Безотзывная доверенность в гражданском праве

Вспомогательный, дополнительный характер доверенности как документа, подтверждающего полномочия представителя, определенные в договоре, хорошо показан в п. 3 ст. 184 ГК РФ, которая гласит: «Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности» Гришин С. М. Коммерческое представительство и посредничество в правопорядках Российской Федерации и стран континентальной Европы: автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М., 2011. (действующая редакция настоящей нормы претерпела некоторые изменения).

О.В.Пантелешина рассматривает доверенность как сделку, направленную на возникновение правоотношения представительства. Автор, определяя момент возникновения юридического факта представительства по доверенности, оспаривает точку зрения Е.Л.Невзгодиной о том, что доверенность не порождает у лица, указанного в ней в качестве представителя, каких-либо полномочий. Это действует до тех пор, пока данное лицо своей волей не примет доверенность и тем самым не согласиться исполнить полномочие, и исходит из следующего. Доверенность является односторонней сделкой, которая считается совершенной с момента придания ей установленной законом формы, для возникновения юридического факта представительства не представляется необходимым получение согласия представителя Пантелишина О.В. Правовое регулирование отношений представительства в гражданском праве Краснодар, 2007 //http://lawtheses.com/pravovoe-regulirovanie-otnosheniy-predstavitelstva-v-grazhdanskom-prave.

У большинства авторов при определении доверенности основными являются следующие признаки:

- доверенность - это сделка,

- она является односторонней сделкой,

- эта сделка влечет возникновение полномочия,

- эта сделка порождает отношения представительства, в котором представитель выступает от имени и в интересах представляемого,

- доверенность - это документ.

Соотношение полномочия и доверенности, а также возникновение отношения представительства характерно для любой доверенности. Однако данная позиция не учитывает появление в гражданском законодательстве нового вида доверенности - безотзывной доверенности, которая порождает спор относительно природы доверенности, а именно такого признака доверенности, как возникновение представительства от имени доверителя и в его интересах. Спор вызывает и определение такого признака полномочия как его осуществление исключительно в интересах представляемого, но не представителя.

Безотзывная доверенность в соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель. Кроме того, она не может быть отозвана по инициативе представляемого лица, поскольку обеспечивает исполнение обязательства, в котором доверитель является кредитором.

Безотзывная доверенность порождает возникновение субъективного права, а не полномочия. Как отмечал В.А. Рясенцев, полномочие не является субъективным правом, так как полномочию не соответствует чья-либо обязанность, полномочие нельзя нарушить как субъективное право и полномочие не порождает права на иск Рясенцев В.А. Представительство в советском гражданском праве: Дис. ... д-ра юрид. наук. Т. 1. М., 1948. С. 36 - 38.. В то же время позиция К.И.Скловского дает возможность рассматривать права по безотзывной доверенности в качестве полномочий. Автор утверждает, что полномочие, в отличие от субъективного права, не может быть передано ни в порядке цессии, ни в порядке традиции, что подтверждается правилами о передоверии, в соответствии с которыми передоверие полномочий не прекращает полномочий у представителя; субъективное право является мерой возможного поведения, а границы полномочия в отдельных случаях установить практически невозможно (полномочия законного представителя практически совпадают в объеме с правоспособностью представляемого) Скловский К.И. Правомочие и полномочие в механизме возникновения гражданских прав // Хозяйство и право. 2004. N 11. С. 107; Правомочие и полномочие в механизме возникновения гражданских прав // Хозяйство и право. 2004. N 12. С. 97, 101..

Хотелось бы согласиться с мнением Е.И.Орешина, который к таким аргументам считает возможным добавить, что «полномочие, в отличие от других субъективных прав, реализуется не в интересах его обладателя (представителя), а в интересах лица, предоставившего полномочие (представляемого)» Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя//Журнал российского права. 2007, N 2.

Далее Е.И.Орешин делает вывод о возможности отнесения полномочий к секундарным правомочиям и представляет систему секундарных правомочий следующим образом:

«в зависимости от вида совершаемых на основании секундарных правомочий юридических действий и от того, в чьих интересах они осуществляются, секундарные правомочия подразделяются на полномочия представителя (является основанием для совершения любых юридических действий в интересах представителя) и правомочия на совершение односторонне-обязывающих сделок (осуществляются в интересах их обладателей). Последние подразделяются на правообразовательные правомочия и правопреобразовательные» Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя//Журнал российского права. 2007, N 2.

Таким образом, рассматривая правовую природу безотзывной доверенности, необходимо учитывать, в чьих интересах совершается данная доверенность и в чьих интересах выступает доверенное лицо. Целесообразно ли в этом случае говорить о полномочии, которое возникает у доверенного лица?

О полномочии можно говорить лишь в том случае, если не рассматривать в качестве одного из основных признаков полномочия выступление представителя в интересах доверителя. Несмотря на то, что в законодательстве не содержится определения понятия «полномочие», тем не менее, этот признак являлся одним из ключевых. Если полномочие представителя рассматривать как секундарное правомочие, которое предоставляет представителю возможность совершить юридические действия от имени представляемого с непосредственными юридическими последствиями для последнего Орешин Е.И. Правовая природа полномочия представителя//Журнал российского права. 2007, N 2, то и безотзывная доверенность подходит под данное определение. Для более подробного изучения данного вопроса необходимо рассмотреть историю развития законодательства о безотзывной доверенности и признаки безотзывной доверенности с учетом действующего законодательства.

Тем не менее, каково бы не было отношение к безотзывным доверенностям, как отмечает Г.Ф.Ручкина, «история дает нам немало примеров того, что отрицание или непризнание тех или иных социально-экономических явлений не может повернуть или остановить развитие общества, происходящее по его объективным законам» Ручкина Г.Ф. Предпринимательство сквозь призму веков//Предпринимательское право, 2006, NN 2, 3, что имеет место и в отношении безотзывных доверенностей.

1.2 История развития законодательства о безотзывных доверенностях

Российское законодательство о безотзывных доверенностях не может быть рассмотрено в отрыве от законодательства о доверенностях и представительстве в целом. Уже Русской Правде говорилось о ведении торговых операций по поручению хозяев, упоминался договор комиссии (ст. 54). По мнению Н.О.Нерсесова, существуют документальные свидетельства, относящиеся к XIV - XV вв., подтверждающие наличие отношений добровольного представительства от имени учреждений (церкви) Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998. С. 127 - 128.. Гончаров А.В. обосновывает, что «институт представительства вошел в гражданский оборот и получил достаточное правовое регулирование лишь к началу ХХ века» Гончаров А.В. Правовое регулирование института представительства по гражданскому законодательству России XX в. // История государства и права. 2011. N 7. С. 35 - 38..

История доверенности неразрывно связана с историей института представительства, о котором в науке разных лет сказано немало. Основы института представительства были заложены еще во времена Древнего Рима.

Причем сначала зародилось законное представительство, а затем договорное - основанное на воле доверителя, как отмечает Е.Л.Невзгодина Невзгодина Е.Л. Представительство. Гражданско-правовой аспект. Омск: Издательство Омского государственного университета, 2007. С. 17., уже в Древнем Риме законное представительство отличалось от договорного.

Основания и классификации представительства определялись следующим образом. Прямое представительство могло быть возложено на лицо: a) по уставу юридического лица; в уставе может быть указано, кто должен быть представителем юридического лица; b) по полномочию, исходящему от подлежащей власти или по должности, занимаемой лицом; сюда относится, напр., должность опекуна; c) по полномочию или доверенности, исходящей от самого представленного лица Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. - Москва, Издательство "Зерцало", 2003 г. Воспроизводится по пятому изданию - С.-Петербург, 1916 г.//СПС «Гарант».

В отношении договорного представительства действовал принцип личного приобретения для себя прав и осуществления обязанностей. Договорное представительство не было допустимым до появления договора поручения.

Впервые положения о представительстве в русском дореволюционном законодательстве были закреплены лишь в т. X ч. I Свода законов Российской империи 1832 года.

В науке гражданского права дореволюционного периода понятие представительства являлось предметом рассмотрения практически в каждом учебнике по гражданскому и торговому праву. Под представительством по общему правилу понималось правоотношение, в силу которого одно лицо (представитель) действует вместо другого лица (представляемого) от его имени и за его счет. Последствия же этих действий непосредственно переносятся на представляемого См., например: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. М., 1997. С. 175.. Вместе с тем ряд авторов, как отмечает И.Н.Галушина Галушина И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект//Журнал российского права. 2006, N 2, трактовали понятие представительства расширительно, включая в него и отношения, в силу которых представитель действует и от собственного имени, но в интересах и за счет представляемого Гордон А. Представительство в гражданском праве. СПб., 1879. с. 8.

Как отмечал К.П.Победоносцев, «понятие о доверенности, как о верющем письме, т.е. исключительно формальное, потребовало определений уже в 18 столетии. Главнейшие определения вызваны были необходимостью удостоверить полномочие и пределы власти поверенных по отношению к казенным и правительственным учреждениям, где поверенным надлежало действовать, и предупредить возможные, под видом полномочия, присвоения и передачи прав высшего сословия. Посему и при составлении Свода Законов из старых указов имелись в виду материалы большей частью лишь для определения внешних принадлежностей полномочия, и образовалась в системе договоров глава не о договоре поручения, но "о доверенности и верющих письмах" Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства//http://www.nchti.ru/phocadownload/Right/ClassicOfRussianCivilistic/Elib/816.html.

Советский этап развития института представительства ознаменовался принятием четырех законодательных актов: Гражданского кодекса Российской Социалистической Федеративной Советской Республики 1922 г. Постановление ВЦИК от 11 ноября 1922 г. "О введении в действие Гражданского кодекса РСФСР" // Собрание узаконений РСФСР. 1922. N 71. Ст. 904.; Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. Закон СССР от 8 декабря 1961 г. "Об утверждении Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик" // Ведомости Верховного Совета СССР. 1961. N 50. Ст. 525.; Гражданского кодекса Российской Социалистической Федеративной Советской Республики 1964 г. Закон РСФСР от 11 июня 1964 г. "Об утверждении Гражданского кодекса РСФСР" // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. N 24. Ст. 406.; Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Постановление Верховного Совета СССР от 31 мая 1991 г. N 2212-I "О введении в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991 N 26. Ст. 734.

Так, в ст. 39 ГК РСФСР 1922 г. СУ РСФСР. 1923. № 54. Ст. 530. указывалось, что сделки, совершенные представителем в пределах полномочия, имеют обязательную силу для представляемого и порождают непосредственно для него права и обязанности.

В ГК РСФСР 1922 г. нормы о доверенности располагались в разделе о договорных отношениях и следовали за договором поручения. Согласно ст. 264 ГК РСФСР 1922 г. для совершения от имени доверителя действий, которые должны непосредственно устанавливать права и обязанности доверителя, поверенный должен быть снабжен письменной доверенностью или уполномочием.

В части отмены ст. 270 ГК РСФСР 1922 года предусматривала, что доверитель может во всякое время отменить доверенность, а поверенный - отказаться от нее. Соглашение в отмену этого права недействительно.

Аналогичным образом ст. 64 ГК РСФСР 1964 г. Ведомости ВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 407. было предусмотрено, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Ст. 69 устанавливала основания прекращения доверенности, в числе которых отмена доверенности доверителем в любое время.

Как отмечает А.В.Гончаров, «окончательно институт представительства сформировали нормы ГК 1964 г., что и предопределило тот «облик», в котором представительство в гражданском праве предстало перед нами сегодня. Таким образом, законодательное закрепление института представительства, выделение его в отдельную главу, а также нормативное закрепление положений о доверенности способствовало дальнейшему развитию указанного института и облегчило его применение в торговом обороте» Гончаров А.В. Правовое регулирование института представительства по гражданскому законодательству России XX в. // История государства и права. 2011. N 7. С. 35 - 38..

На протяжении всей истории существования института представительства и доверенности в гражданском праве России возможность ограничения доверителя в отмене доверенности не было предусмотрена. Доверитель мог в любое время в отношении любых видов доверенности прекратить ее действие. Соглашение об ограничении данного права являлось ничтожным.

ГК РФ 1994 г. вплоть до 1 марта 2013 г. не предусматривал возможности ограничения отказа доверителем от доверенности.

В то же время безотзывная доверенность не является абсолютно новым институтом гражданского права. Безотзывная доверенность известна как европейским странам (Германия, Ирландия, Великобритания, Нидерланды и др.), так и США, Индии, Малайзии и другим. Закреплены нормы о безотзывной доверенности в законодательстве Украины. Ст. 249 ГК Украины Гражданский кодекс Украины от 16 января 2003 года № 435-IV(с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2013 г.)// http://continent-online.com/Document предусматривает, что лицо, выдавшее доверенность, за исключением безотзывной доверенности, может в любое время отменить доверенность или передоверие. Отказ от этого права является ничтожным.

Законом может быть установлено право лица выдавать безотзывные доверенности на определенное время.

В Украине безотзывная доверенность также используется в основном в предпринимательских отношениях. Так абз. 3 ст. 3 Закона Украины «О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью» от 19 июня 2003 г. http://continent-online.com/Document предоставляет право застройщику предоставлять управляющему безотзывную доверенность на право делегирования третьим лицам функций застройщика в случае нарушения последним условий договора с управляющим.

Зарубежная история развития института безотзывных доверенностей уходит своими корнями в 19 век. Так, в Германском Гражданском уложении предусматривается возможность ограничения отзыва доверителем полномочия, если оно вытекает из правоотношения, которое стало основанием для его выдачи. Однако по общему правилу доверенность в соответствии с немецким законодательством может быть отозвана доверителем в любое время (параграф 168 Германского гражданского уложения German Civil Code// http://www.gesetze-im-internet.de/englisch_bgb/german_civil_code.pdf).

В Индии нормы о безотзывных доверенностях предусмотрены в Законе Индии о договорах 1872 года THE INDIAN CONTRACT ACT,1872 ACT No. 9 OF 1872 1 [25th April, 1872.]// http://chddistrictcourts.gov.in/THE%20INDIAN%20CONTRACT%20ACT.pdf.

Российское законодательство о безотзывных доверенностях не имеет такой истории, хотя на проблему введения в гражданское законодательства института безотзывных доверенностей обращалось внимание еще задолго до вступления в силу Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации". Так, в частности, А.Куделин Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву. Часть II // Корпоративный юрист. 2009. N 11. С. 7 - 11. приводил следующий пример, свидетельствующий об актуальности безотзывных доверенностей. Так, на общем собрании акционеров решается вопрос об одобрении какой-либо сделки, которая требует решения общего собрания, в частности, крупной сделки. Между акционерами, обладающими контрольным пакетом акций, заключено корпоративное соглашение, в соответствии с которым акционеры договорились, что будут голосовать против вышеназванной сделки. Тем не менее, в нарушении данного соглашения один из акционеров проголосовал за совершение сделки. Суд впоследствии может признать, что данный участник допустил нарушение предусмотренного соглашением обязательства по голосованию. В том случае, если суд вынесет решение о принуждении акционера к исполнению указанного обязательства в натуре, т.е. о голосовании против совершения сделки, такое исполнение будет возможно только на собрании акционеров, предметом которого будет одобрение решения об отмене/изменении ранее принятого решения об одобрении сделки. Таким образом, исполнение решения будет весьма затруднительно. Даже если признать, что решение об отмене/изменении ранее принятого решения может быть принято на собрании акционеров и суд будет соответствующим образом толковать положения п. 7 ст. 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 05.04.2013) "Об акционерных обществах"//Собрание законодательства РФ. 1996, N 1, ст. 1., согласно которому акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, а также меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств, то исполнение указанного обязательства в натуре действительно будет эффективным средством правовой защиты лишь в том случае, если к моменту принятия на собрании акционеров решения об отмене/изменении ранее принятого решения указанная крупная сделка еще не заключена. Таким образом, механизм решения возникающих проблем весьма неоднозначный и затруднительно реализуемый. В этой связи участникам соглашения акционеров лучше не допустить возникновение такой ситуации, чем заниматься устранением ее последствий. Представляется, что более эффективным способом защиты интересов всех участников акционерного общества от подобных ситуаций было бы предоставление безотзывных полномочий одному из участников соглашения или независимому третьему лицу, избранному для голосования от имени всех участников их акциями.

Кроме того, А.Куделин отмечает, что при этом целесообразно предусмотреть на период действия таких полномочий недопустимость для иных участников самостоятельно голосовать своими акциями акционерного общества (т.е. все голосование осуществляется только через представителя). К сожалению, в нашем законодательстве возможность выдачи безотзывных доверенностей не предусмотрена, что делает соглашения акционеров по российскому праву менее привлекательными Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву. Часть II // Корпоративный юрист. 2009. N 11. С. 7 - 11..

В.Г.Бородкин также обосновывал необходимость введения института безотзывной доверенности, поскольку обычная доверенность не может удовлетворить в полной мере потребности предпринимательского оборота. Он обращал внимание на различные виды договоров, регулирующих отношения по управлению компанией, в частности, соглашение о предоставлении доверенности (Proxy agreements) и соглашение о предоставлении безотзывной доверенности (Irrevocable proxy agreement) - соглашение между участниками, в результате которого один участник передает другому участнику доверенность на предоставление своих интересов на общих собраниях участников Molano-Leon R. Shareholders' Agreements in Close Corporationand their enforcement in The United States of America // Universitas. Bogota (Colombia). 2008. N 117.. Названное соглашение дает возможность представителю голосовать по всем вопросам по его усмотрению. В связи с тем, что обычная доверенность может быть отозвана доверителем в любое время, она не предоставляет инвестору абсолютную защиту своих интересов. Безотзывная доверенность дает представителю возможность голосовать не только принадлежащими ему акциями, но и акциями доверителя Бородкин В.Г. Проблемы правового регулирования отношений инвесторов и ученых в инновационных компаниях // Право и экономика. 2012. N 10. С. 9 - 14..

О необходимости введения института безотзывных доверенностей неоднократно высказывалось Министерство экономического развития РФ Безотзывная доверенность и негативные обязательства - МЭР предлагает дополнить ГК//http://pravo.ru/news/view/49133/.

Н.С.Потапенко на примере корпоративных отношений обращает внимание на актуальность безотзывных доверенностей, в частности, «при заключении акционерных соглашений, когда один акционер выдает другому акционеру безотзывную доверенность для голосования на общем собрании акционеров. В том случае, если после заключения акционерного соглашения и выдачи безотзывной доверенности представляемый акционер изменил свое решение о голосовании на иное, представитель вправе проголосовать в соответствии с акционерным соглашением, а безотзывная доверенность будет своего рода обеспечением исполнения обязательства, установленного акционерным соглашением. Таким образом, получается, что безотзывные доверенности в гражданском обороте России теперь, как и в зарубежных правопорядках, предназначены для удовлетворения интересов представителя или третьих лиц. Из этого также следует, что безотзывное полномочие является достаточно серьезным инструментом в руках представителя и способно вызвать наступление значимых последствий для представляемого» Безотзывная доверенность - эффективный способ обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем//http://pro-sud-123.ru/?p=8816.

С.П.Гришаев отмечает, что «введение безотзывной доверенности является одним из важных нововведений в реформирование института представительства. Вопрос о введении подобной доверенности ставился давно», что было вызвано необходимостью предпринимательских отношений. В договорах, на основании которых выдавались доверенности, предусматривались и ранее штрафы за досрочный отзыв доверенности. Таким образом, введение возможности безотзывной доверенности было вызвано потребностями оборота Гришаев С.П. Комментарий изменений, которые были внесены в ГК РФ, в связи с принятием Федерального закона от 7 мая 2013 года N 100-ФЗ // СПС КонсультантПлюс. 2013..

Таким образом, институт безотзывной доверенности является новым для российского гражданского права и до 1 сентября 2013 года не был предусмотрен нашим законодательством. С учетом развития предпринимательских отношений в целом ряде европейских, азиатских государств гражданское законодательство регулирует безотзывные доверенности. Первые нормы о безотзывных доверенностях появились в 19 веке в Индии, Германии, однако не были подробно урегулированы нормативными правовыми актами. Позднее во второй половине двадцатого столетия более подробное отражение нормы о безотзывных доверенностях нашли в законодательстве Великобритании, Австралии, США, Малайзии и других стран.

1.3 Доверенность как межотраслевой институт: проблемы правового регулирования

При рассмотрении правовой природы безотзывной доверенности нельзя забывать о том, что доверенность используется не только в гражданском праве, но и других отраслях: гражданском, арбитражном процессе, административном, налоговом праве и др. Как правило, другие отрасли права не регулируют отношения по совершению доверенности, за исключением формы доверенности. В то же время нормы гражданского законодательства применяются к административным и другим публично-правовым отношениям только в том случае, если это прямо предусмотрено законодательством (ст. 2 ГК РФ). Однако, если отношение не урегулировано нормами публичного права, предполагается, что нормы гражданского законодательства о доверенностях могут быть применены и к отношениям, регулируемым другими отраслями права. Так, например, нормы об ограничении срока действия доверенности, о действии доверенности в течение года, если в ней срок не был указан, о недействительности при отсутствии даты совершения доверенности и другие положения применяются ко всем видам доверенностей.

Представляется, что для ликвидации пробелов, прежде всего в публичном праве, необходимо включить в те кодифицированные акты, которые предусматривают доверенности, нормы о применении к доверенностям положений гражданского законодательства, как это сделано, например, в п. 3 ст. 29 Налогового кодекса РФ Собрание законодательства РФ. N 31, 03.08.1998, ст. 3824. Согласно данной норме уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенной в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

П. 6 названной статьи имеет иную формулировку: «Лицо, являющееся ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков, вправе делегировать …полномочия по представлению интересов участников этой группы третьим лицам на основании доверенности, выданной в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации». В данном случае указывается на порядок выдачи доверенности, однако он не охватывает содержание, прекращение доверенности.

Аналогичная проблема имеет место в п. 3 ст. 105.20 Налогового кодекса РФ. При заключении соглашения о ценообразовании, предусматривается возможность представлять общие интересы группы налогоплательщиков организации из группы налогоплательщиков, полномочия которой подтверждаются доверенностями, выданными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Было бы более правильно указать на совершение доверенности в целом в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, а не только порядок выдачи или приравнивание доверенностей к нотариально удостоверенным в соответствии с гражданским законодательством.

Ч. 3 ст. 25.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях Собрание законодательства РФ. 2002, N 1 (ч. 1), ст. 1, упоминая о полномочиях иного лица, оказывающего юридическую помощь, ссылается на удостоверение доверенностью, оформленной в соответствии с законом. Данная формулировка является более удачной, нежели в Налоговом кодексе РФ, но вновь речь идет об оформлении, соответственно лишь о форме доверенности.

Процессуальное законодательство также уделяет более значительное внимание форме доверенностей. Так, Гражданский процессуальный кодекс РФ Собрание законодательства РФ. 2002, N 46, ст. 4532 предусматривает различные способы оформления доверенности, выданной физическими лицами. При этом нормы ст. 53 ГПК РФ вступают в противоречие с редакцией ГК РФ, действующей с 1 сентября 2013 г. В соответствии с ч. 2 ст. 53 ГПК РФ доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены не только в нотариальном порядке, но также и организации, в которой работает или учится доверитель, управляющей организацией по месту жительства доверителя, товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель. Кроме того, такие доверенности могут быть удостоверены стационарным лечебным учреждением, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военной профессиональной образовательной организации, военной образовательной организации высшего образования или членами их семей.

Ст. 185.1 ГК РФ не предусматривает удостоверение доверенностей организациями, осуществляющими управление многоквартирным домом, включая управляющие организации, товарищества собственников жилья, кооперативы. Представляется, что ограничение, введенное ГК РФ, не вполне оправдано и ухудшает положение тех лиц, которые не работают и не учатся. Им придется обращаться к нотариусу и соответственно платить пошлину, тратить время на стояние в очередях. Вероятно, следует применять к гражданским процессуальным отношениям те нормы, которые предусмотрены данным законодательством, а не ГК РФ, поскольку доверенность является односторонней сделкой, влекущей не только гражданско-правовые последствия, но и последствия, носящие межотраслевой характер. Однако, если нормами специального законодательства отношения по поводу совершения доверенности не урегулированы, то применению подлежат нормы гражданского законодательства.

В то же время, если использовать такой подход, то возникают проблемы с удостоверением доверенностей от имени юридического лица.

Согласно п. 4 ст. 185.1 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами. На печать в данном случае не указывается.

Согласно ч. 3 ст. 53 ГПК РФ доверенность от имени организации требует скрепления печатью этой организации.

Аналогичные требования содержатся в ч. 5 ст. 61 АПК РФ, согласно которой доверенность от имени организации подписывается ее руководителем или иным уполномоченным на это ее учредительными документами лицом, а также должна быть скреплена печатью организации.

Ч. 7 названной статьи содержит противоречия с аналогичной нормой ГПК РФ в части удостоверения доверенностей от имени физических лиц, и предусматривает, что доверенность от имени гражданина может быть удостоверена нотариально или в ином установленном федеральным законом порядке. Это позволяет сделать вывод о ссылке на нормы гражданского законодательства в части удостоверения доверенностей.

Споры вызывают проблемы удостоверения в гражданском праве доверенностей от имени юридических лиц без проставления печати и соотношение с доверенностями в гражданском и арбитражном процессе.

В прежней редакции ст. 185 ГК РФ доверенности от имени юридических лиц также требовали проставления печати. Чем же вызвана позиция законодателя отказа от использования печати, учитывая действия ГОСТов при оформлении документов, бухгалтерском учете и т.д.

Так, в соответствии с п. 3.25 ГОСТ Р 6.30-2003. Государственный стандарт Российской Федерации. Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов, утвержденном Постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 N 65-ст "О принятии и введении в действие государственного стандарта Российской Федерации" СПС «КонсультантПлюс» оттиск печати заверяет подлинность подписи должностного лица на документах, удостоверяющих права лиц, фиксирующих факты, связанные с финансовыми средствами, а также на иных документах, предусматривающих заверение подлинной подписи. Документы заверяют печатью организации.

Изменения в ГК РФ в части проставления печати обусловлены снижением значения печати в правоприменительной практике в целом, отсутствием в законодательстве целого ряда стран требования о проставлении печати и многочисленные споры в связи с этим в части признания сделок недействительными Определение ВАС РФ от 02.11.2012 N ВАС-11245/12 по делу N А40-89539/11-137-173// СПС «КонсультантПлюс», распространенными случаями подделки печатей и т.д. Однако такое изменение в ГК РФ требует соответствующих изменений и в другие многочисленные акты, предусматривающие требования проставления печати на документах, исходящих от юридических лиц, прежде всего доверенностях.

Существует и другая точка зрения на отказ гражданского законодательства от требования проставления печати на доверенностях юридических лиц. Печать не требуется в тех случаях, когда доверенность юридического лица удостоверена нотариально. В правоприменительной практике возникали споры, когда государственные органы рассматривали в качестве недействительной нотариально удостоверенную доверенностью юридического лица, не скрепленную печатью такого юридического лица. Иной позиции придерживается судебная практики (Определение ВАС РФ от 14.07.2009 N ВАС-8524/09 СПС «КонсультантПлюс», Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 13.03.2009 по делу N А63-5482/2008-С6-24 СПС «КонсультантПлюс», ФАС Уральского округа от 18.12.2007 N Ф09-10371/07-С5 СПС «КонсультантПлюс»), хотя однозначный подход до недавнего времени выработан не был. Смысл проставления печати юридического лица заключается в заверении полномочий лица, подписавшего доверенность. Если доверенность удостоверена нотариусом, то необходимость какого-либо иного подтверждения полномочий лица, подписавшего доверенность, исключается.

Представляется, что исключение необходимости проставления печати юридического лица на всех доверенностях преждевременно. Следует вернуть общее правило о проставлении печати, как это предусмотрено в ГПК РФ и АПК РФ, но при этом предусмотреть исключения из этого правила в случаях, предусмотренных законодательством. К таким случаям относятся доверенности юридических лиц, удостоверенные нотариусом.

Возвращаясь к новеллам гражданского законодательства для доверенностей, имеющих значение для процессуальных отраслей права, административного, финансового и других отраслей, необходимо обратить внимание на следующие изменения.

Нормы о сроках действия доверенностей. До 1 сентября 2013 г. был установлен ограничительный срок действия доверенностей - не более 3 лет. С 1 сентября 2013 года такое ограничение снимается, что будет иметь безусловное значения для доверенностей в других сферах.

С 1 сентября 2013 г. ГК РФ допускает совершение доверенности несколькими доверителями совместно, а также в отношении нескольких представителей. Такая возможность и ранее была предусмотрена в ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате, но при этом возникали противоречия между понятием доверенности, определенном в ГК РФ, и нормами законодательства о нотариате. Это положение имеет важное значение для процесса, поскольку в этой сфере достаточно распространены доверенности от имени нескольких истцов или ответчиков, а также доверенности в отношении нескольких представителей.

Новеллой является положение п. 7 ст. 187 ГК РФ о последующем передоверии, которое может быть применено не только в гражданском праве. Передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу по общему правилу не допускается, однако иное может быть предусмотрено в первоначальной доверенности или установлено законом. В том случае, если доверенность в процессуальных отношениях предусматривает передоверие, а также последующее передоверие, то доверенность в результате последующего передоверия возможна, но лишь в нотариальной форме или форме, приравненной к нотариальной в соответствии с п. 2 ст. 185.1 ГК РФ. Правило о нотариальном удостоверении выдаваемой в порядке передоверия доверенности не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Думается, что данная норма должна применяться к доверенностям и в других отраслях права, не только в гражданском, а также к тем доверенностям, которые выданы в порядке последующего передоверия.

Спорным является вопрос о полномочиях представителя для других отраслей права (процессуального, налогового и др.), если эти полномочия закреплены в договоре или решении собрания. Прямых запретов на использование такого рода полномочий в других отраслях не установлено, однако в других нормативных правовых актах не указывается на такую возможность. Речь идет лишь о доверенностях, а не договорах или решениях собраний. Однако, как правило, устанавливается отсылочная норма о порядке оформления доверенностей на гражданское законодательство или законодательство в целом, что дает возможность применения и п. 4 ст. 185 ГК РФ.

Для решения подобного рода проблем необходимо отразить в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ положение о том, что и к процессуальным отношениям применяются нормы гражданского законодательства о доверенностях.

С учетом правовой природы доверенности и гражданско-правового договора представляется преждевременной норма п. 4 ст. 185 ГК РФ о применении правил ГК РФ о доверенности в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений. Исключение могут составлять доверенности, применяемые в предпринимательских отношениях, в том числе безотзывные.

В числе наиболее значимых новелл гражданского законодательства о доверенностях - безотзывные доверенности, предусмотренные ст. 188.1 ГК РФ. Однако, безотзывные доверенности не подлежат применению в других отраслях права, поскольку основным признаком доверенности является не только ее невозможность отмены, за исключением случаев, предусмотренных в ст. 188.1 ГК РФ, но и ее взаимосвязанность с предпринимательским обязательствами, которые носят гражданско-правовой характер. Согласно п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность выдается исключительно в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, и при условии, что такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности.

Таким образом, новеллы гражданского законодательства имеют значение и для доверенностей в других отраслях права, в том числе нормы о содержании доверенности, ее сроки действия, отмене и иных способах прекращения и т.д., но требуют дополнительного разъяснения судебной практикой.

Однако с учетом сферы применения безотзывной доверенности только в предпринимательских отношениях нормы о безотзывной доверенности не могут применяться в других отраслях права, если рассматривать предпринимательское право как подотрасль гражданского права.

Таким образом, институт доверенности в гражданском праве претерпел за последнее время существенные изменения. Обобщая материал первой главы, автор приходит к следующим выводам.

Соотношение полномочия и доверенности, а также возникновение отношения представительства характерно для любой доверенности. Однако данная позиция перестала учитываться с появлением в гражданском законодательстве нового вида доверенности - безотзывной доверенности, которая порождает спор относительно природы доверенности, а именно такого ее признака, как возникновение представительства от имени доверителя и в его интересах. Спор вызывает и определение другого признака полномочия - осуществление исключительно в интересах представляемого, но не представителя.

Безотзывная доверенность порождает возникновение субъективного права, а не полномочия, т.к. последнее реализуется не в интересах представителя, а в интересах представляемого. Если полномочие представителя рассматривать как секундарное правомочие, которое предоставляет представителю возможность совершить юридические действия от имени представляемого с непосредственными юридическими последствиями для последнего, то и безотзывная доверенность подпадает под данное определение.

Первые нормы о безотзывных доверенностях появились в 19 веке в Индии, Германии, однако не были подробно урегулированы нормативными правовыми актами. Позднее во второй половине двадцатого столетия более подробное отражение нормы о безотзывных доверенностях нашли в законодательстве Великобритании, Австралии, США, Малайзии и других стран.

Выявленные многочисленные пробелы в правовом регулировании доверенностей, прежде всего в публичном праве, с учетом положения п. 3 ст. 2 ГК РФ необходимо ликвидировать путем включения в те кодифицированные акты, которые предусматривают доверенности, положений о применении к доверенностям норм гражданского законодательства в целом, как это сделано, например, в п. 3 ст. 29 Налогового кодекса РФ.

С учетом правоприменительной практики предлагается более узко трактовать новеллу ГК РФ в части печатей юридического лица: печать не требуется в тех случаях, когда доверенность юридического лица удостоверена нотариально, в том числе для безотзывных доверенностей.

С учетом правовой природы доверенности и гражданско-правового договора представляется преждевременной норма п. 4 ст. 185 ГК РФ о применении правил ГК РФ о доверенности в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений. Исключение могут составлять доверенности, применяемые в предпринимательских отношениях, в том числе безотзывные.

Преждевременным является решение законодателя об исключении необходимости проставления печати юридического лица на всех доверенностях. Следует вернуть общее правило о проставлении печати, как это предусмотрено в ГПК РФ и АПК РФ, но при этом предусмотреть исключения из этого правила в случаях, предусмотренных законодательством. К таким случаям относятся доверенности юридических лиц, удостоверенные нотариусом, в том числе безотзывные доверенности.

Безотзывные доверенности не подлежат применению в других отраслях права, поскольку основным признаком доверенности является не только ее невозможность отмены, за исключением случаев, предусмотренных в ст. 188.1 ГК РФ, но и ее взаимосвязанность с предпринимательскими обязательствами, которые носят гражданско-правовой характер.

Глава 2. Безотзывная доверенность в системе оснований возникновения отношений представительства

2.1 Особенности безотзывной доверенности по действующему законодательству

В настоящее время активно продолжается работа над внесением изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации в рамках проводимой реформы гражданского законодательства. Первые изменения вступили в силу с 1 марта 2013 года в связи с принятием Федерального закона от 30.12.2012 N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" Собрание законодательства РФ. 2012, N 53 (ч. 1), ст. 7627 и затронули в основном общие положения гражданского права и некоторые особенности правового положения физических лиц.

Второй блок изменений вступил в силу с 1 сентября 2013 года и посвящен изменениям в главы о сделках, представительстве, доверенностях и сроках исковой давности. Также предлагается новая глава о решениях собраний.

Как уже отмечалось, не все новеллы Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" апробированы правоприменительной практикой. Это вызывает у многих закономерные вопросы о правовой природе отдельных институтов и перспективах применения норм, предусматривающих такого рода новеллы. До сих пор нет подробного толкования этих норм, за исключением Комментариев к названным главам под редакцией Крашенинникова П.В. Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. Одной из важнейших проблем названных изменений стали новые положения о доверенностях в целом и безотзывных доверенностях в частности.

Так, в п. 1 ст. 188.1 Гражданского кодекса РФ предусматривается определение безотзывной доверенности. В целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях (безотзывная доверенность).

Исходя из данного определения, а также норм ст. 188.1 ГК РФ, можно выделить следующие признаки безотзывной доверенности.

1. Безотзывная доверенность выдается лишь в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель. Таким образом, между представителем и представляемым или между представляемым и лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, имеется обязательство. В этом обязательстве представляемый является должником, а представитель выступает в качестве кредитора. Также в роли кредитора могут выступать лица, от имени или в интересах которых действует представитель. Кроме того, безотзывная доверенность может выполнять функции способа обеспечения исполнения обязательства, как поручительство, банковская гарантия и т.д. Речь идет о способе обеспечения обязательства представляемого лица перед представителем или также лицами, от имени или в интересах которых выступает представитель.

2. Основанием совершения безотзывной доверенности является предпринимательское обязательство, которое возникает между представителем и представляемым, или представляемым и третьими лицами, от имени или в интересах которых действует представитель. Данное обязательство связано с предпринимательской деятельностью, в противном случае безотзывную доверенность выдать нельзя.

3. В доверенности должно быть указано на то, что она носит безотзывный характер.

4. Представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах представляемого, а в своих интересах или интересах третьего лица.

5. Из названного положения вытекает еще один признак безотзывной доверенности - отсутствие фидуциарности, характерной для всех других видов доверенностей, что будет подробно рассмотрено в параграфе 2.3.

6. Безотзывная доверенность не может быть отменена в любое время по инициативе представляемого лица как другая доверенность. На это обстоятельство должно быть прямое указание в доверенности. Думается, что простое указание в названии доверенности, что она является безотзывной, является недостаточным.

7. Безотзывная доверенность, как и любая другая доверенность, имеет определенный период действия, который с 1 сентября 2013 года не ограничивается тремя годами. В том случае, если срок действия не указан, то доверенность действует в течение одного года с момента ее совершения. Срок в доверенности может быть определен:

- календарной датой,

- периодом времени,

- указанием на событие, которое неизбежно должно наступить.

События, которые могут наступить или не наступить, не определяют срок действия доверенности. При таких обстоятельствах доверенность будет действовать в течение одного года со дня совершения безотзывной доверенности.

8. Спорным является вопрос о возможности сочетания в одной доверенности условия об отзывности и безотзывности, например, на период один год доверенность - безотзывная, а по истечении этого срока - отзывная, или для части полномочий безотзывная, а для остальных - с возможностью отзыва. Исходя из толкования п. 1 ст. 188.1 ГК РФ такие доверенности допустимы, но для исключения разных точек зрения на данную проблему необходимо дать соответствующее разъяснение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.

Поскольку в п. 1 ст. 188.1 ГК РФ говорится о том, что в доверенности могут быть указаны случаи, при которых она может быть отменена, то в качестве такого случая может быть указано истечение определенного срока или указание на отдельные полномочия, или иное условие.

При этом условие о сроке и отдельных поручениях не должно противоречить абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ о том, что такая доверенность в любом случае может быть отменена после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями. Это может иметь место и при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.

9. Форма безотзывной доверенности может быть только нотариальная. Нормы п. 2 ст. 185.1 ГК РФ о приравниваемом к нотариальному удостоверении не применяются к безотзывной доверенности, поскольку не распространяются на связанные с предпринимательской деятельностью отношения. Однако при этом остается открытым вопрос о доверенностях, выдаваемых в части исполнения корпоративных соглашений, в которых в качестве участника юридического лица может выступать гражданин, не занимающийся предпринимательской деятельностью.