г. Джубангалиева, В.В. Мамонов, Н.А. Нысанбаев, А.В. Турлаев, С.А. Сапарбаева, А. Сман.

В последнее время в отечественной юридической науке отмечается активизация исследований проблематики прав и свобод личности в условиях формирования в Республике Казахстан правового государства. Все большее внимание уделяется углубленному изучению при использовании соответствующих научных разработок советского периода отдельных конституционных прав и свобод. Разумеется, изучаемые права и свободы осмысливаются авторами уже с современных демократических позиций.

Относительно права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства необходимо отметить, что в советской юридической науке оно как самостоятельное право личности не подвергалось монографическому исследованию в силу причин политико-правового и экономического характера. Исходя из того, что история становления института права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства неразрывно связана с историей становления паспортной системы, необходимо отметить кандидатскую диссертацию Ж.Т. Баймуханбетовой, сосредоточившей основное внимание на правовых основах паспортного режима в Республике Казахстан.

Научная новизна дипломной работы определяется тем, что это первое комплексное исследование права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан, проведенное с историко-правовых, общетеоретических, конституционно-правовых и административно-правовых позиций. Теоретические выводы и практические рекомендации следуют из целостного видения проблем правового статуса личности в обществе и носят комплексный характер.

Цели и задачи исследования. Целью исследования является изучение и обоснование путей решения проблем, связанных с реализацией гражданином права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, определение его места в системе конституционных прав и свобод, раскрытие нормативного содержания указанного права, изучение механизма реализации и системы гарантий, а также выявление направлений совершенствования законодательства в области прав и свобод человека и гражданина.

В процессе исследования решались следующие задачи:

-дать анализ понятий и содержания права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, скорректировать данные понятия на основе последних научных достижений;

-рассмотреть и проанализировать механизм реализации права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства;

-определить основания ограничений права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства;

-сформулировать предложения и рекомендации по совершенствованию законодательства, посвященного праву личности на свободное передвижение и свободный выбор местожительства.

Объект исследования. В качестве объекта исследования рассматриваются общественные отношения, складывающиеся в процессе реализации человеком и гражданином конституционного права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства.

Предметом исследования служат историко-правовые, общетеоретические, конституционно-правовые и административно-правовые вопросы сути, содержания, развития, механизма осуществления права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, а также гарантий его реализации.

Методологическую основу исследования составляют диалектический метод познания, всесторонний анализ отношений в системе прав и свобод человека в их развитии; единство качественных и количественных характеристик, логического и исторического подходов; сравнительно-правовой, технико-юридический и иные методы научного познания, обращенные к правовой проблематике. Применение различных методов и научных достижений в их сочетании позволило осмыслить и раскрыть предмет в обобщающих закономерностях и в конечном счете решить поставленные соискателем задачи, достичь обозначенной цели.

Нормативную основу исследования составили Конституция Республики Казахстан, международно-правовые акты по вопросам свободного передвижения, конституционное законодательство стран ближнего и дальнего зарубежья в области свободы передвижения, действующее конституционное и административное законодательство Республики Казахстан, ведомственные нормативные акты, регулирующие вопросы регистрации граждан, иностранных лиц и лиц без гражданства. В научном труде использовались также нормативные правовые акты, утратившие силу и содержащие нормы, регламентирующие основы и принципы реализации права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства.

Эмпирическая база исследования. При подготовке работы использовались отчеты и доклады Уполномоченного по правам человека в Республике Казахстан, Комиссии по правам человека при Президенте Республики Казахстан, статистические данные Комитета по миграции Министерства труда и социальной защиты о динамике передвижения граждан по территории Республики Казахстан, статистические данные Департамента миграционной полиции МВД РК о совершенных административных правонарушениях в сфере свободного передвижения, регистрации граждан за период с 2000 по 2007 годы, аналитические материалы и обзоры МВД РК. Также в качестве эмпирического материала используются данные конкретных социологических исследований Казахстанского международного бюро по правам человека и соблюдению законности, аналитические материалы, подготовленные и систематизированные автором в 2001-2007 годах, результаты анкетного опроса сотрудников органов внутренних дел.

Теоретическая значимость исследования состоит в том, что ряд положений, содержащихся в нем, в определенной степени развивают конституционно-правовые знания в области правового положения личности. Кроме того, предложенные теоретические положения будут способствовать формированию единой государственной политики в сфере внутренней миграции, средством реализации которой выступит упорядоченный и законодательно урегулированный институт права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства.

Практическая значимость исследования видится в том, что результаты могут быть полезны в деле совершенствования правовых норм, регламентирующих право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства; оптимизации юридических процедур реализации данного права, укрепления гарантий его обеспечения и защиты.

Структура и объем дипломной работы обусловлены характером работы, уровнем ее разработки, задачами и логикой исследования. Дипломная работа состоит из введения, двух разделов, включающих шесть подразделов, заключения, списка использованных источников и приложений.

1. Понятие и история развития права человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

1.1 Понятие конституционного права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан

Одной из характерных черт развития государства и общества на современном этапе является усиление внимания к вопросам, связанным с правами и свободами личности. Это справедливо для такого общества, в котором личность рассматривается как высшая социальная ценность и где для ее формирования и совершенствования созданы наиболее подходящие условия.

Институт прав и свобод личности является важнейшим компонентом любой Конституции. В Конституции Республики Казахстан 1995 г. указанному институту посвящен раздел II, разграничивающий все права и свободы на права и свободы человека и гражданина [1]. Пункт 1 статьи 21 Конституции регламентирует право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в Республике Казахстан.

Прежде чем приступить к подробному анализу содержания данного права, необходимо выяснить его место в системе конституционных прав и свобод. В существующих критериях классификации конституционных прав и свобод наибольшее распространение получило деление их по времени возникновения и по сфере применения. Градация по первому основанию предполагает деление прав и свобод индивида на права и свободы первого, второго и третьего поколения.

Право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, как отмечает Р.А. Мюллерсон, по времени провозглашения относится к правам так называемого первого поколения и входит в число фундаментальных гражданских и политических прав и свобод [2, с. 29-31]. Под правами первого поколения (в литературе называемыми также «негативными правами») понимают формулировавшиеся во время ранних буржуазных революций и получившие доктринальное обоснование в учении о естественных прирожденных правах человека либерально-демократические ценности, обусловившие характер конституционного законодательства в демократических странах, конкретизировавшиеся и расширившиеся в дальнейшем в их законодательстве и практике. Большинство этих прав и свобод обязывают государство воздержаться от вмешательства в сферы, регулируемые этими правами, то есть являются «правами на свободу от власти».

Необходимо подчеркнуть, что многие правовые возможности прав первого поколения оформлялись в буржуазном законодательстве не в виде прав, а в виде свобод. В этой связи возникает вопрос: права и свободы понятия идентичные или разные? Большинство правоведов Е.А. Лукашева [3, с. 133], К.К. Айтхожин [4, с. 268], С.С. Кравчук [5, с. 165], В. Масленников [6, с. 11] придерживаются той точки зрения, что по своей юридической природе и системе гарантий права и свободы идентичны. Они очерчивают обеспечиваемые государством социальные возможности человека в различных сферах. Однако между указанными понятиями все же можно проследить одно отличие, имеющее прикладное значение.

Как правило, термином «право» определяются достаточно конкретные разрешенные законом поступки человека или его состояния. По поводу свобод традиционно вводятся только самые общие мерки и направления пользования индивидом благами, опосредованными свободами. Во внутригосударственном законодательстве субъективные свободы часто формулируются в виде «права на свободу», например, право на свободу совести (ст. 22 Конституции), право на свободу объединений (ст. 23), право на свободу труда (ст. 24). По нашему мнению, словосочетание «право на свободу» терминологически является не совсем удачным. Думается, речь должна идти либо о праве человека, либо о его индивидуальной свободе, так как это есть общеустановленные основополагающие элементы правового положения личности с известными особенностями их содержания. Относительно формулировки возможности человека передвигаться и выбирать себе место жительства казахстанский законодатель пошел по пути международной практики, оформляя исследуемое право как «право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства». В дальнейшем в настоящем исследовании рассматриваемая возможность человека передвигаться и выбирать себе место жительства будет обозначаться в строгом соответствии с ее подачей в Конституции Республики Казахстан, в виде права каждого на соответствующие свободные действия.

По характеру опосредуемых благ (по сфере применения) право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства относится к числу личных прав. Л.Д. Воеводин понимает под ними права и обязанности гражданина как личности, то есть его права и обязанности в сфере индивидуальной жизни [7, с. 250]. Б.С. Эбзеев считает, что личные права обеспечивают, гарантируют авторитетом государства наиболее важные проявления личной свободы, которые сами выступают вне правового оформления: индивидуальную свободу и безопасность, нравственное и духовное развитие личности, ее честь и достоинство [8, с. 112].

Отметим, что наряду с указанным термином в законодательстве, судебной практике и научной литературе применяется термин «гражданские права». Под гражданскими правами Ф.М. Рудинский понимает группу прав, воплощающих индивидуальную свободу человека [9, с. 7]. Р.А. Мюллерсон отмечает, что гражданские права - это те права и свободы, которые принадлежат человеку как члену гражданского общества [2, с. 53]. По своему содержанию, определяемому тем, что они призваны обеспечить наиболее существенные блага индивидуальной свободы, гражданские права тождественны личным конституционным правам.

По нашему мнению, личные (гражданские) права и свободы, являясь неотъемлемой частью системы конституционных прав и свобод, представляют собой совокупность правомочий и вытекающих из них возможностей, направленных на удовлетворение потребностей человека и призванных определить его положение в обществе и государстве. Они устанавливают свободу человека в сфере частной жизни, его правовую защищенность от какого-либо противозаконного вмешательства. Объектом конституционной охраны здесь выступает индивидуальный интерес, частная жизнь, личная безопасность. Таким образом, своеобразие личных прав в том, что они индивидуализируют человека, гарантируют ему индивидуальную свободу, определяют наиболее значимые аспекты его положения по отношению к законности и правопорядку.

В системе личных (гражданских) прав и свобод право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства относится к группе прав и свобод, которые характеризуются возможностью личности распоряжаться собою в пространстве, а также защищаться от незаконного посягательства на индивидуальную жизнь. К этой группе относятся и право на личную свободу и личную неприкосновенность; право на неприкосновенность жилища, право каждого на свободный выезд за пределы государства и беспрепятственного возвращения для граждан. А.П. Горшенев к названным правам и свободам причисляет также право на охрану здоровья, правовую защиту и необходимую оборону [10, с. 226]. По утверждению отдельных ученых, исследуемое право относится к своеобразным «вторичным» (не к правам второго поколения) естественным правам, к коим относят также право на благоприятную окружающую среду, свободу мысли и др. «Вторичные» подаются как производные от «первичных» прав, выступающих в качестве фундаментальных человеческих ценностей, где выделены только право на жизнь, на свободу, на достоинство, на личную неприкосновенность. Право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства оценивается лишь как составная часть обобщенного понятия свободы [11, с. 16-17]. Е.А. Лукашева придерживается мнения, что указанные личные (гражданские) права и свободы есть составная часть самостоятельного права личной неприкосновенности человека [12, с. 130]. Аналогичной точки зрения придерживается П.М. Михайлов, утверждая, что особенность права неприкосновенности личности заключается в том, что оно направлено, главным образом, на обеспечение и охрану личной безопасности гражданина, т.е. такое фактическое состояние индивида, при котором он гарантирован, во-первых, от незаконных посягательств на его жизнь, здоровье, телесную неприкосновенность; во-вторых, от каких-либо противоправных препятствий располагать самим собой, своими поступками, возможностью беспрепятственно передвигаться [13, с. 61-62]. Однако с данным мнением вряд ли можно согласиться, так как, на наш взгляд, таким подходом незаслуженно умаляется значение многих основных прав и свобод человека. Международное сообщество также стоит против выделения более значимых и менее значимых прав и свобод человека, например, об этом говорится в специальной резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 1986 г. «Неделимость и взаимозависимость экономических, социальных, культурных, гражданских и политических прав» [14, с. 543].

Пункт 1 ст. 21 Конституции Республики Казахстан гласит: «Каждому, кто законно находится на территории Республики Казахстан, принадлежит право свободного передвижения по ее территории и свободного выбора местожительства, кроме случаев, оговоренных законом» [1]. Таким образом, в соответствии с названной статьей Конституции, государство признает и обязуется охранять естественное право любого человека на свободное передвижение и выбор местожительства.

Терминологический оборот «каждому» означает, что данное право принадлежит как гражданам Республики Казахстан, так и иностранным гражданам и лицам без гражданства. Такой вывод основан на справедливом замечании Г.С. Сапаргалиева о том, что «если права, свободы и обязанности относятся ко всем, то применяются термины «все», «человек», «каждый», «никто» [15, с. 103]. Таким образом, право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства является правом человека или правом личности. Конечно же, понятия «человек» и «личность» различаются, хотя и тесным образом связаны между собой. Понятие «человек» характеризует его с биологической стороны, как представителя живого мира, обладающего определенными физиологическими свойствами [16, с. 154]. То есть, при употреблении термина «человек» понимается природно-общественное, биосоциальное существо, рассматриваются его социальные черты в тесной связи с биологическими, физическими, психофизиологическими характеристиками. Когда же употребляется термин «личность» - понимается человек в его социальной среде, обществе, социальной группе, в его отношениях к обществу, государству, праву. Личность - это прежде всего социальный тип человека, но в то же время - это и конкретный человек, со своей индивидуальностью, неповторимостью. Таким образом, личность - это сплав общих и особенных, типических и своеобразных свойств человека [17, с. 12-16]. Необходимо отметить, что термин «личность», обширно примененный в советском праве, как юридическая категория был закреплен в Конституции Казахской ССР от 20.04.1978 г. [18, с. 293-334]. В Конституции Республики Казахстан 1995 г. данный термин не употребляется. Некоторые авторы утверждают, что в связи с использованием термина «личность» появляются некоторые проблемы, например: является ли новорожденный ребенок личностью, и другие вопросы. К тому же, по их мнению, Конституция защищает самого человека, а не совокупность интегрированных в человеке социально значимых черт [19, с. 14]. Однако большинство авторов А.Г. Бережнов [20, с. 15], Б.С. Эбзеев [8, с. 54-55], Г.В. Мальцев [17, 14-15] отождествляют эти понятия и используют их как синонимы при разграничении прав человека (личности) от прав гражданина. Под последними понимают такие права человека, которые находятся под охраной и защитой государства. Это «юридическая форма прав человека, включенного в определенную социальную систему» [21, с.92]. Соглашаясь с мнением указанных авторов о тождественности понятий «человек» и «личность», отметим, что, употребляя в названии темы исследования термин «личность», под ним нами подразумеваются как граждане Республики Казахстан, так и иностранцы и лица без гражданства.

В связи с их принадлежностью индивиду (субъекту), права личности в юридической науке часто называют субъективными правами. Под субъективным правом понимают все то, что вытекает из объективного права для лица и характеризует его как субъекта права. Объективное право здесь - система правовых норм, выраженных в соответствующих источниках (формах) права. Признание лица субъектом права выражается в том, что государство через нормы объективного права наделяет лицо юридическим качеством субъектности и одновременно определяет правовой статус, носителем которого лицо выступает. По мнению Н.И. Матузова законы государства признают за гражданами правовые возможности, которые относятся не только к поведению самого человека, но и его взаимоотношению с другими гражданами, с государством, общественными организациями. Эти возможности, различные по характеру и направленности, являются субъективными правами граждан [22; 23].

Большинство авторов С.Ф. Кечекьян [24, с. 57], Л.С. Явич [25, с. 172-173], В.В. Лазарев [26, с. 32-33] придерживаются дефиниции, предложенной в конце 40-х гг. С.Н. Братусем, определившим субъективное право как обеспеченную законом меру возможного поведения управомоченного [27, с. 31-34]. Возможность свободно выбирать вариант поведения является главным элементом любого юридического права и юридической свободы. Данное свойство возможности является фундаментальным в содержании прав и свобод человека.

По вопросу структуры субъективного права Н.Г. Александров утверждает, что каждое субъективное право представляет собой единство трех возможностей: 1) вид (и меру) возможного поведения самого обладателя права; 2) возможность требовать соответствующего поведения (совершения известных действий или, напротив, воздержание от действий) от других обязанных лиц; 3) возможность прибегнуть в необходимых случаях к содействию компетентных органов [28, с. 225]. По мнению Н.И. Матузова структура субъективного права включает в себя не три, как традиционно принято считать, а четыре возможности: а) возможность определенного поведения самого управомоченного; б) возможность требовать соответствующего поведения от других лиц; в) возможность прибегнуть в необходимых случаях к мерам государственного принуждения; г) возможность пользования определенным социальным благом. Следовательно - субъективное право, это право-поведение, право-требование, право-притязание и право-пользование [22, с. 115-124, 139-146; 23, с. 82-84]. По нашему мнению, при достижении искомого блага человек волен выбирать: пользоваться им либо нет. Поэтому возможность пользования определенным социальным благом не является самостоятельным правомочием, оно есть конечный результат возможного поведения самого обладателя права.

Беря за основу модель структуры субъективного права, предложенную Н.Г. Александровым, можно представить право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства как совокупность следующих правомочий.

Во-первых, возможность человека пользоваться правом свободного передвижения и свободного выбора местожительства. Исследуемое право относится к категории естественных прав человека, являющихся критерием нравственности права. Поэтому в соответствии с п. 2 ст. 12 Конституции Республики Казахстан данное право является неотчуждаемым и, следовательно, действует вне каких-либо ограничений, кроме случаев, оговоренных законом. Его содержание заключается в обладании гражданином, иностранным лицом, лицом без гражданства правом свободного передвижения и свободного выбора местожительства.

Во-вторых, возможность требовать от государства, всех юридических и физических лиц реализации правовых обязанностей по соблюдению и охране права свободного передвижения и свободного выбора местожительства. Только опираясь на конструктивное содействие других лиц, государственных органов и общественных объединений, употребляя при этом их акты как орудие для достижения личных целей или, наоборот, надеясь на их невмешательство, человек может независимо, в пределах закона, распоряжаться заключенной в указанном праве возможностью. Таким образом, данное правомочие заключается в предоставлении человеку правовой возможности требовать от должностных лиц исполнения ими своих обязанностей по регистрации его в свободно избранном им месте жительства.

В-третьих, возможность в необходимых случаях прибегать к государственной и общественной защите нарушенного права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства. В соответствии с указанной возможностью, гражданин свободен обратиться за защитой к общественным объединениям или государству в том случае, если право нарушено либо его реализации не оказывается должная поддержка. В соответствии с п. 1 ст. 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами. Кроме того, по п. 2 названной статьи, каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод. В соответствии с п. 1 ст. 23 Конституции граждане Республики Казахстан имеют право на свободу объединений, то есть они могут основывать общественные объединения, фонды и другие неправительственные организации, защищающие их нарушенные права.

Право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства - это естественное и неотчуждаемое право, принадлежащее каждому от рождения. Оно полностью соответствует по своим критериям неотъемлемым правам и свободам человека, призванным, по мнению С.С. Алексеева, утверждать независимо от состояния общества достоинство и свободу человека, его высокие духовные и нравственные начала [29, с. 621]. Конституция Республики Казахстан, построенная на принципах утверждения высшей ценностью человека, его жизни, прав и свобод (п. 1 ст. 1), признания основных прав и свобод человека неотчуждаемыми и принадлежащими ему от рождения (п. 2 ст. 12), не допускает вероятность непризнания и лишения человека прав и свобод вообще, и права на свободное передвижение и свободный выбор места жительства в частности.

Исследуемое право, как уже указывалось выше, по своему значению стоит в одном ряду с основными правами и свободами. Последние почти всегда одновременно являются и конституционными. К числу основных они причисляются потому, что в их основе лежат главнейшие для людей блага и ценности. Закрепление основных прав и свобод личности на конституционном уровне значит придание им адекватной юридической формы. В отличие от субъективных прав, закрепленных в текущем законодательстве, права, зафиксированные в Конституции, отражают наиболее существенные, принципиальные связи и отношения между обществом и человеком и реализуются высокой общностью и значительной стабильностью. Эти права существуют постоянно и не погашаются однократной реализацией. Тот факт, что право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства является конституционным правом, означает, что ему присущи все признаки последнего. Наиболее важными в юридической литературе называют следующие: конституционные права и свободы составляют юридическую базу для всей системы прав и свобод; обладают наивысшей юридической силой; подлежат высокому уровню юридического гарантирования [30, с. 147].

По форме осуществления право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства является индивидуальным правом, т.е. правом, которым может располагать и воспользоваться в отдельности каждый человек. Это не исключает, однако, его коллективной реализации.

Назрела необходимость лексико-семантического анализа исследуемого права. Что означает понятие «свободное передвижение»? Этимология прилагательного «свободное» по Словарю русского языка имеет следующие значения. 1. Пользующееся свободой. 2. Не запрещенное, беспрепятственное. 3. Не затрудненное, совершающееся легко [31, с. 695]. Свобода в философии - возможность проявления субъектом своей воли на основе осознания законов развития природы и общества; свобода вообще - отсутствие каких-нибудь ограничений, стеснений в чем-нибудь [31, с. 695]. Передвинуться - подвинувшись, переместиться (сущ. передвижение) [31, с. 492]. Переместиться - передвинувшись, занять другое место, расположиться в другом месте [31, с. 496]. Таким образом, свободное передвижение - это не запрещенное, беспрепятственное перемещение, а право на свободное передвижение - это охраняемая государством, узаконенная возможность на беспрепятственное перемещение по территории страны.

Наряду с правом каждого на свободное передвижение, в Конституции Республики Казахстан (п.1 ст.21) говорится и о праве на свободный выбор местожительства. Выбрать - взять нужное, предпочитаемое (сущ. выбор) [31, с. 105-106]. Местожительство - место постоянного проживания [31, с. 339]. Проживать - жить, пребывать где-нибудь [31, с. 601]. Кроме того, понятие «место жительство» дается в п. 1 ст. 16 Гражданского кодекса Республики Казахстан: это тот населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает [32]. Понятие населенного пункта раскрывается в Законе от 8 декабря 1993 г. «Об административно-территориальном устройстве Республики Казахстан» с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента Республики Казахстан от 19 декабря 1995 г. В соответствии со ст. 2 этого Закона, населенный пункт - часть компактно заселенной территории Республики, сложившаяся в результате хозяйственной и иной общественной деятельности граждан, с численностью населения не менее 50 человек, учтенная и зарегистрированная в установленном законом порядке и управляемая местными представительными и исполнительными органами [33]. В Комментарии к ст. 16 Гражданского кодекса Республики Казахстан разъясняется, что по смыслу п. 1, у гражданина не может быть юридически одновременно двух или более мест жительства, хотя бы фактически гражданин и проживал то в одном, то в другом населенном пункте. Поэтому местом жительства считается тот населенный пункт, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает, независимо от его временного отсутствия в этом населенном пункте [34, с. 68]. Разъяснение понятия места жительства дается и в Постановлении Конституционного Совета РК от 18 апреля 1997 года N 7/2 «Об официальном толковании пункта 4 статьи 51 Конституции Республики Казахстан» [35].

Таким образом, право свободного выбора местожительства - это есть охраняемая государством, узаконенная возможность человека по своему усмотрению и желанию жить в наиболее предпочитаемом им населенном пункте.

Г.П. Лупарев трактует закрепленное в пункте 1 ст. 21 Конституции право следующим образом. Раскрывая указанную возможность через свободу, он отмечает, что свободу передвижения образует осознанное, по собственной воле осуществляемое перемещение лица в окружающем природном мире. Такое перемещение может осуществляться на любое расстояние - от своего дома на соседнюю улицу или на иной континент [36, с. 132]. Таким образом, Г.П. Лупарев дает определение свободы передвижения в широком смысле, соединяя право на свободное передвижение по территории Казахстана и право каждого человека на выезд за пределы Республики, а также беспрепятственного возвращения в Республику для граждан.

Свободу выбора места жительства, по мнению указанного ученого, составляет тоже осознанное, по собственной воле осуществляемое проживание индивида в определенной стране, определенном пункте или местности [36, с. 132].

Таким образом, подводя итог вышесказанному, отметим, что закрепленное п. 1 ст. 21 Конституции Республики Казахстан право свободного передвижения по ее территории и свободного выбора местожительства состоит их двух близких, тесно взаимосвязанных, но достаточно самостоятельных прав: права на свободное передвижение по территории республики и права свободного выбора местожительства.

Право на свободное передвижение - это охраняемый государством круг общественных отношений, связанный с беспрепятственным перемещением по его территории, граждан, лиц без гражданства и иностранцев, подлежащий ограничению в случаях, предусмотренных Конституцией и законами Республики Казахстан.

Право свободного выбора местожительства - это охраняемый государством круг общественных отношений, реализуя которые, человек по своему усмотрению и желанию может жить в предпочитаемом им месте населенного пункта, при условии, что проживание в этих местах не ограничивается Конституцией и законами Республики Казахстан.

В то же время, право человека и гражданина на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в пределах территории Республики Казахстан следует отграничивать от другого, близкого ему права, закрепленного п. 2 ст. 21 Конституции - права каждого на выезд за пределы республики и права граждан на беспрепятственное возвращение в страну. Если объектом права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства является правовая возможность беспрепятственного перемещения внутри страны, то объектом второго права является разрешенная и гарантированная государством правовая возможность въезда (возвращения) в страну гражданства.

Анализируя содержание права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, необходимо рассмотреть общие и специальные субъекты указанного права. Как известно, субъект права обладает двумя признаками: во-первых, социальным - выступление в общественных отношениях в качестве обособленного, способного формировать и осуществлять единую волю персонифицированного субъекта социального общения; во-вторых, юридическим - признанной правовыми нормами способностью быть носителем прав и обязанностей, участвовать в правоотношениях [37, с. 138-139].

Как уже было отмечено ранее, рассматриваемое право принадлежит как гражданам Республики Казахстан, так и иностранным гражданам и лицам без гражданства. Известно, что гражданство является предпосылкой, которая влечет за собой возникновение у лица соответствующего комплекса прав и обязанностей. Применительно к правовому статусу иностранцев и лиц без гражданства такой предпосылкой выступает уже особая связь, юридическое состояние, возникающее между указанными лицами и государством по поводу их пребывания на территории Республики Казахстан. Относясь к категории естественных прав и свобод человека, право на свободное передвижение и свободный выбор места жительства в тех или иных государствах объективно существует и как правило законодательно оформляется в контексте прав и свобод гражданина того или иного государства, распространяясь известным образом на иностранных граждан и лиц без гражданства в зависимости от действующего режима их пребывания в государстве и отчасти ряда других факторов, что нормативно урегулировано [38]. Таким образом, общим субъектом права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства является любой человек, законно находящийся на территории Республики Казахстан. Здесь принципиальным предстает не само по себе гражданство лица, а изначально законность его нахождения на территории государства. Поэтому в соответствии с Комментарием к Конституции Республики Казахстан положение п.1 ст. 21 не распространяется на лиц, нелегально оказавшихся в Казахстане [36, с. 132].

В области права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, правовые статусы граждан Республики, иностранных граждан и лиц без гражданства во многом совпадают, однако есть и различия.

1. Для иностранцев и лиц без гражданства рассматриваемое право сужено.

2. Для различных категорий граждан установлены разные правила паспортной системы (неодинаковые виды основных документов, специфические правила регистрации и т.п.).

3. За нарушение правил регистрационного учета граждане Республики Казахстан и иностранцы, а также лица без гражданства привлекаются к административной ответственности по различным составам.

Право иностранных граждан на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, после его закрепления на конституционном уровне, раскрывается и конкретизируется в Указе Президента Республики Казахстан, имеющим силу закона, от 19 июня 1995 г. «О правовом положении иностранных граждан в Республике Казахстан» [39]. В соответствии со ст. 16 Указа иностранные граждане могут свободно передвигаться по территории Республики Казахстан, открытой для посещения иностранным гражданам, и избирать место жительства в соответствии с порядком, установленным законодательством Республики Казахстан. Детальная регламентация рассматриваемого права осуществлена Правилами въезда и пребывания иностранных граждан в Республике Казахстан, а также их выезда из Республики Казахстан, утвержденными Постановлением Правительства РК от 28 января 2000 г. № 136 «Отдельные вопросы правового регулирования пребывания иностранных граждан в Республике Казахстан» [40]. Действие настоящих Правил распространены также на лиц без гражданства, если иное не установлено законодательными актами Республики Казахстан.

Следует отметить, что право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства граждан Республики Казахстан регламентировано только Конституцией Республики. Ни Закон «О миграции населения» от 13.12.1997 г. [41], ни Закон «О гражданстве Республики Казахстан» от 20.12.1991 г. [42] не содержит положений о порядке реализации исследуемого права. Лишь в Постановлении Правительства Республики Казахстан от 12.07.2000 г. сказано, что утверждаемые указанным Постановлением Правила документирования и регистрации населения Республики Казахстан приняты в целях реализации конституционных прав граждан на свободу передвижения и выбора места жительства [43]. Министерству внутренних дел и Министерству юстиции Республики Казахстан в установленном порядке постановлено разработать и утвердить Инструкции о применении Правил документирования и регистрации населения Республики Казахстан.

По нашему мнению, важно, чтобы права были записаны в законе, а не в ведомственном документе. По своей природе ведомственные акты тяготеют к разработанной в деталях и представленной в конкретном виде регламентации взаимоотношений субъектов, что само по себе может стать препятствием для развития инициативы и активности граждан. В связи с этим необходимо предельно ограничить регулирование правового статуса личности при помощи разного рода инструкций, приказов, положений и правил ведомственного характера. Нужно побороть выработавшийся к настоящему времени стереотип, который состоит, по словам В.А. Туманова, в том, что конституционные, законодательные нормы и принципы могут действовать, только будучи «разъяснены» подзаконным нормотворчеством [44, с. 18].

Конечно, роль текущего законодательства в реализации конституционных положений огромна. Как справедливо отмечает М.Т. Баймаханов: «… не исключая прямого действия конституционных положений, текущее законодательство во многих случаях служит необходимым дополнительным средством, облегчающим их претворение в жизнь. Правда, полной реализации конституционных норм текущее законодательство не обеспечивает. Но благодаря его нормам осуществление конституционных предписаний становится более реальным» [45, с. 32]. Мы не предлагаем абсолютного вывода ведомственных актов из общей системы права, что вряд ли возможно, так как они осуществляют в ней достаточно значительную роль, которая не может быть поручена какой-либо другой части законодательства. Речь идет лишь об ограничении, поскольку в правовой литературе непомерному ведомственному нормотворчеству дается характеристика как одного из проявлений нарушения верховенства закона. Предоставление центральным органам управления полномочий издавать общеобязательные акты, которые регламентируют права и обязанности граждан, порой приводит к искажению закона. Именно поэтому нормативные правовые акты государственных органов, имеющие общеобязательное значение, межведомственный характер или касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, подлежат государственной регистрации в органах юстиции Республики Казахстан. Такая регистрация является необходимым условием их введения в действие.

Следует отметить, что на сегодняшний день большинство конституционных прав человека и гражданина конкретизированы соответствующими законами. Например Закон Республики Казахстан «О свободе вероисповедания и религиозных объединениях» от 15 января 1992 г. [46], Трудовой кодекс Республики Казахстан от 10 мая 2007 г. [47], Закон РК «Об общественных объединениях» от 31 мая 1996 г. [48], Закон РК «Об охране окружающей среды» от 15 июля 1997 г. [49] и др. Представляется необходимым принятие закона, который бы: определил основные понятия, относящееся к предмету его регулирования; регламентировал порядок реализации гражданами права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства в пределах территории Республики Казахстан (детализировал положения, касающиеся правил регистрации граждан по месту жительства); устанавливал основания возможного ограничения данного права; определял ответственность за нарушение закрепленных требований и т.д. (Приложение А) И уже на основании этого Закона необходимо либо утвердить новые Правила регистрации и снятия граждан Республики Казахстан с регистрационного учета по месту жительства, либо привести в соответствие с ним (с Законом) имеющиеся Правила документирования и регистрации населения Республики Казахстан.

Кроме обладания общим статусом, лицо в то же время может быть носителем одного или нескольких специальных статусов. По справедливому замечанию Д.Н. Бахраха, во многих случаях специальная (ролевая) правосубъектность просто дополняет общую. Но между ними может быть и более сложное взаимодействие, при котором специальный статус влияет на общий, ограничивая и видоизменяя его. Например, статус военнослужащего влияет на такие общие права граждан, как право на свободу передвижения, выбор местожительства [50, с. 18].

В соответствии со ст. 7 Закона Республики Казахстан от 20 января 1993 г. «О статусе и социальной защите военнослужащих и членов их семей» [51] свобода передвижения военнослужащего должна сочетаться с поддержанием боевой готовности воинских частей и подразделений, своевременностью прибытия их в необходимых случаях к месту службы.

По Уставу внутренней службы Вооруженных Сил Республики Казахстан, утвержденному Указом Президента РК от 27.11.1998 г., военнослужащие срочной военной службы вправе свободно передвигаться в расположении воинских частей и в пределах гарнизона, при увольнении из расположения воинских частей. Выезд военнослужащих за пределы гарнизонов, на территории которых они проходят военную службу, осуществляется с разрешения командира воинской части. Военнослужащим срочной военной службы выезд за пределы гарнизонов (за исключением случаев убытия в отпуск или командировку) запрещен.

Правовой статус оралманов также влияет на право свободного передвижения и свободного выбора местожительства. Оралманами казахстанское законодательство называет иностранцев или лиц без гражданства казахской национальности, постоянно проживавших на момент приобретения суверенитета Республикой Казахстан за ее пределами и прибывших в Казахстан с целью постоянного проживания. В соответствии с Законом РК «О миграции» лица, подавшие ходатайство в дипломатические представительства или консульские учреждения Республики Казахстан за рубежом о признании их оралманами и прибывшие на территорию Республики Казахстан, обязаны: по получении направления в центр временного размещения отбыть туда в течение трех дней; уведомить о месте проживания соответствующие территориальные службы миграции и пройти регистрацию в органах внутренних дел в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан; соблюдать установленный порядок проживания в центре временного размещения. Лишь после получения гражданства РК, лицо, имеющее статус оралмана, утрачивает его и, следовательно, с него снимаются все ограничения свободного передвижения и свободного выбора местожительства.

Специальный правовой статус в области свободного передвижения, а также свободного выбора местожительства приобретают осужденные. Так, исполнение наказаний, не связанных с изоляцией осужденного от общества, в соответствии с Уголовно-исполнительным Кодексом РК от 13 декабря 1997 г. [52], не исключая реализацию ими права, закрепленного в п. 1 ст. 21 Конституции, вменяет им в обязанность ставить в известность уголовно-исполнительную инспекцию о перемене места жительства (для осужденных к исполнению наказания в виде привлечения к общественным и исправительным работам).

Лица, отбывающие наказание в виде ограничения свободы, обязаны: не менять без разрешения администрации уголовно-исполнительной инспекции места работы, учебы и жительства; в свободное от учебы и работы время находиться по месту проживания.

Свободное передвижение полностью ограничено для лиц, осужденных к исполнению наказания в виде ареста или лишения свободы. Их перемещение регулируется Правилами внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденными Приказом Министра юстиции РК от 11.12.2001 г. [53].

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать следующий вывод. Обладая общим статусом, во многом равным для всех, человек, законно находящийся на территории Республики Казахстан, имеет право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства. Однако, в определенных случаях, это же лицо может быть носителем одного или нескольких специальных статусов (военнослужащего, осужденного, оралмана, беженца и т.д.). И в этом случае специальный статус влияет на реализацию данными лицами права на свободное передвижение и свободный выбор местожительства, в частности, увеличивается число ограничений названного права.

Как известно, современное международное право человеческие права и свободы делит на две категории: 1) права и свободы, соблюдающиеся всеми государствами и их властями без ограничений; 2) права и свободы, в определенных случаях подвергающиеся ограничениям. Согласно Конституции Республики Казахстан, ни в каких случаях не подлежат ограничению право каждого на признание его правосубъектности, право на жизнь, на судебную защиту своих прав и свобод, на получение квалифицированной юридической помощи, на личную свободу, на свободу совести и др. Необходимо отметить, что исследуемое право не носит абсолютного характера, т.е. не является не подвергаемым никаким ограничениям. Оно относится к той категории прав и свобод, которые допускают введение внутренне оправдываемых, сочетаемых с другими неотъемлемыми правами и свободами ограничений в целях защиты прав и свобод других лиц, охраны государственной безопасности, общественного порядка, здоровья и нравственности населения. Пункт 1 статьи 21 Конституции РК устанавливает, что в оговоренных законом случаях право на свободное передвижение и свободный выбор местожительства может быть ограничено. Согласно статье 39 Конституции, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законом, и лишь в той мере, в какой это необходимо, в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения. Отсюда можно сделать вывод, что ни по каким другим основаниям исследуемое право ограниченным быть не может.