Механизм государства. Понятие и особенности права

7) Влияние права бывших метрополий на развитие правовых систем

8) Современное признание закона в качестве источника права

Мусульманское право - совокупность поддерживаемых государством религиозных, нравственных и правовых норм, принципов, сложившихся в мусульманской общине на основе религии ислама в толковании учеными-богословами и правоведами и системно изложенных в шариате. Источники мусульманского права:

1) Коран. Ученые подсчитали, что строфы, устанавливающие личный статус - 70 строф (то есть норм), гражданское право - 70, уголовное право - 30, судебная процедура - 13, государственное право - 10, международное право - 25.

2) Сунна - объяснения и дополнения Корана в первое десятилетие после смерти пророка Мухаммеда. В ней мало норм юридического характера, она рассказывает о жизни, действиях, поступках пророка (это эталон поведения). Коран и Сунна - источники, на основе которых были установлены нормы шариата.

3) Иджма - согласованное заключение древних исламских правоведов об обязанностях правоверного, которое дается на основе Корана и Сунны. Община никогда не примет ошибочного решения; то, что мусульмане считают справедливым, справедливо и в глазах Аллаха. Судья в решении может ссылаться на этот источник, должен обращаться к сборникам норм, которые составили богословы.

4) Кияс - суждения по аналогии. Это способ толкования жизни пророка, его высказываний или молчания, которые можно применить к разрешению конкретных ситуаций. Правом на толкование обладает Муфтий - высшее духовное лицо в исламе. Кияс приобретает силу закона, если признается высшими духовными лицами.

5) Фетва - суждение авторитетных богословов о светской жизни, решений светских властей и их соответствие принципам шариата.

6) Адаты - это не правовые обычаи, имеющие широкое применение

7) Ферманы - указы главы исламского государства

Мусульманскому праву присущи запреты частной собственности, расточительства, спекуляции, приоритет публичных интересов над частными. Специфика юридических норм: кроме традиционных норм, есть нормы желательного поведения. Нормы мусульманского права адресованы мусульманской общине Аллаха. Есть специфика в структуре мусульманского права: выделяется личное статусное право (семейное, наследственное), деликтное право.

Индусское право - совокупность религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе религии индуизма и поддерживаемая государством. Признаки:

1. Сформировалось в древней Индии на основе почитания вед (священных текстов), вера в существование вечного всеобъемлющего начала, почитание многочисленных богов и богинь

2. Традиционно связано с индийскими социальными институтами (общинами), варно-кастовой структурой

3. Отводит человеку второстепенное место как субъекту права, что выражается в круговой поруке, коллективной ответственности, стойкости семейных связей в деревне, каждый, кроме главы государства, должен преклоняться перед вышестоящими, член семьи зависим от старших в семье, жена зависима от мужа, все члены общества зависимы от государства.

4. Синкретизм религии и права (объединение).

Особенности Дхармы как источника индусского права:

1) состоит из обязанностей и требований их строгого исполнения,

2) не содержит упоминаний о субъективных правах

3) систему обязанностей составляют религиозные и юридические нормы без их различения (например, обязанность посещать храм, обеспечение общественного порядка правителем - это и религиозная, и юридическая обязанность)

4) признает обычай источником права

5) литературное изложение Дхармы (услышанное божественное откровение) содержится в ведах, упанишадах.

Отмечают сборники индусского права, например, Смрити («говори правду, никогда никого не обижай», там же говорится про состав судов, назначение судей, процессуальные нормы), Дхармасутры (о кастах, нормах поведения членов различных каст, правила поведения с родственниками и соседями), Дхармашастры - своды правил, составленные учеными различных брахманистских школ, санкционированные государствам (царь должен чтить брахманов, следовать их наставлениям), Нибандхи - комментарии Дхармашастр (комментируют вопросы наследования, правовой режим имущества отдельных членов семьи, раздел семейного имущества).

Место индусского права в системе права Индии: сфера семейно-брачных отношений (рождение детей вне брака, усыновление, опекунство, брак, неразделенная семья из двух-трех поколений, раздел имущества, наследование имущества родственниками, включая неделимое имущество); вопросы участия семьи и общины в религиозных и благотворительных пожертвованиях; преимущественное право на покупку, внутрикастовое и межкастовое отношение (отлучение от касты). Роль влияния индусского права меньше, чем влияния мусульманского права в странах мусульманских государств.

Иудейское право - совокупность поддержанных государством религиозных, нравственных и правовых норм, принципов и правил, сложившихся внутри еврейской общины на основе религии иудаизма. Это в основном нормы императивного, обязывающего характера, регулирующего отношения членов иудейской общины к своему государству, его законам и правилам. Признаки:

1) возникло как составная часть религии иудаизм, и у права и у религии единый источник - божественные откровения (им следуют неукоснительно, отсюда императивные нормы)

2) по масштабам замыкается на иудейскую общину и не распространяется на других лиц

3) по своей природе и характеру было и остается преимущественно негосударственным религиозным правом, правом еврейской общины

4) формировалась как система обязанностей и запретов

5) имеет ограниченное место в правовой системе Израиля, так как иудаизм не имеет официального статуса государственной религии



Вопрос 34. Понятие правового статуса, его структура и виды

Правовой статус - это юридически закрепленное положение личности в обществе, в основе которого лежит фактическое социальное положение индивида, представляющее сбой совокупность прав, обязанностей, свобод и законных интересов личности, признаваемых и гарантируемых государством. Правовой статус - это комплексная категория, отражающая взаимоотношения личности и общества, гражданина и государства, индивида и коллектива и иные социальные связи. Правовой статус зависит от социального и политического уклада. В основе правового статуса лежит социальный статус, т.е. реальное положение индивида в системе общественных отношений, право лишь закрепляет это положение, вводит в законодательные рамки. Социальный и правовой статус соотносятся как содержание и форма.

Признаки правового статуса:

1) Носит собирательный, универсальный характер и вбирает в себя все правовые статусы

2) Отражает индивидуальные особенности человека и реальное положение его в системе общественных отношений

3) Права и свободы, составляющие основу правового статуса личности, не могут быть реализованы без других его компонентов: обязанностей, ответственности, правовых гарантий, правосубъектности и др.

4) Правовой статус позволяет увидеть права, свободы, обязанности личности в целостном и системном виде

Элементы правового статуса:

1) Права и свободы

2) Обязанности

3) Законные интересы

4) Правосубъектность

5) Гражданство

6) Юридическая ответственность

7) Правовые принципы

8) Правовые нормы

9) Правовые отношения

Виды правового статуса:

1. По степени общности:

1) Общий статус: характерен для всех индивидов в целом

2) Специальный статус: характерен для конкретной группы людей

3) Индивидуальный статус: характерен для конкретного индивида

2. По уровню правового регулирования:

1) Международный статус: характеризует правовое положение лица, гарантируемое международным правом

2) Конституциональный статус: характеризует правовое положение лица, гарантируемое конституцией

3) Межотраслевой статус: характеризует правовое положение в сфере материального или процессуального, частного или публичного права

4) Отраслевой статус: характеризует правовое положение в сфере отношений, регулируемых отраслью

3. По отношению к государству:

1) Статус гражданина

2) Статус иностранца

3) Статус бипатрида

4) Статус апатрида

5) Статус беженца или вынужденного переселенца

6) Статус гражданина союза (ЕС)

7) Статус лица, которому предоставлено убежище

Вопрос 35. Право в системе социальных норм

Право не является единственным регулятором отношений между людьми. Наряду с ним существуют и иные социальные нормы, в том числе религия, мораль, обычай, нормы общественных объединений и др. Социальная норма - это установленное в обществе правило поведения, регулирующее отношения между людьми, общественную жизнь.

Признаки социальной нормы:

1) по своей природе -- это образцы, стандарты поведения;

2) это мера позитивного общественного поведения, направленного на достижение определенного результата, интереса;

3) носит обязательный характер;

4) обладает неперсонифицированностью адресатов, поскольку выражается обычно в форме безличных и всеобщих императивов и, таким образом, является носителем прескриптивной информации;

5) представляет собой только такие правила, которые могут применяться неопределенное количество раз в типичных ситуациях, т. е. имеют общий, а не индивидуальных характер.

6) создается в результате социально-волевой деятельности людей;

7) обеспечивается соответствующими средствами и объединениями людей;

8) исторически создается самим обществом, людьми в процессе их взаимоотношений, а будучи созданной -- упорядочивает их поведение;

9) обусловлена уровнем развития общества;

10) в качестве социальной нормы выступает такое поведение, которое выражает типичные социальные связи и отношения.

Качественной характеристикой социальной нормы является то, что она является проявлением и отражением естественной или общественной закономерности. Социальные нормы выражают и конкретизируют действия объективных законов в общественных отношениях, тенденций общественного развития.

Мораль - система норм и принципов, регулирующих поведение людей с точки зрения добра и зла.

Право и мораль
Единство	Различия
Единая социально-политическая и экономическая основа Отнесение к надстройке, а не к базису Распространение на все общество Идентификация уровня развития общества Общие цели и ценности Добровольная реализация (в большинстве случаев) Гарант реализации - совесть	Происхождение (мораль - из общества) Сфера действия (мораль - шире) Форма выражения (мораль - неписанная) Время введения в действие (мораль не имеет четких временных границ создания и действия нормы) Способ обеспечения (мораль - отсутствие принуждения силой) Уровень требований к поведению (мораль - выше) Характер ответственности (право - юридическая) Степень детализации (право - выше) Численность в одном государстве (мораль - не одна) Структурированность (право - выше)
Модели взаимодействия: 1) право закрепляет нормы, признаваемые с точки зрения морали 2) право закрепляет аморальные нормы 3) право запрещает действия, разрешенные с точки зрения морали 4) право разрешает действия, запрещенные с точки зрения морали

Религия - форма общественного сознания, которая формирует систему человеческих норм и ценностей через веру в сверхъестественные силы и особое отношение к ним как к предмету поклонения.

Право и религия
Единство	Различия
Единая социально-политическая и экономическая основа Отнесение к надстройке, а не к базису Общие цели и ценности Добровольная реализация (в большинстве случаев) Гарант реализации - совесть	Происхождение (религия - историческое происхождение) Сфера действия (религия - шире) Время введения в действие (религия не имеет четких временных границ создания и действия нормы) Способ обеспечения (религия - страх перед высшими силами и убежденность в необходимости следования норме) Характер ответственности (право - юридическая) Степень детализации (право - выше) Численность в одном государстве (религия - не одна) Структурированность (право - выше)
Модели взаимодействия: 1) религия оказывает влияние на содержание правовых норм, прямо или опосредованно 2) религия и государство разделены, и религия не оказывает влияния на право 3) государство может быть по отношению к религии: светское, клерикальное, теократическое

Отличия права от иных социальных норм:

1) право является критерием правомерности поведения субъекта

2) права определяет границы должного и возможного поведения

3) право имеет формальную определенность

4) право тесно связано с государством

5) право имеет сознательно-волевой характер

6) право имеет представительно-обязывающий характер

7) право создается конкретными субъектами правотворчества

8) право обеспечено силой государственного принуждения

Вопрос 36. Понятие нормы права и ее структура

Норма права - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное или санкционированное государством, направленное на регулирование общественных отношений и охраняемое силой государственного принуждения.

Признаки нормы права:

1) Регулятивность: норма направлена на регулирование поведения людей

2) Абстрактность содержания: норма пригодна для многократного применения и регулирует типичные отношения, адресат нормы неперсонифицирован

3) Общеобязательность: норма обязательна для исполнения тем, кому она адресована

4) Формальная определенность: норма закреплена в определенном источнике права

5) Обеспеченность принудительной силой: исполнение нормы обеспечено возможностью принуждения

6) Системность: норма права является частью единой и непротиворечивой системы

Структура нормы права. В правовой норме содержится прежде всего указание на условие, при котором норма подлежит применению, затем изложение самого правила поведения, и затем - указание на последствия невыполнения этого правила. Трехчленное строение юридической нормы -- это ее логико-юридическая структура. Воссоздается она мыслительным путем и представляет собой формулу: «Если... то... а в противном случае ...». С учетом «специализации» норм права на регулировании отдельных видов общественных отношений, многие авторы выделяют в составе юридической нормы два элемента: в регулятивных нормах -- гипотеза и диспозиция, в охранительных -- гипотеза (или диспозиция) и санкция.

Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия), при наличии или отсутствии которых и реализуется норма (диспозиция). Гипотеза (предположение) - элемент нормы права, указывающий на условия ее действия, применения (время, место, субъектный состав и т.п.), которые определяются путем закрепления юридических фактов.

Виды гипотезы:

1. По количеству обстоятельств, обозначенных в норме:

1) Простые. Пример: Ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве РФ, является гражданином РФ независимо от места его рождения

2) Сложные. Пример: Ребенок, родившийся на территории РФ от лиц без гражданства, является гражданином РФ

А) альтернативные: связывают действие нормы с одним из нескольких перечисленных в ней обстоятельств

Б) кумулятивные: связывают действие нормы со всеми перечисленными обстоятельствами

2. По характеру содержания:

1) Общие: определяют условия действия норм общими родовыми признаками

А) абсолютно определенные: указывают факты, которые обуславливают действие нормы, например, сроки давности

Б) абсолютно неопределенные: предоставляют право органам власти применять норму в необходимых случаях

В) относительные: содержат указание на ограничительные условия действия нормы, например, на отдельной территории

2) Конкретные: устанавливают частные условия действия нормы

3. По наличию или отсутствию юридических фактов:

1) Положительные

2) Отрицательные

Диспозиция содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать участники правоотношения. Диспозиция (юридическое расположение сторон) - элемент нормы права, определяющий модель поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей, возникающих при наличии указанных в гипотезе юридических фактов.

Виды диспозиции:

1. По способу изложения:

1) Простые: называют вариант поведения, но не раскрывают его

2) Описательные: описывают все существенные признаки варианта поведения

3) Отсылочные: содержат ссылку на другую норму акта, где закреплен вариант поведения

4) Бланкетные: содержат ссылку на норму другого акта, где закреплен вариант поведения

2. По юридической направленности:

1) Представительно-обязывающие

2) Обязывающие

3) Управомочивающие

4) Запрещающие

5) Рекомендательные

3. По составу:

1) Простые: содержат один вариант поведения

2) Сложные: содержат несколько вариантов поведения

А) альтернативные: предполагают выбор одного из нескольких вариантов поведения

Санкция указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы. Санкция - элемент нормы права, предусматривающий определение последствия для субъекта, реализующего диспозицию (не всегда негативные последствия, с точки зрения некоторых ученых).

Виды санкций:

1. По степени определенности:

1) Абсолютно определенные

2) Относительно определенные

2. По объему:

1) Простые: одно последствие

2) Сложные: несколько последствий

А) альтернативные: наступает одно из нескольких последствий

Б) кумулятивные: наступают несколько последствий сразу

Санкция правовой нормы -- понятие собирательное. В зависимости от характера неблагоприятных для нарушителя последствий она может предусматривать:

а) меры ответственности (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др.); санкции этого вида называются штрафными или карательными;

б) меры предупредительного воздействия (привод, арест имущества, задержание в качестве подозреваемого в совершении преступления, отмена акта государственной власти или административного акта, принудительное лечение, снос самовольно возведенных строений и др.)

в) меры защиты (восстановление на прежней работе рабочих и служащих, ранее незаконно уволенных, взыскание алиментов и др.); назначение указанных мер -- устранение причиненного человеку вреда и восстановление его нарушенных прав (эти меры, в отличие от мер ответственности, предусматривают выполнение правонарушителем лежащих на нем и не исполненных ранее обязанностей);

г) неблагоприятные последствия, возникающие в результате поведения самого субъекта (утрата больным пособия по временной нетрудоспособности вследствие нарушения больничного режима или неявки без уважительных причин на врачебный осмотр и т.д.). (

Словесная схем трехзвенного подхода выглядит следующим образом: «если..., то..., а в противном случае...». Право на существование имеют и другие подходы к строению юридической нормы. Ведь для того, чтобы возникло (изменилось, прекратилось) правоотношение, достаточно двух элементов:

а) указания на определенные юридически значимые обстоятельства;

б) указания на правовые последствия, которые эти обстоятельства вызывают.

Поэтому если задача анализа текста нормативно-правового акта ограничивается выяснением правовых последствий, которые вызывают те или иные юридические факты, то достаточно двухэлементной конструкции правовой нормы по схеме: «если..., то...».

С другой стороны, если внимательно рассмотреть трехзвенную конструкцию нормы, то можно заметить, что в ней отсутствует еще один элемент, а именно -- указание на условия действия санкции. Ведь правоотношения возникают как на основе диспозиции (позитивные, регулятивные правоотношения), так и на основе санкции (охранительные, защитные правоотношения). А для того, чтобы правоотношение возникло, необходимо минимум, как уже было замечено, два элемента. Поэтому юридически целостная правовая норма состоит не из трех, а из четырех элементов, а точнее - из двух двухэлементных нормативно-правовых предписаний по схеме: «если..., то..., а если..., то...». Первое предписание в этой схеме имеет регулятивный (позитивный) характер, а второе - охранительный (защитный, обеспечивающий).

По мнению Бабаева, следует различать структуру юридических исходных (учредительных, отправных) норм и норм-правил поведения. Исходные юридические нормы законодательно закрепляют (учреждают) какое-либо правовое положение материального или процедурного характера. Делается это путем его словесного обозначения или указания на существенные признаки. Эти признаки правового понятия, явления, принципа, общественно-политической ситуации и выступают в качестве структурных элементов исходной юридической нормы. Совокупность названных признаков и образует структуру данной юридической нормы. Нет смысла поэтому искать в исходных (учредительных, отправных) нормах гипотезу, диспозицию или санкцию.

Вопрос 37. Способы изложения норм права в нормативных правовых актах

Существуют следующие способы изложения норм права в НПА:

1. Прямой: норма права непосредственно излагается в статье нормативного акта в единстве всех 3 элементов. Все элементы юридической нормы воспроизводятся в статье непосредственно и в очевидной взаимосвязи друг с другом

2. Отсылочный: в тексте нормы права содержится отсылка к другой статье того же НПА, в которой содержится один из элементов данной нормы. В статье один из элементов юридической нормы указывается путем отсылки к родственной статье, содержащей этот элемент.

3. Бланкетный: в тексте нормы права содержится отсылка к статье другого ПНА, в которой содержится один из элементов данной нормы. Статья указывает на элемент нормы права путем отсылки не к конкретной статье или законоположению, а к другому порядку правового регулирования - правилам совершения какого-либо вида деятельности

При рассмотрении способов изложения норм права в НПА имеет значение вопрос соотношения нормы права и статьи НПА. Норма права - это правило поведения, состоящее из гипотезы, диспозиции и санкции. Статья нормативного акта - это форма выражения государственной воли, средство выражения и закрепления нормы права. Существуют несколько моделей соотношения нормы права и статьи нормативно-правового акта:

1) Все три элемента логической структуры нормы права включены в одну статью НПА

2) В одну статью НПА включаются несколько правовых норм

3) Элементы нормы права изложены в нескольких статьях одного и того же НПА

4) Элементы нормы права изложены в нескольких статьях разных НПА

Вопрос 38. Классификация норм права

Классификация норм права проводится по следующим основаниям:

1. По содержанию:

1) Первичные:

А) нормы-начала: основные направления

Б) нормы-принципы: исходные начала

В) нормы-дефиниции: определения

Г) определительно-установительные нормы: цели и задачи

Д) коллизионные нормы: решение противоречий

2) Вторичные: собственно правила поведения

2. По функции:

1) Регулятивные

2) Охранительные

3. По субъектам правотворчества:

1) Исходящие от государства

2) Исходящие от общества, но санкционированные государством

4. По методу правового регулирования:

1) Императивные

2) Диспозитивные

5. По способу правового регулирования:

1) Обязывающие

2) Запрещающие

3) Управомочивающие

4) Стимулирующие

5) Поощрительные

6) Рекомендательные

6. По юридической силе:

1) Нормы основного закона

2) Нормы закона

3) Нормы подзаконного акта

7. По сфере действия:

1) Государственные

2) Региональные

3) Муниципальные

4) Государственные

5) Международные

8. По кругу лиц:

1) Нормы общего действия

2) Нормы специального действия

9. По времени действия:

1) Постоянные

2) Временные

10. По характеру:

1) Материальные

2) Процессуальные

11. По способу изложения:

1) Прямые

2) Отсылочные

3) Бланкетные

12. По предмету воздействия:

1) Социальные

2) Социально-технические

13. По сферам регулирования:

1) Частные

2) Публичные

14. По отраслям права

Вопрос 39. Нормативный правовой акт: понятие и признаки. Юридическая техника нормативного правового акта

Нормативный правовой акт - это официальный документ, принимаемый от имени государства в порядке установленной государством процедуры и содержащий правила поведения обобщенного характера, регулятивное воздействие которых распространяется на неперсонифицированный круг лиц.

Признаки НПА:

1) Принимается от имени государства

2) Принимается в соответствии с особой процедурой

3) Является результатом правотворческой деятельности компетентных субъектов, которым государство делегировало право на нормотворчество

4) Содержит нормы общего характера, правовое воздействие которых распространяется на неперсонифицированный круг лиц

5) Оформлен в виде единого документа

6) Регулирует типичные для общества отношения

7) Обеспечен системой государственных гарантий и санкций

Под юридической техникой понимается совокупность определенных приемов, правил, методов, применяемых при разработке содержания и структуры правовых актов. Юридическая техника включает в себя правила подготовки, оформления, публикации и систематизации нормативных правовых актов, терминологию, юридические конструкции, язык и стиль правовых актов. Общие правила юридической техники:

1) конкретность, ясность и исчерпывающая полнота правового регулирования;

2) логика в изложении текста документа и связь нормативных предписаний между собой;

3) отсутствие противоречий, пробелов, коллизий как в нормативном акте, так и во всем законодательстве;

4) ясность, простота применения и понимания терминов; недопустимость использования в тексте документа неясных, многозначных и нечетких, эмоционально насыщенных терминов;

5) отказ от канцеляризмов, словесных штампов, устаревших оборотов и редко встречающихся слов

6) краткость и компактность изложения правовых норм, сокращение до минимума дублирования нормативного материала по одному и тому же вопросу.

От правил юридической техники следует отличать правила оформления нормативного акта. Это специфические и унифицированные нормы, которые фиксируют официальные реквизиты и структурные части нормативного акта. Так, все конституции всегда имеют преамбулу (вводную часть), а кодексы состоят обычно из общей и особенной частей, нумерация статей в кодексе сплошная, и при включении в него новой нормы ей присваивается индекс, который не нарушает установленной нумерации.

К реквизитам нормативного акта, подтверждающим его официальный характер, относятся: дата и место его принятия, подписи должностных лиц, заголовок (полный и сокращенный), указание на адресатов юридического документа.

Вопрос 40. Классификация нормативных правовых актов

Существуют следующие критерии классификации НПА:

1. По времени действия:

1) Постоянные

2) Временные

2. По сфере действия:

1) Общегосударственные

2) Региональные

3) Муниципальные

4) Локальные

3. По предмету правового воздействия:

1) Регламентирующие отношения в государственной сфере

2) Регламентирующие отношения в уголовной сфере

3) Регламентирующие отношения в гражданской сфере

4. По способу принятия:

1) Народные: приняты на референдуме

2) Вотированные: приняты государственными или муниципальными органами

3) Октроированные: приняты монархом

5. По юридической силе:

1) Закон - НПА, изданный органом законодательной власти государства или принятый на референдуме в определенном порядке, содержащий наиболее значимые нормы права и в силу этого обладающий высшей юридической силой

Признаки закона:

1. Принимается законодателем (народ или специальный государственный орган)

2. Принимается по особой процедуре

3. Содержит наиболее значимые нормы

4. Обладает высшей юридической силой

5. Регулирует наиболее типичные общественные отношения

6. Рассчитан на многократное применение

7. Подлежит опубликованию

8. Структурирован

Виды законов:

1. Основной закон (конституция)

2. Конституционные:

1) Законы, посредством которых вносятся изменения и дополнения в конституцию.

2) Законы, из которых состоят писанные некодифицированные конституции.

3. Органические: законы, создание которых прямо предусмотрено конституцией в виде прямых ссылок.

4. Ординарные: законы, которые создаются в стране и должны соответствовать конституции.

2) Подзаконный НПА - НПА, принимаемый на основании закона в целях конкретизации его положений и закрепления механизмов его реализации.

Признаки подзаконного НПА:

1. Принимается органами исполнительной власти

2. Принимается в целях конкретизации и исполнения закона

3. Должен соответствовать закону

Виды подзаконных НПА:

1. Федерального уровня: акты палат Федерального собрания, указы Президента, постановления Правительства, ведомственные акты

2. Регионального уровня: НПА глав субъектов федерации, постановления высших органов исполнительной власти субъектов федерации

3. Муниципального уровня: уставы, акты представительных и распорядительных органов власти, главы муниципального образования

4. Локального уровня: приказы, инструкции, действующие в отдельной организации

Вопрос 41. Правовой обычай как форма права

Правовой обычай - это исторические сложившееся правило поведения, санкционированное государством путем отсылки к нему в тексте НПА. Общие признаки правового обычая:

1) Длительность существования

2) Непрерывность применения

3) Многократность применения

4) Непротиворечие закону

5) Устный характер (обычаи могут быть изложены в письменной форме, но при включении в текст НПА перестают быть обычаями)

6) Санкционирование государством



Шершеневич Г.Ф.	Салмонд	Р.Давид
Разумность Непротиворечие добрым нравам Убежденность в необходимости правила Многократность применения	Разумность Непротиворечие НПА Создание без участия государства Длительность Давность	Признание обществом в качестве правила поведения Давность Непротиворечие публичному порядку Разумность

Правовой обычай наиболее широкое применение находит в странах традиционного права, религиозного права, в качестве дополнительного источника права используется в романо-германской и англо-американской правовых системах. В международном праве обычай также является важным источником и представляет собой доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. Длительность в отношении обычаев в международном праве не всегда применима, существуют «быстрые обычаи»: запуск спутников над территорией других стран без их разрешения.

Государственное санкционирование обычая и превращение его в правовой обычай, т.е. в источник позитивного права, может осуществляться различными способами. Возможно, например, фактическое (устное, молчаливое) санкционирование тех или иных обычаев, когда различные государственные в течение длительного времени в своей практической деятельности рассматривают и применяют соответствующие обычаи как нормы действующего права. Государственное санкционирование обычаев зачастую осуществляется в официальной письменно-документальной форме -- путем признания в нормативно-правовых актах позитивно-правового значения соответствующих обычаев.

Но возможно и иное соотношение между действующим правом и обычаем, когда в нормативно-правовых актах прямо формулируются конкретные правовые положения, которые непосредственно воспроизводят содержание тех или иных сложившихся обычаев. В этом случае мы имеем дело не с санкционированием обычая в качестве самостоятельного источника права (в виде обычного права), а с нормой нормативно-правового акта как источника права другого вида. Аналогичным образом обстоит дело и тогда, когда в системе прецедентного права обычай кладется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права.

Вопрос 42. Юридический прецедент: понятие и виды

Юридический прецедент - это административное или судебное решение по конкретному делу, обоснование которого является правилом для рассмотрения нижестоящими органами всех аналогичных дел в дальнейшем.

Как форма (источник) права юридический прецедент получил наиболее широкое распространение в системе общего права Англии, США, Канады, Австралии. В прецеденте обязательной является суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор. Степень обязательности прецедента зависит также от положения в судебной системе как суда, разрешающего конкретную жизненную ситуацию, так и суда, чье решение берется за образец по аналогичным делам. Чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами.

Соотношение прецедента со статутами основывается на следующих положениях. На основании доктрины верховенства Парламента законность того или иного статута не может быть подвергнута сомнению никаким английским судом. Если статут противоречит вынесенному ранее судебному решению, решение в схожем деле должно приниматься на основании положений статута, истолкованных судом, а не прошлого судебного решения.

Несмотря на тот факт, что роль статутного регулирования возросла в течение последних 50-60 лет, закон не считается нормальной формой выражения права. Судьи применяют закон, но норма, которую он содержит, принимается окончательно в английское право лишь после того, как она будет неоднократно применена и истолкована судьями, и в той форме, а также в той степени, какую установят судьи.

Логически из доктрины верховенства парламента (в которое входят полномочия на отмену судебных решений) и невозможности английских судов подвергнуть сомнению законность того или иного акта парламента следует, что по юридической силе прецедент подчинен статуту. Однако данное положение остается теорией. Во-первых, законы в Англии принимаются на основе прецедентов, а не наоборот. Во-вторых, практически в каждой отрасли английского права есть отмененные статутами прецеденты, которые продолжают применяться судами еще в течение многих лет.

Исследователи выделяют здесь два направления в рассмотрении деятельности судей по созданию прецедентов. В основе первого лежит созидательная теория Остина, непосредственно признающая судебное право. В основе второго деклараторная теория Блэкстона. Согласно последней составной неразрывной частью английской правовой системы является естественное право. Оно и находит выражение в прецедентном праве. Таким образом получается, что судьи не создают новое право, а лишь декларируют естественно-правовые нормы. Данная теория оправдывает во многом противоречивую доктрину прецедента, дает судьям свободу действий при оперировании с прецедентом, снимает с них ответственность за его содержание.

Виды юридического прецедента:

1. По принявшему органу:

1) Административный

2) Судебный

2. По степени обязательности:

1) Обязывающий (ratio decidendi)

2) Убеждающий (obiter dictum)



Вопрос 43. Нормативный договор: понятие и виды

Нормативный договор - это соглашение двух или более сторон, основанное на равенстве сторон и общности интересов, результатом которого является установление, изменение или отмена норм права. Признаки:

1) Наличие двух и более субъектов, заключающих нормативный договор и обладающих полномочиями на правотворчество. Выделяют 3 вида договорного правотворчества:

1. Непосредственное государственное договорное правотворчество: нормативный договор заключается субъектами, которые осуществляют правотворчество в силу принадлежащего им суверенитета.

2. Санкционированное негосударственное договорное правотворчество: нормативный договор заключается субъектами, которые осуществляют правотворчество в силу санкционирования этой деятельности носителем суверенитета.

3. Совместное договорное правотворчество: нормативный договор заключается между субъектами, один из которых осуществляет правотворчество в силу принадлежащего суверенитета, а другой - в силу санкционирования такой деятельности.

2) Соглашение, содержащее нормы права, основано на согласовании воль и волеизъявлений сторон. Исходя из интересов и целей, у субъектов права возникает желание заключить нормативный договор. Под воздействием своих воль субъекты выдвигают предложения, представляющие собой односторонние обособленные волеизъявления, которые в рамках договора согласовываются. Следовательно, нормативное договорное волеизъявление субъекта представляет собой обособленное волеизъявление, но при этом согласованное с волеизъявлением другого субъекта. В договорной форме подчеркивается добровольность и равноправие субъектов договора на его заключение, а также на наступление правовых последствий, вытекающих из договора.

3) Наличие в нормативном договоре норм права, выработанных посредством соглашения, но имеющих все характерные черты норм права иных источников:

1. Общеобязательность

2. Формальная определенность

3. Неоднократность применения

4. Длительность действия

5. Неограниченность адресатов

6. Установление или санкционирование, а также охрана со стороны государства

7. Регулирующее воздействие на общественные отношения

4) Особая процедура заключения нормативного договора и специальный порядок рассмотрения споров, связанных с его исполнением. Процедура заключения нормативного договора сводится к следующему: исходя из публичных интересов, субъекты выдвигают условия - предложения по устанавливаемым правилам поведения. Эти изначальные односторонние обособленные волеизъявления становятся согласованными в рамках договора. Затем стороны достигают соглашения о том, с какого момента согласованные нормы станут юридически обязательными для неопределенного круга лиц. В случае нарушения нормы одной из сторон наступает ответственность перед другой стороной (в некоторых случаях - и перед государством) в виде мер, предусмотренных в договоре (в нормативном акте соответственно). Особенность ответственности состоит в том, что ответственность способствует защите не столько государственных интересов, сколько интересов договорного правопорядка.

Существует множество критериев классификации нормативных договоров:

1. По роли, содержанию и цели, преследуемой сторонами:

1) Об учреждении

2) О разграничении компетенции

3) О делегировании полномочий

4) О дружбе и сотрудничестве

5) О партнерстве в социально-экономической сфере

1. По статусу сторон:

1) Равностатусные

2) Неравностатусные

2. По количеству субъектов:

1) Двусторонние

2) Многосторонние

3. По действию в пространстве:

1) Межгосударственные

2) Внутригосударственные (общегосударственные, региональные, внутрирегиональные)

4. По сроку действия:

1) Срочные

2) Бессрочные

5. По предмету регулирования:

1) Универсальные

2) Специальные

6. По отраслевой принадлежности:

1) Конституционные (о разграничении предметов ведения и полномочий между РФ и субъектом РФ, о передаче осуществления части полномочий между органами исполнительной власти РФ и субъекта РФ)

2) Административные (о сотрудничестве органов исполнительной власти)

3) Международные (о регулировании отношений между субъектами международного права)

4) Трудовые (о регулировании социально-экономических отношений, тесно связанных с трудовыми)



Вопрос 44. Действие нормативных правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

Действие закона во времени зависит от следующих обстоятельств:

1) Момент вступления в законную силу

А) определяется путем указания на календарную дату

Б) определяется путем указания на конкретное обстоятельство (момент принятия, опубликования и др.)

В) определяется в соответствии с общими правилами:

ФЗ, ФКЗ - по истечении 10 дней со дня официального опубликования в СЗ РФ или Российской газете

НПА Президента и Правительства - по истечении 7 дней со дня официального опубликования в СЗ РФ или Российской газете

Акты ФОИВ - по истечении 10 дней со дня официального опубликования в Российской газете или Бюллетене нормативных актов ФОИВ (предшествует регистрация в Минюсте, если акт имеет межведомственный характер, затрагивает права и свободы человека и гражданина)

2) Момент прекращения действия

А) указание в самом акте на срочный характер его действия

Б) принятие НПА, прямо отменяющего действующий

В) принятие НПА, регулирующего те же самые отношения (автоматическая отмена)

Г) устаревание НПА в связи с исчезновением обстоятельств, подлежащих регулированию

3) Обратная сила закона. НПА по общему правилу не имеет обратной силы, действует только в отношении тех обстоятельств, которые возникли после введения его в действие. Обратная сила возможна, если на это указано в самом законе или если он смягчает или устраняет ответственность. НПА может утратить силу, но отдельные положения могут применяться к фактам, имевшим место во время его действия («переживание закона»)

Действие закона в пространстве

Закон действует на той территории, на которую распространяется суверенитет государства или компетенция соответствующих органов. Закон действует на территории государства. Территория РФ включает в себя территории её субъектов, внутренние воды, территориальное море (12 морских миль), воздушное пространство над ними (до 100-110 км, самая низкая орбита космического объекта), на континентальном шельфе (естественное продолжение суши - дно и недра, до 200 морских миль), в исключительной экономической зоне (200 морских миль, дно, недра, водное пространство).

Действие закона государства, как правило, также распространяется на территории его дипломатических представительств, воинских частей, на суда и воздушные суда, приписанные к порту государства и находящиеся в открытом водном или воздушном пространстве (а также на все военные корабли и воздушные суда) в соответствии с нормами международного права. Применение иностранного права допускается в некоторых случаях.

Действие закона по кругу лиц

Все граждане, лица без гражданства, иностранцы, юридические лица и государственные органы, находящиеся на территории действия закона, подпадают под его действие. Однако закон может распространяться только на граждан или на определенную группу лиц. Особое положение занимают лица, наделенные дипломатическим иммунитетом, на которых не распространяются некоторые нормы законодательства страны пребывания (административное, уголовное право).

Вопрос 45. Правотворчество: понятие, принципы, виды

Правотворчество - это целенаправленная деятельность управомоченных лиц по разработке, принятию, изменению и отмене норм права. Правотворчество следует отличать от правообразования - непрерывного процесса формирования права как целостной нормативной системы.

Цели правотворчества:

1) Юридическое оформление и закрепление новых правил поведения (легализация)

2) Конкретизация существующих правовых норм (интерпретация)

3) Совершенствование существующих правовых норм (оптимизация)

4) Устранение устаревших правовых норм (нуллификация)

Принципы правотворчества:

1) Демократизм: участие населения в правотворчестве посредством выражения предложений, замечаний, инициатив, проведение референдумов, опросов, исследований общественного мнения

2) Гласность: опубликование проектов и принятых НПА в СМИ

3) Профессионализм: осуществление правотворчества специалистами

4) Законность: осуществление с соблюдением законных требований к данной деятельности

5) Научный характер: соблюдение юридической техники и опора на правовую доктрину

6) Связь с практикой: коррекция деятельности правотворческих органов с учетом эффективности уже принятых НПА

7) Своевременность и социальная востребованность: оперативное создание новых норм, изменение или отмена устаревших в связи с изменением регулируемых общественных отношений

Виды правотворчества:

1. По процессу:

1) Непосредственное: создание, изменение или отмена нормы уполномоченным органом

2) Посредством санкционирования: признание источником права уже сложившейся нормы

2. По субъекту правотворчества:

1) Народное

2) Парламентское

3) Ведомственное

4) Судебное

5) Муниципальное

3. По функциональной направленности:

1) Утвердительное

2) Изменяющее

3) Отменяющее

4) Кодификационный синтез (систематизация + правотворчество)

4. По юридической значимости:

1) Законотворчество

2) Делегированное правотворчество

3) Подзаконное правотворчество

Стадии правотворчества:

1. Подготовка проекта НПА

1) Принятие решения о необходимости принятия НПА

2) Подготовка проекта НПА

3) Обсуждение проекта НПА

4) Согласование проекта НПА

5) Доработка проекта НПА

2. Принятие НПА

1) Внесение проекта НПА в правотворческий орган для обсуждения

2) Обсуждение проекта НПА

3) Принятие проекта НПА

3. Обнародование НПА

1) Официальное опубликование НПА

2) Вступление НПА в законную силу

Вопрос 46. Систематизация нормативных правовых актов: понятие и виды

Систематизация - это упорядочение и совершенствование действующего нормативно-правового материала путем его обработки и изложения по определенной системе в виде сборников актов или в форме сводных кодификационных актов; объединение отдельных нормативных установлений в единую, внутренне согласованную систему; целенаправленное упорядочение форм выражения права, осуществляемое с целью устранения несогласованностей между нормами права, очистки правовой системы от устаревших правовых норм и установления новых норм, соответствующих достигнутому уровню развития общества.

Обычно в понятие систематизации законодательства включаются формы правовой деятельности:

1. Учет нормативных актов - сбор государственными органами, предприятиями, фирмами и другими учреждениями и организациями действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, хранение, а также выдача справок для заинтересованных органов, учреждений, отдельных лиц по их запросам (Пиголкин А.С.). В Российской Федерации обычно подлежат учету федеральные законы, нормативные указы Президента РФ и Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти, постановления Конституционного суда РФ.

2. Инкорпорация законодательства - подготовка и издание различного рода собраний и сборников нормативных актов, где каждый акт сохраняет самостоятельное юридическое значение. Виды:

а) хронологическая и тематическая

б) официальная (Собрание законодательства) и неофициальная (СПС)

в) генеральная и частичная

3. Консолидация законодательства - подготовка и принятие укрупненных актов на базе объединения норм разрозненных актов, изданных по одному вопросу. В процессе подготовки консолидированного акта все нормы прежних актов располагаются в определенной логической последовательности, разрабатывается общая структура будущего акта. Осуществляется определенная редакционная правка, чисто внешняя обработка предписаний с тем расчетом, чтобы все они излагались единым стилем, использовалась унифицированная терминология. Устраняются противоречия, повторения, неоправданные длинноты, исправляется устаревшая терминология, нормы близкого содержания объединяются в одну статью. Развито в Великобритании.

4. Кодификация законодательства - подготовка и принятие новых актов (типа кодексов), в которые помещаются как оправдавшие себя нормы прежних актов, так и новые нормативные предписания. В процессе кодификации составитель стремится объединить и систематизировать оправдавшие себя действующие нормы, а также переработать их содержание, изложить нормативные предписания стройно и внутренне согласованно, обеспечить максимальную полноту регулирования соответствующей сферы отношений. Кодификация направлена на то, чтобы критически переосмыслить действующие нормы, устранить противоречия и несогласованности между ними, ликвидировать повторения, устаревшие положения, пробелы, дублирование норм.

Вопрос 47. Юридическая техника: понятие и виды

Юридическая техника - система средств, правил и приемов подготовки и упорядочения правовых актов, применяемая в целях обеспечения их совершенства и повышения эффективности; во многом уровень юридической техники символизирует уровень правовой культуры общества; юридическая техника в основном связана с организацией правового материала, его внешним изложением.

Объект юридической техники - текст правовых актов, информационное воплощение юридических предписаний. Правовые акты - официально-властные акты нормативного и индивидуально характера, имеющие общеобязательную юридическую силу.

Цели юридической техники:

1) структурирование правового материала

2) совершенствование языка правовых актов

3) ясность, точность, грамотность

Виды юридической техники определяют по направлению деятельности:

1) законодательная (правотворческая)

2) правосистематизационная

3) правоприменительная (правореализационная)

4) интерпретационная (толкование)

Технические средства:

- юридические термины: словесное выражение понятий, используемых при изложении содержания правового акта. Три вида терминов: общеупотребительные, специальные юридические и неюридические.

Правила использования терминов:

1) единство терминологии

2) тождественность их употребления в разных правовых актах

3) использование общепризнанных терминов

4) стабильность терминологии, устойчивость общепринятых обозначений

- юридические конструкции: специфическое строение нормативного материала, складывающееся из определенного сочетания субъективных прав, льгот, поощрений, обязанностей, запретов, приостановлений, наказаний; специфическое построение нормативного материала, соответствующее определенному типу или виду сложившихся правоотношений, юридических фактов, их связи между собой.

- юридические символы: создаваемый или санкционируемый государством условный образ, представляющий собой видимое или слышимое культурно-ценностное образование, которое субъект правотворчества придает особое политико-правовой смысл; с помощью них закрепляются государственно-правовые веления (флаг, герб, гимн). Значение: облегчают унификацию права, обеспечивают типизацию юридически значимого поведения (дорожные знаки)

Вопрос 48. Юридический процесс: понятие и виды

Юридический процесс - это нормативно установленная форма упорядочения юридической деятельности, направленная на оптимальное удовлетворение и гарантирование интересов субъектов права. Юридический процесс регулируется соответствующими правовыми нормами, а результаты оформляются и закрепляются в правовых актах. Юридический процесс характерен для любой юридически значимой деятельности, содержит ее программу и выступает гарантией точного соблюдения и результативного осуществления правовых предписаний. Юридический процесс содействует реализации норм материального права и удовлетворению общественно значимых интересов субъектов права. Юридический процесс представляет собой систему, состоящую из последовательности действий и принимаемых в ходе их осуществления актов.

Особенности юридического процесса:

1) властный характер деятельности компетентных органов и должностных лиц в ходе процесса

2) осуществление деятельности урегулировано процессуальными нормами

3) направленность деятельности на принятие юридического решения общего или индивидуального характера

4) сложность и длительность деятельности, состоящей из процессуальных стадий, имеющих определенную последовательность.

Стадии в юридическом процессе выделяются при наличии следующих признаков: цель, субъектный состав, действия, акты и результаты.

Виды юридического процесса различают по отраслевой принадлежности:

1) Гражданский

2) Уголовный

3) Конституционный

4) Административный

По содержанию различаются процессы правотворчества, регулятивного правоприменения (оперативно-распорядительные, правонаделительные) и юрисдикционные.

...