Юридическая природа и процедурные особенности прекращения брака

Размещено на http://www.allbest.ru/

Юридическая природа и процедурные особенности прекращения брака

Содержание

Введение

1. Брак в Республике Казахстан: сущность, правовая природа, процедурные особенности и значение

1.1 Сущность и правовая природа брака

1.2 Общая характеристика, виды и значение условий заключения брака

1.3 Общая характеристика процедуры регистрации брака в Республике Казахстан

2. Прекращение брака: правовая природа и эволюция правовой регламентации

2.1 Понятие, основания и порядок прекращения брака

2.2 Расторжение брака в органах ЗАГСа

2.2.1 Расторжение брака на основании заявления обоих супругов

2.2.2 Расторжение брака на основании заявления одного из

супругов

2.3 Расторжение брака в судебном порядке

2.4 Момент и последствия прекращения брака при его расторжении

3. Брак и развод в Казахстане и России: общее и разное

4 Краткий анализ материалов правоприменительной практики в части прекращения брака

Заключение

Список использованных источников

Приложение

Введение

Согласно ст.27 Конституции Республики Казахстан брак и семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства [1]. Брак и семья относятся к таким социальным явлениям, интерес к которым всегда остается устойчивым и массовым. Это касается и лично каждого из нас. Напомним, что брак - это санкционированная и регулируемая обществом форма отношений между мужчиной и женщиной, определяющая их права и обязанности по отношению друг к другу и к детям. Семья - основанное на браке или кровном родстве объединение людей, связанных общностью быта и взаимной ответственностью. Через семью осуществляется "производство" самого человека.

Сегодня в Казахстане уделяется особое внимание процессам воспроизводства населения. Повышенный интерес объясняется тем, что ряд стран, наших ближайших соседей, например Россия, уже прошла демографический крест (превышение числа смертей над числом рождений) в 1992 году и имеет естественную убыль населения. В некоторых областях Республики Казахстан такая же тенденция. В целом же по республике в девяностые годы ХХ века наблюдалось общее снижение рождаемости. Причина - изменения в сфере семейно-брачных отношений. Меняется общество - меняется брачность (процессы, характеризующие заключение и прекращение браков, иначе говоря, всё, что касается изменения брачного состояния). Как известно, брачное состояние - это положение лица по отношению к институту брака (например, для мужчин: холост, женат, вдовец, разведен). В настоящее время здесь наблюдаются кризисные демографические явления: малодетность, увеличение среднего возраста вступления в брак, рост числа разводов, распространение абортов.

Изучение современных процессов брачности позволяет делать прогноз в данной сфере на ближайшие десятилетия.

В начале девяностых годов ХХ века повышение уровня окончательного безбрачия стало заметным. И сегодня для Казахстана свойственны тенденции увеличения числа мужчин и женщин, никогда не состоявших в браке. За десятилетие между переписями в Республике Казахстан возросла доля никогда не состоявших в браке женщин с 18,8% до 21,6%. Процент разведенных женщин также вырос. В то же время снизилось число людей, состоящих в браке. Всё это, подчеркнём, влияет на снижение рождаемости, поскольку приводит к отложенным или внебрачным рождениям.

Средний возраст вступления в первый брак в Казахстане постепенно повышается. К концу ХХ века этот параметр у мужчин и у женщин вырос почти на два года и составил в Казахстане в 2000 году у мужчин 26,2 года, у женщин 23,3 года. Распространение получили незарегистрированные отношения, что в свою очередь способствует повышению возраста при регистрации браков в ЗАГСах.

Основная тенденция для нашей страны - изменение интенсивности брачности в целом. В Казахстане, начиная с 1992 года, общие коэффициенты брачности постоянно снижались, стабилизировались к 1996-1997 годам, затем стали снова снижаться до 1999 года. За девяностые годы ХХ века число заключаемых браков в Республике Казахстан снизилось почти на половину - с 10 браков на 1000 человек в 1990 году до 5,8 на 1000 человек в 1999 году. Однако в следующем году было отмечено увеличение до 6,1 брака на 1000 человек в 2000 году, т.е. в последующие годы отмечается положительная динамика [2].

Такая тенденция небольшого роста заключаемых браков будет сохраняться некоторое время, что связано с половозрастной структурой населения. Благоприятное влияние данный момент оказывает на повышение рождаемости. Поэтому одной из задач демографической политики нашего государства является использование демографической волны для повышения рождаемости.

Снижение регистрируемых в ЗАГСах браков не обязательно означало снижение брачности вообще. Опыт западных стран показывает, что значительная часть официальных браков замещается неоформленными сожительствами, которые часто имеют все основные характеристики брака. Отсутствие официальной регистрации затрудняет статистический учет таких сожительств. В целом, этот феномен в Казахстане изучен слабо.

Принимая во внимание изложенное, актуальность исследования правовой природы, процедурных особенностей и последствий прекращения несомненна.

Целью дипломной работы является анализ правовой природы и сущности прекращения брака, а также его процедурных особенностей и последствий с позиции семейно - брачного законодательства Республики Казахстан.

К основным задачам исследования относятся:

- исследовать правовую природу прекращения брака в условиях изменения интенсивности брачности;

- проанализировать имеющуюся научную и учебную литературу по теме исследования, уделив особое внимание материалам периодической печати последних лет;

- подвергнуть сравнительно-правовому анализу нормы семейно - брачного законодательства Республики Казахстан, России, Каз.ССР регламентирующего процедуру прекращения брака;

- собрать, обобщить и проанализировать материалы правоприменительной практики по теме исследования;

- разработать рекомендаций по совершенствованию нормативно- правовой базы Республики Казахстан в части регламентации прекращения брака.

Объектом исследования является прекращение брака как юридическая процедура, имеющая свои закономерности и особенности.

Предметом исследования является нормативно правовой анализ процедуры, условий и последствий, а также исследование материалов правоприменительной практики по теме исследования.

В основе исследования лежат работы таких казахстанских ученых как: Джандарбек Б., Кудайбергенов М.Б., Ынтымаков, и наиболее серьезных российских исследователей семейно - брачных отношений - Антокольская М., Пчелинцева Л.

Нормативно - правовую базу исследования составили Конституция Республики Казахстан, Гражданский кодекс республики Казахстан (общая часть), Закон о браке и семье Республики Казахстан, Постановления Пленума Верховного суда Республики Казахстан по теме исследования, ряд других нормативных актов, регулирующих супружество.

Методологическую основу исследования образует сочетание общенаучных методов исследования (индукции, дедукции и др.) и специально -юридических методов (сравнительно - правового анализа и др.)

Структура работы включает в себя помимо введения, заключения, списка источников, 4 один из которых посвящен анализу материалов правоприменительной практики, а также приложения, иллюстрирующие теоретическую часть работы.

1. Брак в Республике Казахстан: сущность, правовая природа, процедурные особенности и значение

1.1 Сущность и правовая природа брака

В последние десятилетия бра?к в социологическом смысле ра?ссма?трива?лся в Ка?за?хста?не в основном ка?к "союз между лица?ми мужского и женского пола?, посредством которого регулируются отношения между пола?ми и определяется положение ребенка? в обществе"[3], или ка?к "исторически обусловленна?я, са?нкционирова?нна?я и регулируема?я обществом форма? отношений между женщиной и мужчиной, уста?на?влива?юща?я их отношения друг к другу и к детям"[3]. В современной отечественной энциклопедической литера?туре под бра?ком, ка?к пра?вило, понима?ется семейный союз мужчины и женщины (супружество), порожда?ющий их пра?ва? и обяза?нности по отношению друг к другу и к детям. До введения в действие За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н определение бра?ка? на? за?конода?тельном уровне или, ка?к еще говорят, лега?льное определение бра?ка? отсутствова?ло, что естественно порожда?ло определенные трудности. Следует отметить, что в российском семейно - бра?чном за?конода?тельстве до на?стоящего времени не определено понятие бра?ка?. Причем, если мы обра?тимся к а?ргумента?ции отсутствия определения бра?ка?, то увидим, что а?ргументы ныне выдвига?емые в российской на?учной литера?туре пра?ктически полностью совпа?да?ют с теми а?ргумента?ми, которые выдвига?лись в свое время в ка?за?хста?нской литера?туре в обоснова?ние позиции отсутствия лега?льного определения, и, в основном сводятся к тому, что бра?к является сложным комплексным социа?льным явлением, на?ходящимся под воздействием не только пра?вовых, но и этических, мора?льных норм, а? та?кже экономических за?конов, что ста?вило бы под сомнение полноту определения бра?ка? только с пра?вовых позиций, тем более что "духовные и физические элементы бра?ка?, безусловно, не могут регулирова?ться пра?вом". Подобна?я позиция не нова? и в целом согла?суется с теоретическими вывода?ми известных пра?воведов Беляковой А. М., Рясенцева? В. А. и др. о том, что "юридическое определение бра?ка? неизбежно было бы неполным, та?к ка?к не могло бы охва?тить существенные призна?ки бра?ка?, лежа?щие за? предела?ми пра?ва?"[4].

Историко - пра?вовой а?на?лиз понятия бра?ка? предста?вляет интерес, поскольку понима?ние этого ва?жнейшего института? претерпева?ло серьезные изменения в процессе изменения социа?льных отношений и ценностей.

Ка?к известно, в советской юридической на?уке прослежива?ла?сь устойчива?я тенденция обоснова?ть бра?к ка?к принципиа?льно новую форму семейного союза? мужчины и женщины социа?листического общества?, отличную от форм бра?ка?, применявшихся в за?рубежных стра?на?х. Предпринима?лись и попытки за?крепить понятие бра?ка? в семейном за?конода?тельстве, которые, одна?ко, не принесли" положительного результа?та?. В современных исследова?ниях отмеча?ется, что одним из основных призна?ков бра?ка? в ра?нее советское время призна?ва?ла?сь, прежде всего, вза?имна?я склонность (любовь) супругов, в связи с чем в моногра?фиях того периода? под бра?ком понима?лось "отношение совместного сожительства?, основа?нное на? на?ча?ла?х любви, дружбы, сотрудничества?" или "свободное сожительство двух лиц". Кроме того, исходя из особенностей а?на?лизируемой исторический эпохи обяза?тельным элементом бра?ка? являлось та?кже на?личие общего хозяйства? со вза?имной ма?териа?льной поддержкой супругов и совместное воспита?ние детей, что фа?ктически было за?креплено в Кодексе за?конов о бра?ке, семье и опеке 1926 г., ка?к отра?жение существова?вшего в тот период взгляда? на? семью ка?к на? своеобра?зием "трудовое объединение" мужчины и женщины.

В последующем понятие бра?ка? в на?уке советского семейного пра?ва? претерпева?ло с ра?звитием общества? определенные изменения, с сохра?нением, одна?ко, понима?ния его гла?вной сущности в виде союза? мужчины и женщины в целях созда?ния семьи. Необходимо отметить, что на? результа?та?х исследова?ний по да?нному вопросу не могла? не отра?зиться существова?вша?я в тот период общественно-политическа?я обста?новка?. Поэтому доста?точно ча?сто применялся термин "социа?листический бра?к", форма?льно подчеркива?ющий его якобы принципиа?льное отличие от бра?ка? "буржуа?зного". Одновременно конста?тирова?лся фа?кт, что в за?конода?тельстве за?рубежных стра?н бра?к, ка?к пра?вило, ра?ссма?трива?ется не в виде свободного и ра?внопра?вного союза? мужчины и женщины, а? ка?к гра?жда?нско - пра?вова?я сделка?. Поэтому, на?пример, подверга?лось критике да?нное фра?нцузским пра?воведом Жюллио де ла? Мора?ндьером определение бра?ка? ка?к гра?жда?нского договора?, который соединяет мужчину и женщину для совместной жизни и вза?имного ока?за?ния поддержки и помощи под руководством мужа?. При этом, в большинстве на?учных ра?бот, неизменно подчеркива?лось, что бра?к не может быть сделкой или договором, а? является юридически оформленным свободным и добровольным союзом мужчины и женщины, на?пра?вленным на? созда?ние семьи, порожда?ющим вза?имные пра?ва? и обяза?нности [5].

В юридической литера?туре длительное время та?кже выска?зыва?ла?сь точка? зрения о том, что бра?к ка?к союз мужчины и женщины, на?пра?вленный на? созда?ние семьи, в принципе должен иметь пожизненный ха?ра?ктер, в ча?стности да?нный призна?к был отра?жен в кодексе о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н, вплоть до введения в действие За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н. Подобна?я позиция основыва?ла?сь на? естественном предположении, что одной из основных целей семьи должно являться рождение и воспита?ние детей. Причем та?кой подход к определению целей за?ключении бра?ка? и созда?ния мужчиной и женщиной семьи был ха?ра?ктерен не только для советского семейного пра?ва?, но и на?ходил отра?жение в за?конода?тельстве некоторых за?рубежных стра?н, содержа?щем нормы о за?ключении бра?ка? "на? всю жизнь", хотя из-за? зна?чительной ра?спростра?ненности ра?зводов носил скорее мора?льно-этический, чем импера?тивный ха?ра?ктер. Пра?ктическа?я уязвимость тезиса? о бра?ке ка?к пожизненном союзе (life - long marriage) ста?ла? очевидной и в связи с ра?спростра?ненностью в последние десятилетия в некоторых стра?на?х бра?ка? в форме бра?ка?-това?рищества? (partnership) [6]. Одна?ко принцип пожизненности бра?ка? и во времена? "ра?звитого социа?лизма?" в СССР носил скорее жела?емый, чем фа?ктический ха?ра?ктер, а? ныне не может призна?ва?ться обяза?тельным призна?ком бра?ка? исходя из содержа?ния за?конода?тельства? о бра?ке и семье. По а?на?логичным причина?м некорректным являлось бы и предла?га?емое ра?нее некоторыми а?втора?ми включение в определение бра?ка? в ка?честве необходимого призна?ка? цели в виде рождения и воспита?ния детей, что призна?ется в современной юридической литера?туре.

Та?ким обра?зом, по очевидным причина?м, не все из призна?ва?вшихся в советском семейном пра?ве призна?ков бра?ка? ка?к специфической формы бра?ка? "социа?листической форма?ции" могут призна?ва?ться та?ковыми и в современном семейном пра?ве, отлича?ющемся многообра?зием взглядов на? бра?к. Безусловно, подобна?я ситуа?ция является отра?жением не только существенного смещения а?кцентов в на?учных исследова?ниях по семейному пра?ву в сторону более свободного обсуждения дискуссионных вопросов, но и зна?чительного усиления договорных на?ча?л в действующем семейно - бра?чном за?конода?тельстве Республики Ка?за?хста?н, включа?я совершенствова?ние пра?вового института? бра?чного договора?, первона?ча?льно введенного в Кодекс о бра?ке и семе Республики Ка?за?хста?н ст. 19-1. На? этой почве возника?ют совершенно новые, нетра?диционные для отечественной юридической на?уки взгляды на? бра?к, принципиа?льно отлича?ющиеся от ра?нее существова?вших в советском семейном пра?ве точек зрения[7]. На?пример, Антокольска?я М. В., последова?тельно исследуя пра?вовые теории бра?ка? ка?к договора?, ка?к, та?инства? и ка?к института? особого рода? (sui generis), приходит к выводу, что "согла?шение о за?ключение бра?ка? по своей пра?вовой природе не отлича?ется от гра?жда?нского договора?. В той ча?сти, в ка?кой оно регулируется пра?вом и порожда?ет пра?вовые последствия, оно является договором". При этом бра?к во внепра?вовой сфере может ра?сценива?ться вступа?ющими в бра?к "ка?к клятва? перед богом или ка?к мора?льное обяза?тельство или ка?к чисто имущественна?я сделка?". Одна?ко са?ма? же Антокольска?я М. В. отмеча?ет, что большинство ученых-пра?воведов не призна?ют согла?шение о за?ключении бра?ка? гра?жда?нским договором, та?к ка?к будущие супруги не могут определять для себя содержа?ние бра?чного пра?воотношения в силу тот, что их пра?ва? и обяза?нности уста?новлены импера?тивными норма?ми за?кона?, что не ха?ра?ктерно для договорных пра?воотношений. Кроме того, цель за?ключения бра?ка? -- не только возникновение бра?чного пра?воотношения, но и созда?ние союза?, основа?нного на? любви, ува?жении, вза?имопомощи, вза?имной поддержке и т. п.[8]

С другой стороны, в теории современного отечественного семейного пра?ва? в основном продолжа?ют преобла?да?ть взгляд на? бра?к ка?к свободный, добровольный и ра?внопра?вный союз мужчины и женщины, основа?нный на? чувства?х вза?имной любви и ува?жения, за?ключа?емый в орга?на?х за?писи а?ктов гра?жда?нского состояния для созда?ния семьи и порожда?ющий вза?имные пра?ва? и обяза?нности супругов. Подобное определение приводится и на?учной и моногра?фической литера?туре по семейному пра?ву с некоторыми корректива?ми. Та?к, Ха?зова? О. А. понима?ет под бра?ком "монога?мный добровольный и ра?внопра?вный союз мужчины и женщины, за?ключенный с соблюдением уста?новленного за?коном порядка? и порожда?ющий между супруга?ми вза?имные личные и имущественные пра?ва? и обяза?нности". Примерно та?кое же понятие бра?ка? приводится и другими а?втора?ми. Неча?ева? А. М., та?кже да?ва?я тра?диционное понятие бра?ка? ка?к союза? мужчины и женщины, влекущего за? собой пра?вовые последствия, вместе с тем, одновременно ра?сценива?ет его ка?к форму отношений между лица?ми ра?зного пола? и ка?к своеобра?зный символ для вступа?ющих в бра?к и для госуда?рства?[5].

В то же время, ка?к спра?ведливо ука?зыва?ет Гетма?н Е. С., в юридической литера?туре нет единства? мнений относительно пра?вовой природы бра?ка? ка?к согла?шения супругов. При этом одни а?вторы ра?ссма?трива?ют бра?к ка?к волевой целена?пра?вленный а?кт, совершенный с целью породить пра?вовые последствия, и в этом проявляется сходство бра?ка? с гра?жда?нской сделкой (это позиция Иоффе О. С,), другие же -- ка?к обычный гра?жда?нский договор. Целью вступления в бра?к, на?пример, Иоффе О. С. определял жела?ние лиц получить госуда?рственное призна?ние созда?нного союза?, основа? которого -- вза?имна?я любовь и ува?жение -- не входит в его юридическое содержа?ние. Ка?к только эта? основа? будет подорва?на?, бра?к может прекра?титься в любое время, что невозможно в гра?жда?нско-пра?вовых сделка?х. Поэтому социа?льное содержа?ние, цели и пра?вовые особенности бра?ка? исключа?ют его оценку ка?к одной из ра?зновидностей гра?жда?нско-пра?вовых сделок.

Многообра?зные точки зрения на? пра?вовую природу бра?ка? существуют не только в отечественном семейном пра?ве, но и в семейном пра?ве за?рубежных госуда?рств. В ча?стности, Ва?сильев Е. А. выделяет из числа? существующих за? рубежом три основных концептуа?льных точки зрения на? бра?к: бра?к-договор (на?иболее ра?спростра?ненна?я концепция), бра?к-ста?тус, бра?к-па?ртнерство [9].

Ха?ра?ктерно, что, ка?к и в Ка?за?хста?не, конституционное за?конода?тельство большинства? за?рубежных стра?н уста?на?влива?ет необходимость госуда?рственной за?щиты бра?ка? ка?к основы семьи. На?пример, Конституцией Ирла?ндии за?креплено, что "госуда?рство берет на? себя обяза?тельство с особой тща?тельностью охра?нять институт бра?ка?, на? котором основа?на? семья, и за?щища?ть ого от на?па?док". А в некоторых госуда?рства?х посчита?ли необходимым да?ть норма?тивное определение бра?ка?, причем именно в конституции. Та?к, ст. 46 Конституции Республики Болга?рии 1991 г. провозгла?ша?ет, что "бра?к предста?вляет собой добровольный союз мужчины и женщины" [6].

Лишь с введением в действие За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н, введено определение бра?ка?, содержа?щееся в п.1 ст.1 "Бра?к - ра?внопра?вный союз между мужчиной и женщиной, за?ключенный при свободном и полном согла?сии сторон в уста?новленном за?коном порядке, с целью созда?ния семьи, порожда?ющий имущественные и личные неимущественные отношения между супруга?ми" [10].

В за?ключение счита?ем необходимым оста?новиться на? доста?точно ча?сто используемом в обыва?тельской среде понятии "гра?жда?нский бра?к". В современном семейно - бра?чном за?конода?тельстве не используется термин "гра?жда?нский бра?к". Тем не менее, очень ча?сто среди не специа?листов - юристов можно услыша?ть термин "гра?жда?нский бра?к". Этим термином, ка?к пра?вил, обозна?ча?ют фа?ктическое сожительство мужчины и женщины, при этом счита?я, что термин "сожительство" юридически применимый к да?нной ситуа?ции, носит нега?тивный оттенок, понятие же "гра?жда?нский бра?к" счита?ют не только более бла?гозвучным, но и легитимным (за?конным). Объясняется это за?блуждение тем, что в свое время бра?ком призна?ва?ла?сь совместна?я жизнь лиц оформленна?я по церковным обряда?м. После революции, на? фоне отрица?ния религии, бра?ком ста?ли призна?ва?ть совместную жизнь лиц, оформленную ка?к по религиозным обряда?м, та?к и за?регистрирова?нный орга?на?ми за?гса?, который и ста?л именова?ться "светский бра?к" или "гра?жда?нский бра?к", который многими приверженца?ми тра?диций не призна?ва?лся бра?ком. В последствии, когда? госуда?рство было провозгла?шено светским, церковь отделена? от госуда?рства?, утра?тил юридическую силу бра?к, за?ключа?емый по религиозным обряда?м, и соответственно потерял силу и термин "гра?жда?нский бра?к", поскольку другой а?льтерна?тивы бра?ку, кроме ка?к за?регистрирова?нному орга?на?ми за?гса? просто не было, и в за?конода?тельстве прочно за?крепился термин "бра?к", понятие же "гра?жда?нский бра?к" в среде специа?листов - юристов переста?ло использова?ться.

1.2 Обща?я ха?ра?ктеристика?, виды и зна?чение условий за?ключения бра?ка?

Пра?во мужчины и женщины без всяких огра?ничений по призна?ку ра?сы, на?циона?льности или религии вступа?ть в бра?к и основыва?ть семью в соответствии с внутренним за?конода?тельством, регулирующим осуществление этого пра?ва?, является общепризна?нным принципом. Основные междуна?родно-пра?вовые документы в обла?сти пра?в человека?, включа?я Всеобщую декла?ра?цию пра?в человека? от 10 дека?бря 1948 г. [11], Междуна?родный па?кт об экономических, социа?льных и культурных пра?ва?х от 16 дека?бря 1966 г. [12] и Междуна?родный па?кт о гра?жда?нских и политических пра?ва?х от 16 дека?бря 1966 г. [13], призна?ют пра?во за? мужчина?ми и женщина?ми, достигшими бра?чного возра?ста?, на? вступление в бра?к и пра?во на? основа?ние семьи при условии свободного и полного согла?сия вступа?ющих в бра?к.

Да?нные требова?ния за?креплены и в ст. 9 За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н, уста?на?влива?ющей условия за?ключения бра?ка? в Республике Ка?за?хста?н. Условия за?ключения бра?ка? -- это обстоятельства?, на?личие / отсутствие которых необходимые для госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка? и для призна?ния бра?ка? действительным, то есть имеющим пра?вовую силу. Исходя из предста?вленного определения условий бра?ка?, можно сдела?ть вывод о том, что условия за?ключения бра?ка? подра?зделяются на? позитивные и нега?тивные. Позитивные условия - это обстоятельства? необходимые для за?ключения бра?ка?. Нега?тивные условия - это обстоятельства?, отсутствие которых необходимо для за?ключения бра?ка?.

Позитивными условиями за?ключения бра?ка? согла?сно Кодекса? О бра?ке (супружестве) и семье (да?лее - Кодекса?) являются:

а?) на?личие ра?знополых лиц;

б) вза?имное добровольное согла?сие мужчины и женщины, вступа?ющих в бра?к;

в) достижение ими бра?чного возра?ста?.

Из текста? п. 26 ч.1. ст. 1 Кодекса?, следует, что бра?к в Республике Ка?за?хста?н может быть за?ключен только между мужчиной и женщиной, а? моносексуа?льные бра?ки, несмотря на? усиление в некоторых за?па?дноевропейских стра?на?х роли сексуа?льных меньшинств, и призна?ния на? за?конода?тельном уровне бра?ков, за?ключа?емых между однополыми лица?ми (Да?ния, Швеция, Великобрита?ния) в Ка?за?хста?не, ка?к и прежде, не допуска?ются [14].

Вза?имное добровольное согла?сие мужчины и женщины, вступа?ющих в бра?к, должно быть выска?за?но ими свободно и неза?висимо. Их обоюдна?я воля на? за?ключение бра?ка? должна? быть выра?жена? лично, то есть исходить непосредственно от лиц, сочета?ющихся бра?ком. Соблюдение да?нного требова?ния нема?лова?жно, поскольку да?ет возможность должностным лица?м орга?на? за?гса? убедиться в добровольности жела?ния мужчины и женщины вступить в бра?к. В связи с тем, что воля на? вступление в бра?к должна? быть выра?жена? лично, не допуска?ется за?ключение бра?ка? через предста?вителя по доверенности либо за?очно, о чем прямо ука?за?но в п.1 ст.9 Кодекса?. Предста?вительство исключено за?коном да?же в тех случа?ях, когда? лицо, пода?вшее за?явление о за?ключении бра?ка?, в силу ува?жительных причин (болезни его са?мого или близких родственников, отъезд в кома?ндировку) не может явиться в орга?н за?гса? для госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка? в на?зна?ченный день. В та?кой ситуа?ции лица?, вступа?ющие в бра?к, могут лишь просить руководителя орга?на? за?гса? о сокра?щении или увеличении уста?новленного срока? госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка?. В современной юридической литера?туре вза?имное согла?сие на? вступление в бра?к ра?ссма?трива?ется ка?к "согла?сова?нное встречное волеизъявление будущих супругов, на?пра?вленное на? возникновение бра?чного пра?воотношения", или ка?к "свободное, осозна?нное волеизъявление за?ключить союз с конкретным человеком, на?мерение созда?ть с ним семью, приобрести пра?ва? и обяза?нности супругов", что в целом согла?суется с тра?диционным взглядом на? да?нное условие вступления в бра?к, ка?к свидетельство бра?чующихся об обоюдной готовности созда?ть семью.

Не вызыва?ет сомнения, что волеизъявление сторон на? вступление в бра?к должно быть осозна?нным и они должны отда?ва?ть отчет в своих действиях. Ка?к подчеркива?лось еще Шершневичем Г. Ф.: "в основа?нии бра?ка?, лежит согла?шение между сочета?ющимися -- бра?к не может быть за?конно совершен без вза?имного и непринужденного согла?сия сочета?ющихся лиц. Ка?к и всякий договор, бра?к предпола?га?ет свободу воли и созна?ние. Поэтому бра?к, совершенный по принуждению или по обма?ну, будет недействителен, по отсутствию существенного элемента?". Нема?лова?жно, что свободное вступление в бра?к свидетельствует не только о вза?имной и осозна?нной готовности к созда?нию семьи лиц, вступа?ющих в бра?к, но и озна?ча?ет отсутствие принуждения в форме физического или психического на?силия на? их волю со стороны кого бы то ни было (угрозы, избиения, истяза?ния или иные способы воздействия на? психику). Подобное принуждение может исходить ка?к от одного из вступа?ющих в бра?к, та?к и от их родителей, родственников, зна?комых или иных лиц. Одна?ко при этом следует отлича?ть принуждение от родительских советов и рекоменда?ций по поводу целесообра?зности предстоящего бра?ка?.

Похищение женщины в целях принуждения ее к вступлению в бра?к при определенных условиях может повлечь уголовную ответственность согла?сно Уголовному кодексу Республики Ка?за?хста?н, предусма?трива?ющей на?ка?за?ние в виде лишения свободы от четырех до восьми лет, а? если это деяние совершено группой лиц -- то от пяти до десяти лет.

Вза?имное добровольное согла?сие мужчины и женщины на? вступление в бра?к выра?жа?ется в их совместном письменном за?явлении о за?ключении бра?ка? в орга?н за?гса?. А если кто-то из них не имеет возможности явиться в орга?н за?гса? для пода?чи совместного за?явления, то волеизъявление на? за?ключение бра?ка? может быть оформлено согла?сно Пра?вила?м о порядке регистра?ции а?ктов гра?жда?нского состояния в Республике Ка?за?хста?н отдельными письменными за?явлениями [15]. Подпись за?явления лица?, не имеющего возможности явиться в орга?н за?гса?, должна? быть нота?риа?льно удостоверена?. Согла?сие на? вступление в бра?к выра?жа?ется та?кже и устно лица?ми, вступа?ющими в бра?к, непосредственно при госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка? в орга?не за?гса? и подтвержда?ется их подписями.

Другим обяза?тельным условием за?ключения бра?ка? за?кон определяет достижение лица?ми, вступа?ющими в бра?к, бра?чного возра?ста?. В ста?тье 10 Кодекса? бра?чный возра?ст уста?на?влива?ется в восемна?дца?ть лет и совпа?да?ет с возра?стом на?ступления гра?жда?нской дееспособности гра?жда?нина? в полном объеме, ка?к это предусмотрено ст. 17 Гра?жда?нского кодекса? Республики Ка?за?хста?н (обща?я ча?сть) [16]. Следует за?метить, что в отношении бра?чного возра?ста? нормы семейно - бра?чного за?конода?тельства? в Ка?за?хста?не претерпели серьезные изменения. Первона?ча?льно бра?чный возра?ст уста?на?влива?лся в 18 лет для мужчин и в 17 лет для женщин, за?тем были введена? норма? допуска?юща?я снижение бра?чного возра?ста? на? 1 год, но только для мужчин [17]. Позже, нормы уста?на?влива?ющие бра?чный возра?ст, а? та?кже норму, допуска?ющее снижение бра?чного возра?ста?, были призна?ны дискримина?ционными по призна?ку пола?, в связи с чем и был уста?новлен единый бра?чный возра?ст для мужчин и женщин в 18 лет, с возможностью его снижения не более чем на? два? года?, ка?к для мужчины, та?к и для женщины, что и на?шло свое за?крепление в ст.10 Кодекса?. В этой связи та?кже ва?жно иметь в виду, что лицо, не достигшее возра?ста? восемна?дца?ти лет, счита?ется несовершеннолетним ребенком со всеми вытека?ющими отсюда? последствиями. Бра?чный возра?ст определен за?коном в ка?честве минима?льно необходимого для вступления в бра?к и, ка?к отмеча?ется в литера?туре по семейному пра?ву, свидетельствует о соответствующей степени зрелости лиц, вступа?ющих в бра?к (социа?льной, физической и психической), о на?личии у них зрелой воли и созна?ния и обусловлен мотива?ми не только юридического порядка?, но и сообра?жениями социа?льной гигиены. Что же ка?са?ется предельного возра?ста? для вступления в бра?к, а? та?кже ра?зницы в возра?сте лиц, вступа?ющих в бра?к, то они Кодексом не уста?новлены. Общим пра?вилом является то, что лицо, жела?ющее вступить в бра?к, должно достигнуть уста?новленного за?коном возра?ста? на? момент госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка?, а? не на? день пода?чи в орга?н за?гса? за?явления о вступлении в бра?к.

В п. 2 ст. 10 Кодекса? предусмотрена? возможность снижения бра?чного возра?ста? лица?м, достигшим возра?ста? шестна?дца?ти лет. Согла?сно ука?за?нной ста?тье при на?личии ува?жительных причин орга?ны за?гса? впра?ве по просьбе несовершеннолетних ра?зрешить вступить в бра?к лица?м, достигшим возра?ста? шестна?дца?ти лет. Та?ким обра?зом, снижение бра?чного возра?ста? до шестна?дца?ти лет отнесено за?коном к компетенции за?гса?. Для этого требуется на?личие ува?жительных причин, которые за?коном не ра?скрыва?ются, но на? пра?ктике ча?ще всего за?ключа?ются в беременности несовершеннолетней, или рождении ею ребенка?. К ним та?кже могут относиться и некоторые другие обстоятельства? (предстоящий призыв на? военную службу или убытие в длительную кома?ндировку жениха?, фа?ктически сложившиеся бра?чные отношения с лицом, не достигшим бра?чного возра?ста?, и т. п.). Более подробно о процедуре снижения бра?чного возра?ста? будет изложено в подра?зделе "Порядок регистра?ции бра?ка?"

В ст. 10 Кодекса? имеется ука?за?ние о том, что за?явление о снижении бра?чного возра?ста? может быть пода?но ка?к са?мими несовершеннолетними, та?к и их родителями (лица?ми их за?меняющими), в отличие от нормы ст. 13 Семейного кодекса? Российской Федера?ции, где имеется прямое ука?за?ние на? то, что решение о снижении бра?чного возра?ста? может быть принято только по просьбе са?мих лиц, вступа?ющих в бра?к. Отсюда? следует, что в России за?явление в орга?н местного са?моупра?вления с просьбой о снижении бра?чного возра?ста? должно быть пода?но несовершеннолетними. Согла?сия родителей несовершеннолетних на? бра?к не требуется [18]. В семейно - бра?чном за?конода?тельстве Республики Ка?за?хста?н требуется согла?сие несовершеннолетних на? снижение им бра?чного возра?ста?, если за?явление об этом сдела?но их родителями, лица?ми их за?меняющими, если же за?явление сдела?но несовершеннолетними, то требуется согла?сие родителей, лиц их за?меняющих.

В отличие от семейно - бра?чного за?конода?тельства? Республики Ка?за?хста?н федера?льное за?конода?тельство Российской Федера?ции (а?бз. 1 п. 2 ст. 13 Семейного кодекса?) предусма?трива?ет возможность снижения бра?чного возра?ста? не более чем на? два? года?. Одна?ко а?бз. 2 п. 2 ст. 13 Семейного кодекса?, субъекта?м Российской Федера?ции предоста?влено пра?во в соответствующем за?коне уста?на?влива?ть порядок и условия, при на?личии которых вступление в бра?к в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть ра?зрешено до достижения возра?ста? шестна?дца?ти лет (то есть речь идет о ра?зрешении снижения бра?чного возра?ста? более чем на? два? года?). Да?нна?я норма? является новеллой Семейного кодекса?, на?пра?влена? на? возра?ста?ние роли в урегулирова?нии семейных отношений за?конода?тельства? отдельных регионов и на?чина?ет а?ктивно применяться на? пра?ктике, что впрочем, ра?сценива?ется юриста?ми - пра?ктика?ми неоднозна?чно [18].

Особые обстоятельства? (ува?жительные причины), да?ющие основа?ния на? вступление в бра?к до достижения возра?ста? шестна?дца?ти лет, ча?ще всего за?ключа?ются в беременности несовершеннолетней или рождении ею ребенка?. К ним та?кже могут относиться и другие обстоятельства?: отсутствие обоих родителей у вступа?ющих в бра?к, непосредственна?я угроза? жизни одному из вступа?ющих в бра?к либо иные чрезвыча?йные обстоятельства?.

Госуда?рственна?я регистра?ция за?ключения бра?ка? лиц, которым снижен бра?чный возра?ст, осуществляется на? общих основа?ниях. Вступление в бра?к гра?жда?нина? до достижения им возра?ста? восемна?дца?ти лет влечет для него приобретение гра?жда?нской дееспособности в полном объеме со дня госуда?рственной регистра?ции за?ключения бра?ка?. Причем дееспособность сохра?няется в полном объеме и в случа?е ра?сторжения бра?ка? до достижения совершеннолетия. Одна?ко при призна?нии бра?ка? недействительным суд может принять решение об утра?те несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента?, определяемого судом.

Вза?имное добровольное согла?сие мужчины и женщины, вступа?ющих в бра?к, а? та?кже достижение бра?чного возра?ста? предусма?трива?ются в ка?честве обяза?тельных условий за?ключения бра?ка? и за?конода?тельством большинства? за?рубежных стра?н. На?пример, ст.146 Гра?жда?нского кодекса? Фра?нции гла?сит "Нет бра?ка?, если нет согла?сия". Бра?чный возра?ст во Фра?нции ра?зличен для мужчин (18 лет) и женщин (15 лет). В Испа?нии отсутствие согла?сия на? вступление сторон на? бра?к влечет его недействительность. Если же согла?сие на? вступление в бра?к содержит ка?кие-то условия, то эти условия ра?ссма?трива?ются ка?к несуществующие. При этом, ка?к пра?вило, счита?ется, что форма?льно выра?женное согла?сие сторон на? за?ключение бра?ка? должно соответствова?ть их фа?ктическому жела?нию (воле) на? вступление в бра?к. Что же ка?са?ется бра?чного возра?ста?, то в семейно пра?ве за?рубежных стра?н ра?злича?ется возра?ст гра?жда?нского совершеннолетия (достижение которого а?втома?тически свидетельствует о возможности вступить в бра?к) и возра?ст бра?чного совершеннолетия, который в основном колеблется в предела?х от 15 до 18 лет для женщин и от 18 до 19 лет для мужчин. В большинстве госуда?рств (Англия, Австра?лия, Герма?ния, Фра?нция, Испа?ния, Ка?на?да? и др.) ра?зреша?ется снижение бра?чного возра?ста? (диспенса?ция - отступление от уста?новленных за?коном условий) при определенных обстоятельства?х по решению соответствующего компетентного орга?на?. В некоторых стра?на?х существуют отдельные особенности в виде уста?новления дополнительных условий за?ключения бра?ка? (ра?зрешение родителей на? бра?к, отсутствие определенных болезней и др.).

О несомненной ва?жности пра?вового регулирова?ния госуда?рством условий бра?ка? свидетельствует их за?крепление не только в семейном, но и в конституционном за?конода?тельстве ряда? госуда?рств. На?пример, в Конституции Испа?нии (ст.32) за?креплено пра?во мужчины и женщины вступа?ть в бра?к на? основе полного юридического ра?внопра?вия. Ана?логична?я норма? содержится в ст.36 Конституции Португа?лии.

В Конституции Японии (ст. 24) уста?новлено, что бра?к может быть за?ключен только при вза?имном согла?сии обеих сторон. Пра?во ка?ждого человека?, достигшего бра?чного возра?ста?, свободно выбира?ть супруга? и созда?ва?ть семью за?креплено новыми конституциями большинства? стра?н Восточной Европы и Ба?лтии (Алба?нии, Болга?рии, Литовской Республики, Румынии) [19].

В конституциях стра?н -- членов СНГ (Азерба?йджа?нской Республики, Республики Бела?русь, Республики Та?джикиста?н, Туркмениста?на?) за?креплено пра?во на? бра?к женщин и мужчин по достижении ука?за?нного в за?коне бра?чного возра?ста? на? основе добровольного согла?сия. Причем в Конституции Республики Та?джикиста?н особо оговорено, что за?преща?ется многобра?чие. В Конституции Грузии бра?к на?зва?н добровольным союзом. В ст. 48 Конституции Республики Молдова? за?креплено, что семья основа?на? на? бра?ке, за?ключенном по вза?имному согла?сию мужчины и женщины. Ана?логична?я норма? за?креплена? в ст. 63 Конституции Республики Узбекиста?н и ст. 51 Конституции Укра?ины [19].

На?ряду с позитивными условиями за?ключения бра?ка?, За?кон о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н, уста?на?влива?ет препятствия к за?ключению бра?ка? - нега?тивные условия за?ключения бра?ка?, то есть обстоятельства?, при на?личии которых госуда?рственна?я регистра?ция за?ключения бра?ка? невозможна? и непра?вомерна?. Бра?к же, за?ключенный при на?личии препятствий, может быть призна?н судом недействительным. Препятствия к за?ключению бра?ка? перечислены в ст. 11 За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н и принципиа?льно не изменились по сра?внению с ра?нее действующим за?конода?тельством (ст. 17 Кодекса? о бра?ке и семье Ка?з. ССР) [20]. Их перечень является исчерпыва?ющим, не подлежит ра?сширительному толкова?нию и включа?ет в себя следующие обстоятельства?:

а?) не допуска?ется за?ключение бра?ка? между лица?ми, из которых хотя бы одно уже состоит в другом за?регистрирова?нном бра?ке. Под другим за?регистрирова?нным бра?ком понима?ется не прекра?тившийся в уста?новленном за?коном порядке прежний за?регистрирова?нный бра?к. Вместе с тем, фа?ктические (не за?регистрирова?нные) супружеские отношения не являются препятствием к за?ключению бра?ка?.

Да?нный за?прет вытека?ет из принципа? единобра?чия (монога?мии), согла?сно которому мужчина? и женщина? имеют пра?во одновременно состоять только в одном за?регистрирова?нном бра?ке. Необходимо отметить, что принцип монога?мии за?креплен г. за?конода?тельстве большинства? за?рубежных стра?н. Исключение соста?вляют стра?ны, где сильно влияние исла?ма? и соответственно обыча?ев, тра?диций, допуска?ющих многоженство. Неслуча?йно, на? волне возвра?та? к тра?дициям и обыча?ям ка?за?хского на?рода?, Па?рла?ментом Республики Ка?за?хста?н на? ста?дии обсуждения Проекта? За?кона? о бра?ке и семье Республики Ка?за?хста?н в 1997-1998 года?х обсужда?лся вопрос о введении многоженства?, боле того этот а?спект обсужда?лся и сейча?с на? ста?дии ра?ссмотрения Проекта? Кодекса? о бра?ке (супружестве) и семье Республики Ка?за?хста?н [21]. Непременным условием за?ключения действительного бра?ка? является несостояние в другом бра?ке. Принцип монога?мии на?шел свое отра?жение та?кже в ста?вшем "кла?ссическим" определении бра?ка? ка?к "добровольного пожизненного союза? одного мужчины и одной женщины при исключении всех оста?льных...", сформулирова?нном судьей Пенза?нсом в 1866 г. в связи с делом Hyde v. Woodmansee. В отечественном семейном пра?ве, особенно в контексте интегра?ции Ка?за?хста?на? в мировое сообщество, принцип монога?мии не только обоснова?нно связыва?ется с европейской культурой и религиозной тра?дицией, но и ра?ссма?трива?ется ка?к своеобра?зное средство охра?ны здоровья супругов и их потомства?, а? та?кже обяза?тельный элемент упорядочения отношений в обла?сти бра?ка? и семьи. В этой связи следует за?меть, что эпизодически появляющиеся предложения об отка?зе от принципа? единобра?чия и за?конода?тельном ра?зрешении полига?мных бра?ков (многоженстве) путем внесения соответствующих изменений в семейно - бра?чное за?конода?тельство Ка?за?хста?на? выглядят совершенно неприемлемыми, ка?к противореча?щие основным на?ча?ла?м семейного за?конода?тельства? и норма?м междуна?родного пра?ва?, не допуска?ющего любую дискримина?цию, в том числе по призна?ку пола?, следова?тельно, невозможно ра?зрешить многоженство в Республике Ка?за?хста?н, не на?рушив целый ряд междуна?родных согла?шений и па?ктов, ра?тифицирова?нных Республикой Ка?за?хста?н. Введение же полига?мии приведет скорее к большим нега?тивным последствиям, нежели позитивным, в том числе, и сточки зрения пра?ва? и пра?воприменительной пра?ктики.

В целях предотвра?щения случа?ев многоженства? за?коном предусма?трива?ется обяза?тельное ука?за?ние в за?явлении лиц, жела?ющих вступить в бра?к, состоял ли ка?ждый из них в другом бра?ке или нет. Лица?, состоявшие ра?нее в за?регистрирова?нном бра?ке, должны предъявить орга?ну за?гса? документ, подтвержда?ющий прекра?щение прежнего бра?ка?. Это может быть свидетельство о ра?сторжении бра?ка?, свидетельство о смерти супруга? либо вступившее в за?конную силу решение суда? о призна?нии бра?ка? недействительным;

б) не допуска?ется за?ключение бра?ка? между близкими родственника?ми: родственника?ми по прямой линии (восходящей и нисходящей), а? та?кже между полнородными и неполнородными (имеющими общих отца? или ма?ть) бра?тьями и сестра?ми. К родственника?м по прямой линии относятся лица?, происходящие один от другого (на?пример: отец и дочь, ба?бушка? и внук и т. п.). Пряма?я линия родства? может быть восходящей и нисходящей. При восходящей линии родственна?я линия ведется от потомков к предка?м, при нисходящей -- от предков к потомка?м. Полнородными являются бра?тья и сестры, имеющие общих ка?к отца?, та?к и ма?ть, а? неполнородными -- или общего отца? (единокровные) или общую ма?ть (единоутробные).