Правовое регулирование предпринимательских (хозяйственных) отношений в сфере поиска и оценки месторождений нефти

Установленные в 1992 году Законом Российской Федерации «О недрах» нормы в сфере недропользованием вошли в противоречие с реальной ситуацией и требуют корректировки, дальнейшего развития. Усугубили положение недостатки в организации проведения конкурсов и аукционов, в процессе лицензирования пользования недрами, контроле за выполнением условий лицензий.

В этой связи по поручению Правительства Российской Федерации Министерством природных ресурсов Российской Федерации совместно с другими федеральными органами исполнительной власти была проведена работа по разработке новой редакции законопроекта о недрах.

При разработке общих подходов к совершенствованию законодательства Российской Федерации о недрах были взяты за основу положения, изложенные в основах государственной политики в области минерального сырья и недропользования, утвержденных распоряжением Правительства Российской Федерации 21.04.2003 года №494-р, Концепции законопроекта о недрах, утвержденной протоколом заседания правительства Российской Федерации от 10.10.2002 года № 38, а также решениями принятыми на совещании у заместителя Председателя Правительства Российской федерации В.Б. Христенко 28.05.2003.

Проект МПР России, сохраняет основные принципы действующего закона Российской Федерации «О недрах», развивает, уточняет и совершенствует его нормы.

Проект МПР России по совершенствованию законодательства Российской федерации о недрах базируется на следующих концептуальных принципах:

Эволюционное развитие законодательства о недрах;

Сохранение государственной собственности на недра и содержащиеся в них в естественном состоянии минерально-сырьевые ресурсы;

Уточнение порядка реализации принципа совместного ведения Российской федерации и субъектов российской федерации по вопросам ведения, пользование и распоряжения недрами на территориях субъектов Российской федерации;

Совершенствование лицензионной системы предоставление права пользования недрами;

Расширение спектра договорных отношений в сфере недропользования. Применения наряду с соглашениями о разделе продукции договоров аренды, концессии, подряда;

Предоставление права пользования недрами преимущественно на основе конкурсов и аукционов.

Российская Федерация сегодня - единственная нефтяная держава мира, которая не имеет специального нефтяного законодательства. Соответственно, у государства не хватает инструментов для регулирования этой важнейшей сферы народного хозяйства.

Как за рубежом, так и в России процесс создания, принятия и вступления в силу законов занимает достаточно длительное время - не менее года в лучшем случае. Отсюда - важность перспективного планирования законопроектной работы, начиная от общей оценки проблемных зон в правовом поле и заканчивая подготовкой обосновывающих материалов и расчетов. Ждать появления проблемы и только затем искать для нее правовое решение оказывается неконструктивным.

Законом Российской Федерации "О недрах" предусмотрено (ст.1), что специфические отношения, связанные с геологическим изучением недр и добычей отдельных видов минерального сырья, могут регулироваться другими федеральными законами с соблюдением принципов и положений, установленных законом Российской Федерации "О недрах". К таким специальным законам следует отнести: Федеральный закон Российской Федерации "О соглашениях о разделе продукции"; Федеральный закон Российской Федерации "О континентальном шельфе РФ" и находящиеся на разных стадиях законотворческого процесса законы Российской Федерации "О нефти и газе"; "О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами", "О порядке лицензирования пользования недрами".

В целом действующее федеральное законодательство характеризуется тем, что хозяйственные правоотношения в нефтегазовом секторе регламентируются в основном нормативными правовыми актами, имеющими общий характер, особенно проявляется это в регулировании отношений на этапе поиска, разведки, обустройства месторождения. Какой-либо системы правовых актов, объединенных единством предмета, целей, принципов правового регулирования не обнаруживается, хотя, как мы отметили в процессе характеристики нефтегазового сектора экономики, в реальных хозяйственных (предпринимательских) отношениях такое единство просматривается.

Специфика изучения месторождений нефти для целей, связанных с поиском, разведкой и добычей нефти, в действующем законодательстве учтена недостаточно. Этот пробел предполагается устранить принятием законов "О нефти и газе". Последний законопроект разрабатывается в соответствии с требованием ст.16 Закона Российской Федерации "О недрах". Закон «О нефти и газе» разрабатывается уже 11 лет, но до сих пор не принят.

Анализ норм действующего законодательства позволяет утверждать, что в настоящее время не достаточно урегулированы права и обязанности хозяйствующих субъектов (недропользователей) на этапе поиска и разведки полезных ископаемых. Сам процесс геолого-разведочных работ на федеральном уровне не находит отражения или регулируется научно-практическими рекомендациями, разрабатываемыми внутри нефтедобывающих предприятий. Подобные акты, прежде всего, касаются порядка применения метода определения месторождений, их оценки, специфических методов поиска, опирающихся на принципы благоразумия и обычаи делового оборота.

§2.2 Законодательство субъектов Российской Федерации

Недропользование в соответствии с Конституцией РФ отнесено к совместному ведению РФ и субъектов РФ. По предметам совместного ведения издаются федеральные законы. В соответствии с ними принимаются законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, которые представляют собой систему законодательства субъектов РФ.

Законодательство о недрах достаточно активно развивается на уровне регионов. На уровне субъектов Федерации регулируется большое число вопросов, которые прямо отнесены к их компетенции федеральным горным законодательством. Во многих случаях субъекты Федерации вынуждены сами урегулировать проблемы, не решенные на федеральном уровне, восполняя существующие пробелы.

Специальные нормативные правовые акты, в области недропользования существуют и на уровне субъектов федерации. В основных нефтегазодобывающих регионах России - это Тюменская область, Ханты-Мансийский и Ямало-Ненецкий автономные округа, и это вполне объяснимо, так как на территории этих двух регионов (Ханты-Мансийский, Ямало-Ненецкий АО) добывается более 90% природного газа и 60% нефти Российской Федерации, а эффективным инструментом регулирования отношений недропользования, как отмечал губернатор Ямало-Ненецкого округа Неелов Ю. В., являются соответствующие законы

Ханты-Мансийский автономный округ (ХМАО) является лидером формирования законодательной базы в данной области и наиболее последовательно и целеустремленно движется по пути построения ясного и развитого законодательства как основы управления недропользованием.

Законодательство, его направленность и содержание определяются значимостью недропользования для экономики региона. Не случайно наиболее развито горное законодательство в Татарстане, Коми, Ханты-Мансийском АО, Башкортостане, Томской, Тюменской и Читинской областях и многих других регионах, где та или иная отрасль горного производства является, как сказано в Конституции РФ (ст. 9, ч. 1), «основой жизни и деятельности народов, проживающих на соответствующей территории».

В Тюменской области в настоящее время принят ряд законов, которые регулируют отношения, связанные с пользованием недр в пределах полномочий, представленных субъектам РФ.

Освоение нефтяных месторождений в Тюменской области осуществляется на основе Федерального законодательства, а также законодательных актов субъекта Федерации. Возможность освоения нефтяных месторождений порождает необходимость в принятии соответствующих нормативных актов. Так, в 1999 году, был принят закон Тюменской области «О нефти и газе» от 26 февраля 1999 года, (в ред. Законов Тюменской области от 03.06.1999 N 120,от 06.05.2000 N 183, от 05.06.2000 N 186, от 12.03.2001 N 283, от 26.10.2001 N 432). Этот закон регулирует отношения, возникающие в процессе поиска, разведки и добычи нефти и газа, их хранения, транспортировки и переработки.

Статья 5 дает развернутый перечень видов пользования недрами, ст. 6 определяет пользователей недрами в Тюменской области. Перечень довольно внушительный, это практически все субъекты способные заниматься предпринимательской (хозяйственной) деятельностью, но с небольшой оговоркой «если законодательствами Российской Федерации и Тюменской области они наделены правом заниматься соответствующим видом деятельности при пользовании недрами». Основания для получения права пользования недрами регулирует статья 11 данного закона, всего закон предусматривает 5 оснований.

Раздел 3 закона посвящен вопросам землепользования. Вводится такое законодательное новшество, как земли нефтегазового комплекса. Согласно статье 22.2, это "...земли, предоставленные предприятиям, учреждениям и организациям для строительства и эксплуатации производственных объектов, связанных с поиском, разведкой и разработкой месторождений нефти и газа, сбором, хранением, транспортировкой и переработкой нефти, газа и сопутствующих им компонентов". К землям нефтегазового комплекса могут также относиться земли с потенциальной нефтегазоносностью их недр, а также участки земли, на которых программами социально-экономического развития народного хозяйства области предусмотрено сооружение объектов нефтегазового комплекса (статья 22.2).

В основной своей массе данный закон не противоречит действующему законодательству и в какой-то мере даже дополняет. К примеру, Законом Тюменской области «О нефти и газе» от 22 марта 1999 года N 90 (в ред. Законов Тюменской области от 03.06.1999 N 120, от 06.05.2000 N 183, от 05.06.2000 N 186, от 12.03.2001 N 283, от 26.10.2001 N 432) регулируются отношения в области формирования банка данных, необходимых для разработки месторождений на условиях СРП, тогда как формированию банка данных на федеральном уровне не уделено должного внимания.

Вопросы недропользования в Тюменской области также регулируются Законом Тюменской области от 4 ноября 1996 года «О недрах», (в редакции Законов Тюменской области от 05.06.2002 №185, 07.12.2002№240). Закон регулирует специфические отношения, возникающие на территории Тюменской области в связи с пользованием недрами в пределах полномочий, предоставленных субъектам Российской Федерации Законом Российской Федерации "О недрах".

Ханты-Мансийский автономный округ первым из субъектов Российской Федерации начал формирование регионального законодательства в сфере недропользования. К настоящему времени здесь сформирована стройная правовая система, регулирующая практически все аспекты взаимоотношений властей Югры с нефтегазовыми компаниями, в том числе на этапе поиска и оценки месторождений нефти. Три фундаментальных закона ХМАО -- «О недропользовании», «О разработке месторождений углеводородов на территории автономного округа», «Об участии Ханты-Мансийского автономного округа в соглашениях о разделе продукции при поиске, разведке и добыче минерального сырья на территории автономного округа». В развитие этих законов принято около 70 подзаконных актов.

Закон Ханты-Мансийского автономного округа «О недропользовании», принятый в апреле 1996 года, в последующем неоднократно корректировался. Необходимость перемен диктовалась как изменениями в федеральном законодательстве, так и проблемами, с которыми региональные власти сталкивались в процессе взаимодействия с нефтегазовыми компаниями.

В апреле 2002 года законодатели Югры завершили работу над новой редакцией окружного закона о недропользовании, которая и регламентирует в настоящее время региональные особенности деятельности нефтегазовых компаний на лицензионных участках недр. Новый закон стал более четким, конкретным и понятным. Теперь он дополняет, а не дублирует нормы федерального закона. Соответственно, радикально уменьшены риски конфликта между родственными законами разных уровней.

В соответствии с окружным законом, органы местного самоуправления принимают участие в согласовании условий предоставления в пользование участков недр, готовят предложения по геологическому изучению недр и защите социально-экономических и экологических интересов местного населения, в том числе представителей коренных малочисленных народов Севера.

Конкурсы и аукционы на право пользования недрами на территории Югры объявляются правительством автономного округа совместно с федеральным органом управления государственным фондом недр. При формировании условий таких конкурсов или аукционов закон предписывает правительству ХМАО уделять особое внимание природоохранным программам. Обязательное условие тендеров: компенсации коренным малочисленных народов Севера за причиненный ущерб территориям традиционного природопользования.

Геологическое изучение недр на территории Югры осуществляется в соответствии с Концепцией геологического изучения недр и воспроизводства минерально-сырьевой базы автономного округа, разрабатываемой с учетом предложений органов местного самоуправления и утверждаемой правительством ХМАО на длительную перспективу. На основании этого документа разрабатываются ежегодные территориальные программы геологического изучения недр автономного округа, утверждаемые правительством субъекта федерации.

В целях формирования и пополнения территориального геологического фонда в части сведений о лицензионных участках недр и выданных лицензиях по каждому лицензионному участку недр, переведенному в государственный распределенный фонд недр, ведется лицензионное дело. Это совокупность документов, графических и иных приложений, формируемых в хронологическом порядке в течение всего срока действия лицензии.

В отличие от окружного закона «О недропользовании», развивающего нормы федерального законодательства, закон ХМАО «О разработке месторождений углеводородов на территории автономного округа», действующий с июня 1998 года, не имеет аналогов в России.

Закон детально регламентирует отношения, возникающие на территории округа в процессе поиска, разведки и добычи углеводородов, их раздела и реализации, в том числе отношения нефтегазовых предприятий, их инвесторов и подрядчиков с органами государственной власти автономного округа и органом управления государственным фондом недр. Кроме того, закон определяет правовые и экономические условия деятельности нефтегазовых предприятий в качестве недропользователей и операторов, формирует базовые правила поиска, разведки и эксплуатации месторождений углеводородов.

Своей скрупулезностью окружной закон о разработке месторождений напоминает устав караульной службы. Он подробно разъясняет, что следует понимать под тем или иным термином, какие требования предъявляются к каждому этапу ведения работ. Все это необходимо для предотвращения возможных разногласий между недропользователем и органами власти, обеспечения стабильности долгосрочным нефтегазовым проектам.

Раздел закона, посвященный разведке месторождений углеводородов, описывает особенности строительства поисково-разведочных скважин, формулирует требования к оценке разведанных и доразведанных запасов и прогнозных ресурсов, регламентирует условия и порядок изменения границ лицензионного участка недр по завершении поисково-разведочного этапа совмещенной лицензии на право пользования недрами, а также правила возврата части лицензионного участка недр при отрицательных результатах геологоразведки. Детально описаны процедуры хранения и использования геологической информации о недрах, постановки на государственный баланс вновь открытых залежей углеводородов.

Уже в августе 1996 года -- всего через 8 месяцев после завершения работы над федеральным законом о СРП -- был принят закон ХМАО «Об участии Ханты-Мансийского автономного округа в соглашениях о разделе продукции при поиске, разведке и добыче минерального сырья на территории автономного округа». В последующие годы в закон вносились изменения и дополнения, призванные примирить его с нормами федерального законодательства и уточнить «правила игры» для инвесторов СРП. Первый региональный закон такого рода стал образцом для ряда других субъектов федерации, проявивших интерес к привлечению инвестиций на условиях СРП.

Закон ХМАО о СРП был принят для того, чтобы закрепить правовые условия реализации органами государственной власти Ханты-Мансийского автономного округа своих полномочий по подготовке, заключению и исполнению соглашений о разделе продукции, по осуществлению совместно с федеральными органами государственной власти контроля за исполнением соглашений, а также за обеспечением экономических и иных интересов государства. Однако из-за затянувшегося на годы формирования правовой базы СРП на федеральном уровне на территории ХМАО пока так и не удалось реализовать ни одного проекта на условиях СРП.

В целом же созданная в ХМАО система нормативных правовых актов, регулирующих деятельность нефтегазовых компаний, свидетельствует о том, что власти региона склонны к жесткому администрированию в сфере хозяйственной деятельности субъектов.

Радикально обновленный весной 2002 года закон ХМАО «О недропользовании» емко регламентирует региональные особенности деятельности нефтегазовых компаний на лицензионных участках недр. Особое внимание в законе уделено защите интересов коренного населения. Закон «О разработке месторождений углеводородов на территории автономного округа» определяет правовые и экономические условия деятельности нефтегазовых предприятий в качестве недропользователей и операторов, формирует базовые правила поиска, разведки и эксплуатации месторождений углеводородов. Хотя закон о СРП пока так и не помог привлечению инвестиций, он является хорошим заделом на будущее.

Законы, принятые в ХМАО, стали модельными для законодателей целого ряда субъектов Российской Федерации. Но самое главное - эти законы помогают округу выстроить справедливые и эффективные взаимоотношения с нефтегазовыми компаниями, работающими на территории Югры.

Положение «О порядке учета запасов полезных ископаемых, постановки их на баланс и списание с баланса запасов» от 28.04.2001года, устанавливает порядок и условия учета разведанных запасов нефти по месторождениям (участкам) в государственном и территориальных балансах, постановки запасов на баланс и их списания с балансов с целью учета состояния минерально - сырьевой базы и рационального использования недр в Российской Федерации.

Сегодняшнее состояние законодательства о недропользовании невозможно признать удовлетворительным. Оно порядком устарело, не соответствует уровню развития рыночных отношений в стране и - самое главное - не содержит необходимых правовых условий, при которых можно было бы систему недропользования, отвечающую и интересам государства, с одной стороны, и интересам хозяйствующих субъектов (недропользователей) - с другой.

Возникает необходимость обеспечить создание таких правовых условий, которые стимулировали бы недропользователей, «заставляли» бы их рационально использовать предоставленные им в пользование государственные ресурсы.

В нормативных актах в области поиска и разведки полезных ископаемых следовало бы более подробно урегулировать права и обязанности хозяйствующих субъектов (недропользователей) в процессе поиска и разведки, как это сделано в горных кодексах, базовых горных законах и в специальных законодательных актах, регулирующих отношения по изысканию и добыче отдельных полезных ископаемых либо в иных сферах их использования за рубежом, в том числе и в бывших странах СНГ.

Что касается самого процесса геолого-разведочных работ, то он в очень незначительной мере регулируется правовыми актами. Его регулирование осуществляется чаще всего нормативными актами подзаконного характера либо направляется с помощью научно-практических рекомендаций и методик, а также разрабатываемой внутри фирм нормативной документаций. Подобные акты касаются, прежде всего, порядка применения методов определения месторождений, их оценки, геологических методов поиска, во многом опирающихся на критерии «благоразумной» экспертной оценки полученной информации, рыночные анализы.

Закон республики Татарстан «О нефти и газе» от 19 июня 1997 года. Ныне отменен.

В преамбуле закона законодатель подчеркивал значимость нефти: «Нефть и газ - основное богатство недр Республики Татарстан - являются достоянием ее народа».В следствии чего именно эта статья послужила основанием для отмены этого закона, так как он противоречил федеральному законодательству. Закон состоял из преамбулы,10 глав и 44 статей.

Закон регулировал отношения, возникающие при разработке нефтяных месторождений, добыче нефти, обеспечивает рациональную эксплуатацию и безопасность работ, защищает интересы населения Республики Татарстан и охраняет права собственника и пользователя недр.

В первой главе были сформулированы основные понятия: нефть, газ, роялти, соглашение о разделе продукции. Во второй были кратко изложены основные положения порядка заключения и исполнения соглашений о разделе продукции. В третьей главе характеризовались платежи за пользование нефтегазоносными недрами. Четвертая глава посвящена лицензированию: определялись виды и содержание лицензий, лицензионных соглашений, порядок оформления. В пятой главе излагались особенности ведения работ по геологическому изучению (поискам и оценке) недр и добыче нефти и газа. В шестой главе регламентировались правила транспортировки нефти и газа по магистральному трубопроводному транспорту и.т.д.

Закон отражал региональную специфику нефтяного производства в республике Татарстан, особое внимание уделялось коэффициенту извлечения нефти.

Закон Республики Татарстан от 20 мая 1999 года № 2146 «О соглашениях о разделе продукции» Структурно состоит из трех глав, 26 статей. В первой главе изложены общие положения, в том числе основные понятия, определены стороны, срок действия соглашения. Во второй главе закреплено процедура заключения и исполнения соглашений. В третьей главе содержатся заключительные положения.

Закон «О недрах и недропользовании в Ямало-Ненецком автономном округе» детально регламентирует отношения недропользования с учетом особенностей заключения лицензионных соглашений на разработку месторождений углеводородов. В разделе I даны основные понятия:, горное предприятие, горные выработки, горный отвод, геологический отвод, государственная комиссия по запасам полезных ископаемых, лицензионное соглашение, недропользование, и т.д.

В современной литературе также отмечены факты несовершенства законодательства о недрах, которые уже сейчас приводят не только к потерям ресурсов недр, но и к иным неблагоприятным последствиям (аварии, катастрофы, гибель людей и т.д.). «Практически отсутствуют экономические и административные меры воздействия на недропользователей, нарушающих законодательство о недрах …

На основе всего вышеизложенного можно сделать вывод о том, что сегодняшнее состояние законодательства о недропользовании невозможно признать удовлетворительным. Оно порядком устарело, не соответствует уровню развития рыночных отношений в стране и - самое главное - не содержит необходимых правовых условий, при которых можно было бы систему недропользования, отвечающую и интересам государства, с одной стороны, и интересам хозяйствующих субъектов (недропользователей)- с другой.

Анализируя российское законодательство и законодательство субъектов РФ следует отметить, что пока в России отсутствует целостная система законодательства, регулирующего отношения в области геологического изучения и оценки запасов, разведки и добычи нефти. Создание такой системы особенно важно для нефтяной отрасли, имеющей бюджетообразующее значение для России.

В самое ближайшее время необходимо систематизировать законодательство о недрах, вследствие этого должны быть устранены не только противоречия, повторы и иные не состыковки в правовых нормах, но и необходимо более детальная конкретизация правовых норм в области хозяйственной деятельности по геологическому изучению недр, содержащих месторождения нефти. В кротчайшее время необходимо принять Федеральный закон «О нефти и газе», о необходимости которого указывают многие специалисты.

ГЛАВА 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ (ХОЗЯЙСТВЕННЫХ) ОТНОШЕНИЙ ПО ГЕОЛОГИЧЕСКОМУ ИЗУЧЕНИЮ МЕСТОРОЖДЕНИЙ НЕФТИ

§1. Понятие и виды предпринимательских (хозяйственных) отношений в сфере геологического изучения месторождений нефти

В процессе осуществления хозяйственной деятельности предприятия и другие субъекты хозяйствования вступают в самые разные правоотношения: в договорные обязательства по поводу поставки продукции, перевозки грузов, проектно-изыскательских, строительных и иных работ; в обязательства по выполнению поставок продукции для государственных нужд и т. п. Тем самым устанавливается прочная юридическая связь между участниками хозяйствования -- они в этих обязательствах наделяются правами и обязанностями.

Под предпринимательством согласно ст. 2 ГК РФ понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также вследствие государственного воздействия на участников рынка, которые связаны взаимными правами и обязанностями, являются хозяйственными правоотношениями. Они представляют собой правовую связь между субъектами, содержание, которой составляют субъективные права и обязанности. Такие правоотношения складываются по поводу вещей, действий и других объектов.

До перехода к рыночным преобразованиям отношения материально-технического обеспечения, реализации продукции регулировались в централизованном плановом порядке. Существовала специальная система Госснаба СССР. Как отмечал B.C. Мартемьянов, договору отводилась главным образом роль детализации и конкретизации плановых актов, поэтому во многих случаях договоры заключались формально.

В условиях рыночной экономики основной объем гражданских прав и обязанностей возникает из договоров, в которые государство не вправе вмешиваться кроме как посредством установления законов. Решение проблемы защиты слабой стороны в стандартных договорах пошло по пути принятия жесткого антимонопольного законодательства, направленного на недопущение ограничения конкуренции и злоупотребления предпринимателями своим доминирующим положением на рынке, и законодательства, защищающего права гражданина - потребителя товаров и услуг, которое развивалось в России в течение последних четырех лет.

В странах Запада эта проблема имеет более долгую историю. Так, еще в 20-х годах была предпринята попытка придать типовым условиям договора ("формулярам") значение источника права. Однако подобные попытки не имели успеха во всех странах, кроме Италии и Германии. В 50-х годах такие попытки прекратились, но не исчезла практика издания типовых договоров, которая постепенно получила оформление в виде теории договоров присоединения, подробно разработанной во Франции и воспринятой в некоторых других странах. Тем не менее в результате активной борьбы потребителей за свои права был поставлен вопрос об упорядочении условий типовых договоров, при котором условия стандартного договора составляла бы соответствующая государственная или общественная организация.

Именно эта форма оценивается в судебной практике как наиболее справедливое решение проблемы.

Другое решение данная проблема находила в странах англо-американского права, где была разработана конструкция "принудительного договора", в соответствии с которой заключение договора считалось обязательным для компаний, деятельность которых направлена на удовлетворение общественных нужд. Такие компании обязаны были вступать в договор с каждым, кто выражал соответствующее желание. По своему содержанию принудительный договор был прямо противоположен договорам присоединения, так как акцент переносился на государственное принуждение компаний к заключению таких договоров.

В современном гражданском праве западных стран вновь возникает тенденция придания договорам присоединения нормативного значения. Судебная практика Германии исходит, например, из того, что конкретные сделки заключаются на условиях типового договора и в том случае, когда отсутствует ссылка на них и, более того, контрагенту в момент заключения договора не было известно не только о содержании, но и о существовании типового договора. На незнание условий типового договора нельзя сослаться, если только они где-либо были опубликованы и обычно применяются. Условия типовых договоров не применяются только в том случае, если в конкретном договоре действие их положительно выраженным образом исключено. Таким образом, типовые договоры в силу их широкого распространения и лучшей приспособленности к современной торговой практике становятся обычаями делового оборота и в этом смысле - источником права.

Наряду с этим практически во всех развитых странах Запада были проведены законодательные реформы, направленные на ограничение свободы монополий в определении содержания типовых договоров и на защиту прав потребителя.

Таким образом, уверенно можно констатировать, что в современных условиях хозяйственный договор является тем специфическим правовым способом, который соединяет публичные интересы общества и частные интересы отдельных субъектов хозяйствования.

Между тем в договорных отношениях в сфере предпринимательства и хозяйствования многие специалисты в области гражданского права видят область применения исключительно норм частного права.

В юридической литературе классификация договоров проводится по различным основаниям. Самая общая классификация (определение видов договоров в соответствии с особенной частью ГК РФ) -- договоры купли-продажи, аренды, подряда, возмездного оказания услуг и т.д. Особо выделяются хозяйственные (или предпринимательские) договоры. B.C. Мартемьяновым отмечены наиболее характерные специфичные признаки предпринимательских договоров: 1) хотя бы одной из сторон в них выступают предприятие или предприниматель; 2) цель договора -- получение прибыли; 3) предмет договора, как правило, -- имущество, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности; 4) законодателем установлена повышенная ответственность за ненадлежащее исполнение договорных обязательств в сфере предпринимательства; 5) для хозяйственных договоров применяется особый порядок рассмотрения споров -- через арбитражный суд.

В рассматриваемой нами сфере общественных отношений между хозяйствующими субъектами заключаются различные виды договоров, в том числе как поименованные в ГК РФ, так и непоименованные.

В литературе встречается деление договоров на смешанные и комплексные. А.А. Собчак к смешанным относил договоры, в которых сочетаются элементы разных договоров и которые служат основанием возникновения единого обязательства, соединяющего черты договоров разного вида, к комплексным -- договоры, порождающие два и более различных обязательств, имеющих единую хозяйственную цель и группирующихся вокруг одного из них, которое является основным. Представляет практический интерес высказанное А.А. Собчаком предложение о целесообразности включения в общие положения об обязательствах нормы о смешанных и комплексных договорах, в которой кроме определения этих договоров необходимо предусмотреть, что к смешанным договорам применяются нормы, установленные законом для соответствующих типичных договоров, при их отсутствии -- общие положения обязательственного права. Комплексные же договоры регулируются специальными правилами, а по вопросам, в них не предусмотренным, -- общими положениями об обязательствах. Предложенная норма может быть включена в общую часть ГК, в раздел о договорах.

Важно отметить выделение публичных договоров. В соответствии со ст. 426 ГК РФ, публичным признается договор, заключаемый коммерческой организацией, которая по характеру своей деятельности должна осуществлять обязанности по выполнению услуг в отношении каждого кто к ней обратится, с ее клиентами. Коммерческая организация не вправе уклониться от заключения договора и не может оказывать предпочтение одному лицу перед другим. Указанные в законе признаки публичного договора характерны для гражданско-правовых договоров (розничная купля-продажа, услуги связи и др.).

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской (хозяйственной) деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанных в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск (п.1 ст. 2 Федерального закона Российской Федерации «О соглашениях о разделе продукции»).

Необходимо более подробно остановиться на признаках СРП

Так, А.И. Перчик выделяет в качестве основных следующие отличительные особенности таких соглашений:

1. Соглашения типа "продакшн-шеринг" могут как предусматривать, так и не предусматривать выплату роялти;

2. Величина "стоимостной нефти" может быть постоянной и переменной в период действия соглашения; при постоянной величине ("cost-stop") излишняя доля на конечной стадии реализации проекта может либо рассматриваться как "прибыльная нефть" и распределяться, либо рассматриваться как "вторичное роялти" и полностью отчисляться в пользу государства;

3. Величина "прибыльной нефти" может распределяться между сторонами соглашения (фирма, государство) либо пропорционально уровням добычи (по уровню достижения оговоренной величины суточного дебита, годовой добычи или накопленной с начала проекта), либо пропорционально заранее установленному соотношению: при этом в качестве критерия эффективности используются различные показатели, в частности показатель накопленной внутренней нормы прибыли:

4. Налоги выплачиваются либо каждой стороной (фирма и национальная нефтяная компания, которая выступает от лица государства), либо фирма не платит налоги, либо платит лишь их часть (местные);

5. При расчетах пропорций деления добытой продукции на "стоимостную" и "прибыльную" используются различные подходы к стоимостной оценке добытой нефти: постоянные цены, текущие цены мирового рынка, фактические цены реализации и т.п.; расчеты ведутся в постоянных ценах и с учетом инфляции;

6. Установленная в соглашении шкала деления добытой продукции является постоянной на весь период либо предусматривается определенный механизм ее изменений в зависимости от различных факторов (реальных цен, уровней добычи, дебитов и т.п.).

А. А. Конопляник, М.А. Субботин, Ю.Н. Швембергер считают, что СРП означает:

гражданско-правовую сделку, а не международный договор;

выплаты рентных платежей, а не установление льготного налогового режима;

предоставление права пользования недрами на срочной основе, а не их приватизацию;

новую форму отношений в недропользовании, а не "распродажу" или "растранжиривание" российских полезных ископаемых;

привлечение инвестиций на условиях проектного финансирования, а не получение кредитов под государственные гарантии;

использование национального режима для любого инвестора, а не льготы для иностранных компаний и т.п.

В дальнейшем за основу взято а определение СРП, данном в п.1 ст. 2 Федерального закона Российской Федерации «О соглашениях о разделе продукции»).

Суть соглашений о разделе продукции заключается в натуральной форме расчетов добытым сырьем между инвестором и государством, также в государственных гарантиях стабильности коммерческих результатов.

По мнению Н.Н. Вознесенской, несмотря на наличие специфических условий, соглашение о разделе продукции по своей правовой природе относится к гражданско-правовым договорам, в которых государство выступает не как орган властвования, а как субъект гражданского права. Как она полагает, в этой связи было бы целесообразно внести в Федеральный закон Российской Федерации «О СРП» изменения, которые бы прямо указывали на гражданско-правовой характер СРП, а также устранить противоречия, содержащиеся в Законах Российской Федерации «О СРП» и «О недрах». К этому сводятся и многочисленные пожелания иностранных инвесторов, опасающихся возможного вмешательства государства как органа властвования в процесс заключения и осуществления соглашений.

Соглашению о разделе продукции свойственны следующие индивидуализирующие признаки:

объектом СРП являются отношения, возникающие в процессе поиска, разведки и добычи минерального и топливно-энергетического сырья, раздела производственной продукции, а также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, реализации или распоряжения иным образом;

субъектный состав СРП характеризуется нижеперечисленными особенностями:

- договор двухсторонний;

- одной из сторон договора выступает Российская Федерация. При этом одну сторону СРП «Российская Федерация» представляют два участника - Правительство Российской Федерации и орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр.

Отличительной чертой СРП является то, что на инвесторов возлагается бремя доказательства в отечественном суде, что предложенные государством изменения ухудшают экономику проекта. Это усугубляется тем, что в России отсутствует судебная практика разрешения споров в отношении СРП (нет не только позитивных, но и вообще каких-либо судебных прецедентов).

По мнению специалистов, характерной чертой российской модели соглашений является то, что к сфере соглашений о разделе продукции отнесены не только отношения, возникающие в процессе недропользования, но и в процессе транспортировки, хранения, переработки, реализации добытого минерального сырья. Существенная особенность состоит также в том, что вводится не только специфический фискальный механизм, но и целый ряд льгот и гарантий, которые отсутствуют в законодательстве о недрах и в налоговом законодательстве, а также в законодательстве об инвестиционной деятельности.

К примеру, в Казахстане была создана Национальная компания. Функции ее определены в специальной статье «Закона о нефти», в соответствии с которой Национальная компания, с одной стороны, имеет стратегически-организационные функции, а с другой стороны, представляет государственные интересы в контрактах с подрядчиками, осуществляющими нефтяные операции посредством обязательного долевого участия в контрактах, в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан.

В Азербайджане для реализации соглашений о разделе продукции была создана Государственная нефтяная компания Азербайджанской Республики (ГНКАР), выступающая от имени государства. Контроль за деятельностью инвесторов в Азербайджане осуществляется Руководящим комитетом. Важно отметить, что председателем комитета является представитель ГНКАР, что позволяет государству осуществлять более строгий контроль и надзор за освоением природных ресурсов.

В мировой практике наработан богатый правовой опыт в области соглашения о разделе продукции, и в случае отсутствия норм, регулирующих данные отношения в национальном законодательстве, этот опыт просто необходим.

Федеральный закон Российской Федерации «О СРП» относится к числу документов, которые вызывают острые споры как в научных кругах, так и среди действующих или потенциальных исполнителей конкретных соглашений о разделе продукции. Значительная часть проблем, связанных с практическим применением СРП, возникает на этапе предварительных переговоров сторон.

Недостатки системы СРП связаны прежде всего с индивидуализацией условий соглашений по конкретным проектам. При проведении переговоров и заключении СРП допускается относительно большая свобода действий государственных чиновников. В условиях их неопытности и коррупции это может приводить к получению инвестором необоснованно выгодных условий реализации проекта и, как следствие, потере государством определенной части доходов от разработки находящихся в его собственности природных ресурсов.

Для решения этой проблемы необходимо упростить процедуру подготовки и заключения СРП на уровне регионов.

Еще одной немаловажной проблемой при реализации СРП является представление ограничений: только 30 % запасов может разрабатываться на условиях СРП, в проекте должно быть использовано не менее 70 % российского оборудования и нанято не менее 80 % местного персонала. Такие ограничения не могут способствовать увеличению притока денежных средств от инвесторов, когда наше оборудование на буровых эксплуатируется с 60 годов, да и наша промышленность просто не поспевает за спросом нефтяников.

По нашему мнению необходимо:

- уточнить порядок внесения изменений и дополнений в соглашения;

-более подробно урегулировать вопросы, связанные с разработкой условий пользования недрами и подготовкой проектов соглашений, включая функции, полномочия и порядок работы соответствующих комиссий;

По словам Президента РФ В.В. Путина, благодаря развитию через механизм соглашений о разделе продукции топливно-энергетического сектора и минерально-сырьевого комплекса должны получить позитивный импульс российские машиностроение, химия, металлургия, ряд других отраслей экономики. В конечном счете, это путь к дальнейшему повышению занятости и росту благосостояния российских граждан. То есть соглашения о разделе продукции- это комплексный инструмент с многосторонним финансово-экономическим, социальным и техническим эффектом. Поэтому России не выгодно замедление процесса заключения новых и реализации уже достигнутых соглашений, однако поспешные и непродуманные шаги также недопустимы.

Подводя итог всему вышесказанному можно сказать, что процедура подготовки и заключения СРП до конца не разработана, крайне сложна, сильно забюрократизирована и продолжительна. Практика показывает, что на этот процесс уходит пять-семь лет. А в других странах процедура "утряски" СРП занимает, как правило, три-шесть месяцев. До сих пор отсутствует полный пакет нормативных правовых документов, которые позволяли бы в полной мере применять положения Федерального закона Российской Федерации "О СРП". Действующее законодательство по production sharing не обеспечивает полной стабильности условий работы инвесторов.

Еще одним специфическим видом соглашений может являтся договор концессии.

Предметом концессии является предоставление субъектам предпринимательской деятельности права на осуществление отдельных видов деятельности, исключительное право на осуществление которых, в соответствии с законодательством, принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию. В большинстве случаев вместе с правом на осуществление таких видов деятельности концессионеру именно для осуществления этих видов деятельности предоставляется право на пользование государственным или муниципальным имуществом, которое по своему назначению предназначено для осуществления такой деятельности, либо предоставляется право на создание такого имущества с последующей его передачей соответственно в государственную или муниципальную собственность.

По концессионному соглашению одна сторона (концедент) предоставляет другой стороне (концессионеру) на срочной и возмездной основе за счет и на риск концессионера право осуществлять виды деятельности, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации являются исключительной компетенцией Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, в том числе с предоставлением концессионеру права пользования необходимым для осуществления соответствующих видов деятельности государственным или муниципальным имуществом и (или) с предоставлением концессионеру права на создание (строительство) концессионного объекта с предоставлением концессионеру права пользования таким объектом после его создания (завершения строительства) в течение периода и на условиях, предусмотренных концессионным соглашением, с передачей такого объекта в государственную или муниципальную собственность.

Одним из самых важных признаков договора концессии состоит в том, что объектом такого договора является имущество, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

На основе вышеизложенных моментов можно сделать основные выводы

Что касается правовой природы рассматриваемого вопроса , то в основе концессионной системы недропользования лежат отношения регулируемые в основном гражданским правом.

В настоящее время существуют, в своем роде ниши, как для СРП, так и Для концессии. Концессии как и СРП, государство может рассматривать как инструмент хеджирования рисков - таких как риск снижения нефтяных цен, риск избирательной добычи.

§2. Участники (субъекты) предпринимательских (хозяйственных) отношений по геологическому изучению месторождений нефти

Категория «субъекты предпринимательской деятельности» появилась в научном обороте сравнительно недавно. Своим рождением она во многом обязана Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в преамбуле которого записано: «Положения настоящего Закона действуют на всей территории РСФСР по отношению ко всем субъектам предпринимательской деятельности и предприятиям, независимо от формы собственности и сферы деятельности...» Однако в названном Законе не определено понятие «субъекты предпринимательства». В ст. 2 дан лишь перечень субъектов предпринимательской деятельности, а ст. 3 посвящена формам предпринимательства.

Представители науки хозяйственного (предпринимательского) права предлагают различать понятия «субъекты предпринимательского права» и «субъекты предпринимательской деятельности». Субъекты предпринимательского права -- носители прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности.

В юридической литературе встречаются различные понятия хозяйствующих субъектов, участников (субъектов) предпринимательской деятельности. Наиболее полная характеристика субъектов с определением основных признаков дана B.C. Мартемьяновым. К носителям хозяйственных прав и обязанностей относятся наделенные компетенцией субъекты, обладающие обособленным имуществом, на базе которого они ведут предпринимательскую и иную хозяйственную деятельность, зарегистрированные в установленном порядке или легитимированные иным образом, а также осуществляющие руководство такой деятельностью, приобретающие права и обязанности от своего имени и несущие самостоятельную имущественную ответственность.

Гражданское законодательство, как известно, определяет правовые основы осуществления гражданских прав участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Гражданское законодательство также регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую (хозяйственную) деятельность, или с их участием, основанные на принципах равенства сторон, автономии воли и имущественной самостоятельности.

В современной экономике России предпринимательские (хозяйственные) отношения настолько многосторонни и разнообразны, что частноправовые нормы гражданского законодательства, основанные на вышеуказанных принципах, не обеспечивают их регламентацию в полном объеме. Одной из таких сфер экономики, где гражданско-правовых норм недостаточно, является нефтяная отрасль, входящая в топливно-энергетический комплекс страны.

В юридической литературе отмечается неизбежность создания хозяйственного (предпринимательского) законодательства всесторонне и в органическом единстве регулирующего складывающиеся в хозяйственной системе отношения, как по горизонтали, так и по вертикали.

В исследуемой нами сфере правоотношений по геологическому изучению месторождений нефти участвуют субъекты, обладающие, на наш взгляд, специфичной правосубъектностью. Это связано, во - первых, с участием в рассматриваемых отношениях государства в лице соответствующих компетентных органов; во - вторых, со спецификой прав и обязанностей хозяйствующих субъектов.

Исходя из этого общего положения определим круг участников отношений по геологическому изучению месторождений нефти.

В соответствии со ст. 9 закона Российской Федерации "О недрах" пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской (хозяйственной) деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если федеральными законами не установлены ограничения предоставления права пользования недрами.

Права и обязанности пользователя недр возникают с момента государственной регистрации лицензии на пользование участками недр, при предоставлении права пользования недрами на условиях соглашения о разделе продукции с момента вступления такого соглашения в силу.

Кроме закона Российской Федерации «О недрах», субъектов недропользования определяет Федеральный закон «О континентальном шельфе Российской Федерации». В соответствии со ст. 7 Федерального закона «О континентальном шельфе Российской Федерации» участки континентального шельфа могут предоставляться физическим и юридическим лицам РФ и физическим и юридическим лицам иностранных государств, а также создаваемым на основе договора о совместной деятельности и не имеющим статуса юридического лица объединениям указанных юридических лиц (товариществам), являющимся стороной соглашения о разделе продукции, при условии, что участники такого объединения несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из соглашения о разделе продукции.

В зависимости от организационной структуры и численности можно выделить следующие хозяйствующие субъекты, занятые в области геологического изучения месторождений нефти: крупные, вертикально интегрированные компании (ОАО «ТНК», ОАО «ЮКОС», ОАО «Сибнефть»); средние (ОАО Башнефть) и мелкие. Это различные геологические экспедиции, научные центры.

Остановимся подробнее на некоторых видах хозяйствующих субъектов.

В основном в нефтяной отрасли функционируют крупные компании, организационно объединенные в финансово-промышленные группы или холдинги.

...