Безотзывная доверенность в гражданском праве

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что правовая природа безотзывной доверенности не дает возможности ее однозначно определить как доверенность. Безотзывная доверенность имеет лишь условное название, а по своей правовой природе скорее представляет собой элемент договорных обязательств - элемент исполнения или способа обеспечения исполнения обязательства.

Эти и другие вопросы требуют дополнительного осмысления законодателем, а также правоприменительной практикой, прежде всего практикой работы нотариальных органов, в том числе в рамках совершенствования законодательства о нотариате.

2.2 Предпринимательское обязательство как основание совершения безотзывной доверенности

В соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безотзывная доверенность выдается в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности,

Таким образом, обязательство между должником (представляемым) и кредитором (представителем или третьим лицом) должно носить предпринимательский характер. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В тоже время понятие «предпринимательского обязательства» или «обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности,» в законодательстве отсутствует. Как отмечает В.Д.Рузанова, в законодательстве упоминаются «обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью» (ст. 322 ГК); «обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности» (ст. ст. 310, 315); «обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности» (ст. 401); «обязательство предпринимателя» (ст. 316); «обязательства, стороны которого действуют как предприниматели» (ст. 359) Рузанова В.Д. Особенности гражданско-правового статуса субъектов предпринимательских обязательств в ГК и в Концепции развития гражданского законодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 2. С. 50 - 54..

Представляется, что термин «предпринимательские отношения» применительно к безотзывным доверенностям будет рассматриваться в широком смысле, поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут использоваться и в корпоративных отношениях, где в качестве участника юридического лица может выступать лицо, не являющееся субъектом предпринимательской деятельности. Так, например, ст. 32. 1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Собрание законодательства РФ. 1996, N 1, ст. 1. предусматривает особенности акционерного соглашения, в качестве которого признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Во исполнении такого соглашения может быть выдана безотзывная доверенность, которая предоставляет право участвовать и общем собрании акционеров и голосовать при принятии решений.

В тоже время Постановлением Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы" Собрание законодательства РФ. 2004, N 9, ст. 830 разъяснено, что «предпринимательская деятельность представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, цель которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При этом деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет».

Безотзывная доверенность может быть совершена при условии, что обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Для этого необходимо сформулировать в законодательстве понятие «предпринимательское обязательство», под которым следует понимать обязательство, субъекты которого зарегистрированы в установленном законом порядке и осуществляют в рамках данного обязательства на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Для того, чтобы корпоративные соглашения с участием акционеров и других участников корпоративных организаций относились к категории предпринимательских обязательств, необходимо расширить сферу действия безотзывных доверенностей и указать в качестве основания не только предпринимательские, но и обязательства, вытекающие из корпоративных договоров.

Для того, чтобы законодательством была предусмотрена возможность использования безотзывных доверенностей в корпоративных отношениях необходимо наряду с термином «предпринимательские обязательства» использовать термин «корпоративные обязательства» или «обязательства из корпоративных договоров». Последние уже предусмотрены в отдельных федеральных законах, в частности, акционерное соглашение предусмотрено в ст. 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Собрание законодательства РФ. 1996, N 1, ст. 1, соглашение об управлении партнерством - в ст. 6 Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" Собрание законодательства РФ. 2011, N 49 (ч. 5), ст. 7058.

Термин «корпоративный договор» предусмотрен в п. 1 ст. 67.2 ГК РФ в редакции Проекта федерального закона «О внесении изменений в части первую… ГК РФ» СПС «КонсультантПлюс», в соответствии с которым участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

Представляется возможным также использовать нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором фигурируют термины «корпоративные споры» (ст. 225.1), «экономические споры» (ст. 28).

Учитывая, что с 1 марта 2013 г. расширен предмет гражданского права за счет корпоративных отношений, то наряду с предпринимательскими законодателю целесообразно упомянуть корпоративные отношения в ст. 188.1 ГК РФ. Определение корпоративных отношений возможно через нормы главы 4 ГК РФ о юридических лицах, а также ст. 225.1 АПК РФ.

Таким образом, представляется необходимым предпринимательские отношения рассматривать как отношения между субъектами предпринимательской деятельности, что корреспондирует нормам абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ о предпринимательской деятельности, а также корпоративные отношения, которые также предусмотрены в ст. 2 ГК РФ и будут определены при принятии изменений в главу 4 ГК РФ. Под корпоративными отношениями следует понимать отношения, связанные с участием в корпорации, а также обязательственные отношения между учредителями (участниками) и корпорацией, возникающие в связи с участием в корпорации.

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в большинстве стран, где применяется институт безотзывной доверенности, законодательство не ограничивает сферу применения данной доверенности лишь предпринимательскими отношениями. Так, например, даже в Египте безотзывная доверенность применяется в отношениях купли-продажи между лицами, не являющимися предпринимателями. Безотзывная доверенность - Таукиль - выдается продавцом покупателю после выплаты полной стоимости за объект недвижимости Египта. Таукиль (Доверенность) - это безотзывная доверенность подтверждающая переход права собственности от продавца к покупателю.

Такая доверенность предоставляет право распоряжаться и владеть недвижимостью.

Таукиль заверяется в местной государственной нотариальной конторе и является основным документом в случае дарения, наследования или перепродажи недвижимости в дальнейшем.

На имя будущего владельца также выдается Таукиль, чтобы недвижимость перешла в его собственность. Если продается вторичная недвижимость Египта, оригиналы и копии всех Таукилей предыдущих владельцев должны прилагаться.

При продаже недвижимости каждый новый покупатель отмечается в Таукиле, где указывается, что лицо, которому передается конкретная жилая единица со всеми соответствующими правами и гарантиями, отныне может управлять и распоряжаться этой единицей по своему усмотрению и от своего имени.

В Таукиле указываются характеристики объекта недвижимого имущества, права и гарантии, принадлежащие приобретателю недвижимости, который может по своему усмотрению и от своего имени распоряжаться данным объектом по такой доверенности. Таукиль дает право распоряжения объектом недвижимого имущества как в свою пользу, так и в пользу третьих лиц.

В этот документ вписываются только меняющиеся от сделки к сделке данные (выдающего Таукиль, получателя, объекта недвижимости). Сам покупатель не может вносить изменения в этот документ. В данной доверенности не указывается основание ее выдачи (хотя оно должно быть), а также сумма сделки.

Таукиль составляется и удостоверяется в государственной нотариальной конторе. Таукиль не является оспариваемым. Вопросы возникают только в случае смерти продавца при отсутствии удостоверенного судом договора купли-продажи. Необходимо хранить все доверенности от предыдущих владельцев - их копии или регистрационные номера Безотзывная доверенность купли-продажи. Консультации Компании «Риндер»// http://rinder-ekb.ru/.

Нет ограничений при применении безотзывной доверенности какой-либо сферой правоотношений в Германии, США, Великобритании, Малайзии, Австралии.

Представляется, что безотзывная доверенность и в Российской Федерации может получить распространение в отношениях между непредпринимателями. К тому же при принятии законодательства о безотзывной доверенности ставилась цель применять нормы о безотзывной доверенности к корпоративным отношениям, где участниками хозяйственных обществ и товариществ могут выступать не только субъекты предпринимательской деятельности. О расширении сферы действия безотзывной доверенности уже звучат предложения и в средствах массовой информации.

«Например, представляемый (доверитель) заключает с представителем (поверенным) договор поручения на представление его интересов в споре о выкупе земельного участка. Момент оплаты определен сторонами датой подачи представителем необходимого пакета документов на государственную регистрацию. В момент, когда представитель, совершив все необходимые действия, добился оформления необходимых документов и ему осталось только выполнить техническую функцию по подаче документов в регистрирующий орган, недобросовестный представляемый отменяет доверенность и самостоятельно подает документы, заявляя об отсутствии оснований для оплаты вознаграждения представителю. Разумеется, представитель не лишен права требовать через суд возмещения убытков в виде фактически оказанных юридических услуг, что, однако, сопряжено с потерей времени, сил и средств. Таким образом, безотзывность доверенности будет гарантией того, что полномочие представителя не будет прекращено непосредственно перед наступлением момента оплаты» Коротков Д.Б. Безотзывная доверенность как новый институт Российского гражданского права//http://territoriaprava.ru/topics/45829.

Новеллой является и п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которой правила ГК РФ о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в том числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.

ГК РФ не называет виды договоров, которые могут предусматривать полномочия представителя. Вероятно, это может быть любой договор, не только договоры посреднического типа (поручения, агентирования и др.), что, однако требует разъяснение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.

Единственное требование к такого рода договорам, содержащееся в названной статье, - это стороны договора. В качестве стороны договора должен выступать доверитель (представляемое лицо). При этом договор должен соответствовать требованиям, предъявляемым к форме доверенности. При формировании единой информационной системы нотариальных доверенностей с 10 января 2014 года в соответствии с Федеральным законом от 02.10.2012 N 166-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" Собрание законодательства РФ. 2012, N 41, ст. 5531 необходимо и эти данные включать в информационную систему.

Проблематичным видится применение отдельных норм о доверенности к договорам, содержащим полномочия представителя, учитывая правовую природу доверенности как безвозмездной сделки и договора, являющегося двусторонней и многосторонней сделкой. Так, например, согласно п. 3 ст. 189 ГК РФ по прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность. В том случае, если полномочия представителя содержатся в договоре и представитель является стороной договора, то оснований для возврата экземпляра договора у представителя не будет, впрочем как и у третьего лица, если оно является стороной в таком договоре. Исключение могли бы составлять предпринимательские договоры и безотзывные доверенности.

Представляется, что договоры, упоминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ, должны иметь посреднический характер (договор поручения, договор агентирования). Другие договоры могут иметь место лишь применительно к предпринимательской сфере и соответственно безотзывным доверенностям.

Учитывая, что в основе безотзывной доверенности может выступать договор поручения, а также тот факт, что безотзывная доверенность всегда основана на обязательстве и является исполнением или способом обеспечения исполнения обязательства, необходимо привести в соответствие с нормами ст. 188.1 ГК РФ нормы о договоре поручения. Согласно ст. 977 ГК РФ договор поручения прекращается вследствие отмены поручения доверителем; отказа поверенного; смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

В названной статье не предусматривается исключений из названного правила. Таким образом, «представляемый (доверитель), который выдал безотзывную доверенность на основании договора поручения, имеет возможность обойти норму ст. 188.1 ГК РФ о безотзывной доверенности, применив положения п. 1 ст. 977 ГК РФ о праве доверителя в любое время отказаться от договора и о ничтожности отказа от этого права. С прекращением договора поручения автоматически прекращает свое действие и доверенность как документ, выданный на основании договора» Коротков Д.Б. Безотзывная доверенность как новый институт Российского гражданского права//http://territoriaprava.ru/topics/45829.

Для разрешения противоречия необходимо п. 2 ст. 977 ГК РФ дополнить словами «, за исключением случаев, предусмотренных законом», изложив его в следующей редакции:

«2. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Соглашение об отказе от этого права ничтожно, за исключением случаев, предусмотренных законом».

2.3 Признак фидуциарности в безотзывных доверенностях

Одной из наиболее важных теоретических проблем, связанных с безотзывной доверенностью, является проблема определения правовой природы такой доверенности. Для этого необходимо обратиться к понятию доверенности, которое также претерпело с 1 сентября 2013 года отдельные изменения.

Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", вступивший в силу 1 сентября 2013 года, внес целый ряд изменений в нормы гражданско-правового института доверенностей, включая понятие «доверенности».

В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

При этом понятие представительства, предусмотренное в п. 1 ст. 182 ГК РФ, не меняется. В свою очередь представительство связано с совершением сделок от имени и в интересах представляемого. Согласно п. 1 ст. 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

В соответствии с названной нормой сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. При этом совершение сделки основано на полномочии, которое вытекает из нескольких юридических фактов, в том числе доверенности, указании закона. Кроме того, это может быть акт государственного органа или органа местного самоуправления, Таким образом, представительство, в основе которого лежит доверенность, связано с созданием, изменением и прекращением гражданских прав и обязанностей представляемого. В соответствии со ст. 153 ГК РФ, которая не претерпела изменений, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, действие представителя, которое непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого, является сделкой, поскольку подпадает под определение ст. 153 ГК РФ.

В связи с вышеизложенным доверенность является основанием для возникновения у представителя полномочия совершать от имени и в интересах представляемого лица сделки, которые непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого.

Представитель действует от имени представляемого. Этими действиями представитель создает для представляемого гражданско-правовые отношения. Соответственно представитель действует в интересах представляемого, а не в своих интересах. Об этом говорится в частности в Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей, утвержденных Решением ФНП от 07 - 08.07.2003, Протокол N 03/03 Нотариальный вестник. N 11, 2003. Отношения представительства, основанного на доверенности, характеризуются двумя признаками: представитель может действовать только от имени представляемого и в интересах представляемого.

Это подтверждается и нормами п. 2 ст. 182 ГК РФ, согласно которым не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. В редакции, действовавшей до 1 сентября 2013 года, к таким лицам относятся коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п. Перечень таких лиц не является исчерпывающим. Основным критерием их определения является действие в чужих интересах, но от собственного имени. Представитель же выступает в интересах представляемого, но не от собственного имени. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 182 ГК РФ к лицам, выступающим от собственного имени, относятся лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. В соответствии с новой редакцией ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, лица, лишь передающие выраженную в надлежащей форме волю другого лица, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующие выводы:

1) доверенность - это юридический факт, порождающий отношения представительства,

2) эти отношения носят гражданско-правовой характер, поскольку для представляемого создаются, изменяются или прекращаются гражданские права и обязанности,

3) представитель действует от имени представляемого лица и в его интересах,

4) отношения между представителем и представляемым носят фидуциарный характер.

Относительно фидуциарного характера доверенности как сделки в науке сказано немало См., например, Представительство и доверенность: Постатейный комментарий главы 10 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, О.А.Рузакова и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009. . Подробный обзор позиций, обосновывающий фидуциарную природу доверенности, приведен в статье В.А. Микрюкова «Об ограничении права на отмену доверенности» Вестник Пермского университета. 2012. N 1. С. 131 - 138., где автор говорит об особом доверительном характере отношений представительства, который основан на доверенности и следует уже из самого легального названия соответствующего письменного уполномочия, выдаваемого одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Далее автор утверждает, ссылаясь на словарь В.И.Даля Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М.: РИПОЛ классик, 2006. Т. 1. 752 с., что в неюридическом значении доверенность - это уверенность в человеке, в том, что на него можно вполне положиться.

А.Киселев отмечает, что фидуциарная сделка не имеет определения в Гражданском кодексе РФ. При этом приводит в качестве примера доверенность, которая является односторонней сделкой и имеет относительно подробную регламентацию. Кроме того, автор указывает в качестве необходимого признака фидуциарной сделки доверительный характер отношений сторон и отсутствие права требования Киселев А. Регулирование фидуциарных обязательств, или Новая формула гражданского договора в России // СПС КонсультантПлюс. 2013..

Термин «фидуциарность» происходит от лат. fiducia - доверие. Фидуциарность означает лично-доверительный характер.

Под фидуциарностью понимается наличие особой доверительности в отношениях между их участниками.

Применительно к договорным отношениям Ю.Л.Ершов так определяет фидуциарность отношений. «В данном случае это не просто декларация того, что в таких договорах необходимо иметь высокую степень доверия. В любом договоре необходимо иметь доверие к контрагенту, ведь любая сторона договора может не исполнить своих обязательств, тем самым нарушив интересы второй стороны. Однако для таких случаев существуют меры гражданско-правовой ответственности, призванные защитить интересы потерпевшего. Такие меры ответственности действуют, конечно, и в отношении договора поручения». Рассматривая договор поручения, автор отмечает, что «принципиальное отличие договора поручения как фидуциарного в том, что даже при формально правомерных действиях поверенного, не дающих повода призвать его к ответственности, доверитель тем не менее может испытать серьезный ущерб» Гражданское право: учебник: в 3 томах / И.А. Андреев, И.З. Аюшеева, А.С. Васильев и др.; под ред. С.А. Степанова. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2011. Т. 2. .//СПС «КонсультантПлюс».

К признакам фидуциарного характера в отношении договоров обычно относят возможность одностороннего отказа от договора, особенности исполнения обязательств и особенности сферы применения Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2010, Гражданское право. В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. М., 1994. С. 348..

М.А.Егорова отмечает, что договор мог быть признан фидуциарным, если он соответствует трем требованиям:

а) договор не должен быть возмездным (это означает, что отношения не могут носить предпринимательского характера);

б) закон должен содержать специальную норму права, которая бы устанавливала, что при данном виде договорных отношений для каждой из сторон договора возможен отказ от его исполнения;

в) отношения сторон должны носить лично-доверительный характер Егорова М.А. Односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2010. .

Данные положения можно спроецировать и на односторонние сделки.

«Поскольку доверитель лишен возможности постоянного контроля за действиями своего поверенного, но автоматически, в силу закона, становится стороной заключенных им сделок, - по мнению Е.А.Суханова и, безусловно, с этим мнением необходимо согласиться, - это требует высокой степени доверия в их взаимоотношениях» Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии. Алфавитно-предметный указатель/ Под ред. О.М. Козыря и др. М.: Международный центр финансово-экономического развитии, 1996. С. 434..

В то же время в науке отмечается, что фидуциарность и предпринимательский характер сделки не могут существовать одновременно. «Фидуциарность обязательства в полной мере может проявляться при отсутствии в нем встречного удовлетворения (возмездности). В возмездных обязательствах степень фидуциарности ослабляется, а при наличии коммерческой направленности исключается вообще Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник. М., 2003. С. 173, 179., поскольку интересы коммерческого оборота требуют свободы в распоряжении своими правами и обязанностями, если, конечно, законом не установлено иное» Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. / Н.В. Бандурина, А.И. Бибиков, О.А.Рузакова и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. Т. 3.//СПС «КонсультантПлюс».

Однако законодательством с 1 сентября 2013 года предлагается совместить не совместимое - ввести доверенности без права их отмены, лишь в предпринимательской сфере и при отсутствии принципа фидуциарность в их основе.

Согласно п. 1 ст. 188.1 основным признаком безотзывной доверенности является невозможность ее отмены до окончания срока действия или в других предусмотренных в доверенности случаях.

При этом в абз. 2 п. 1 названной статье предусматриваются и другие случаи прекращения безотзывной доверенности, а именно прекращение безотзывной доверенности в любом случае после прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана. Кроме того, в числе оснований независимо от прекращения обязательства названо злоупотребление представителем своими полномочиями, а также возникновение обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.

Безотзывная доверенность выдается лишь для исполнения или обеспечения исполнения обязательства. Это обязательство как гражданско-правовое отношение возникает между представителем и представляемым. Необходимо учитывать, что в обязательстве между кредитором и должником права и обязанности носят не однонаправленный характер. Цели, направленность действий кредитора и должника носят противоположный характер. Кредитор и должник не могут действовать друг от имени друга и в интересах друг друга. Их интерес носит противоположный характер. В тоже время при безотзывной доверенности представляемый выдает представителю доверенность для исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель. В данном обязательстве кредитором выступает представитель или третье лицо, а должником является представляемое лицо. Все эти обстоятельства свидетельствуют об отсутствии фидуциарного характера доверенности, а также о том, что представитель (кредитор) будет действовать в своих интересах или интересах третьих лиц, но не интересах представляемого лица (должника).

Таким образом, представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах представляемого, а в своих интересах. Обязательство исполняется или его исполнение обеспечивается с помощью полномочий, вытекающих из безотзывной доверенности. Причем в обязательстве представитель выступает в качестве кредитора, в связи с чем он действует в своих интересах с целью исполнения обязательства, где представитель выступает должником. В обязательстве кредитор и должник имеют взаимные права и обязанности, которые не могут быть реализованы путем наделения ими контрагента по договору.

В связи с вышеизложенным представляется сомнительным использование термина «безотзывная доверенность» к сделкам, упомянутым в ст. 188.1 ГК РФ.

Возникает противоречие между правовой природой доверенности и безотзывной доверенностью.

Для целей ликвидации такого противоречия п. 3 ст. 182 ГК РФ расширил функции представителя по совершению сделок от имени представляемого в отношении себя лично. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Таким образом, законодательством могут быть предусмотрены случаи, при которых представитель вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Данное положение также ведет к утрате смысла доверенности, поскольку представитель, в том числе по доверенности, выступает в интересах представляемого лица, а не в своих интересах. Однако при совершении сделки в отношении себя лично представитель будет заинтересован в обеспечении прежде всего своих интересов, а не интересов представляемого лица. При этом правовой интерес представителя и представляемого в сделке, где в обеих стороны выступает представитель, будет иметь разнонаправленный характер.

Резюмирую вышесказанное, можно сделать следующие выводы:

- в законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской деятельности. Об этом свидетельствует не только конструкция безотзывной доверенности, но и положение ст. 182 ГК РФ о возможности в случаях, предусмотренных законом, совершения сделок представителем по доверенности в отношении себя лично;

- конструкция безотзывной доверенности не укладывается в рамки традиционного понимания доверенности и представительства, как институтов, направленных на обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя, а не представителя;

- правовая природа безотзывной доверенности больше близка к виду исполнения или способу обеспечения исполнения обязательства;

- применение безотзывной доверенности ограничивается областью предпринимательских отношений, которые возникают в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Сфера предпринимательской деятельности не охватывает корпоративные договоры, особенно в тех случаях, когда участниками таких договоров являются лица, не выступающие субъектами предпринимательской деятельности. Для ликвидации такого рода ограничения необходимо расширить сферу применения безотзывной доверенности корпоративными отношениями, закрепив такой термин в ГК РФ. При отсутствии же такого термина необходимо указать на обязательства, вытекающие из корпоративных договоров, которые будут раскрыты в изменениях к главе 4 ГК РФ. До внесения такого рода изменений целесообразно указать виды таких соглашений, в частности, акционерное соглашение, соглашение об управлении партнерством и др.

Таким образом, безотзывная доверенность занимает особое место в системе оснований возникновения отношений представительства. Ее основными признаками являются следующие.

1. Безотзывная доверенность выдается лишь в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель.

2. Основанием совершения безотзывной доверенности является предпринимательское обязательство.

3. В доверенности должно быть указано на то, что она носит безотзывный характер.

4. Представитель по безотзывной доверенности действует не в интересах представляемого, а в своих интересах или интересах третьего лица.

5. Отсутствие фидуциарности, характерной для всех других видов доверенностей.

6. Безотзывная доверенность не может быть отменена в любое время по инициативе представляемого лица как другая доверенность.

7. Безотзывная доверенность, как и любая другая доверенность, имеет определенный период действия, который с 1 сентября 2013 года не ограничивается тремя годами.

8. Спорным является вопрос о возможности сочетания в одной доверенности условия об отзывности и безотзывности. Исходя из толкования п. 1 ст. 188.1 ГК РФ такие доверенности допустимы.

9. Форма безотзывной доверенности может быть только нотариальная.

Автор приходит к выводу о том, что правовая природа безотзывной доверенности не дает возможности ее однозначно определить как доверенность. Безотзывная доверенность имеет лишь условное название, а по своей правовой природе скорее представляет собой элемент договорных обязательств - элемент исполнения или способа обеспечения исполнения обязательства. Конструкция безотзывной доверенности не укладывается в рамки традиционного понимания доверенности и представительства, как институтов, направленных на обеспечение прежде всего правовых интересов доверителя, а не представителя

В законодательстве наблюдается тенденция отхода от принципа фидуциарности и представительства интересов доверителя применительно к доверенностям, прежде всего доверенностям в сфере предпринимательской деятельности.

Термин «предпринимательские отношения», лежащий в основе безотзывной доверенности, должен рассматриваться в широком смысле, поскольку такого рода доверенности, вероятно, будут использоваться и в корпоративных отношениях, где в качестве участника юридического лица может выступать лицо, не являющееся субъектом предпринимательской деятельности.

В тоже время исходя из Постановления Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах"…" Собрание законодательства РФ. 2004, N 9, ст. 830 можно сделать вывод, что «деятельность акционеров не является предпринимательской».

Предлагается под «предпринимательским обязательством» понимать обязательство, субъекты которого зарегистрированы в установленном законом порядке и осуществляют в рамках данного обязательства на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Для того, чтобы корпоративные соглашения с участием акционеров и других участников корпоративных организаций относились к категории предпринимательских обязательств, необходимо расширить сферу действия безотзывных доверенностей и указать в качестве основания не только предпринимательские, но и обязательства, вытекающие из корпоративных договоров, т.е. использовать в ст. 188.1 термин «корпоративные обязательства» или «обязательства из корпоративных договоров». Представляется возможным также использовать нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором фигурируют термины «корпоративные споры» (ст. 225.1), «экономические споры» (ст. 28).

Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что в большинстве стран, где применяется институт безотзывной доверенности, законодательство не ограничивает сферу применения данной доверенности лишь предпринимательскими отношениями (Германия, США, Великобритания, Малайзия, Австралия, Египет и др).

Представляется, что безотзывная доверенность и в Российской Федерации может получить распространение в отношениях между непредпринимателями, что, по мнению автора, является весьма преждевременным.

Рассматривая новеллу п. 4 ст. 185 ГК РФ, обращено внимание на то, что ГК РФ не называет виды договоров, которые могут предусматривать полномочия представителя. Вероятно, это может быть любой договор, а не только договоры посреднического типа (поручения, агентирования и др.), что однако требует разъяснения в постановлении Пленума Верховного Суда РФ.

Проблематичным видится применение отдельных норм о доверенности к такого рода договорам, содержащим полномочия представителя, учитывая правовую природу доверенности как односторонней, безвозмездной сделки и договора, являющегося двусторонней и многосторонней сделкой. Представляется, что договоры, упоминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ должны иметь посреднический характер (договор поручения, договор агентирования). Другие договоры могут иметь место лишь применительно к предпринимательской сфере и соответственно безотзывным доверенностям.

Учитывая, что в основе безотзывной доверенности может выступать договор поручения, а также тот факт, что безотзывная доверенность всегда основана на обязательстве и является исполнением или способом обеспечения исполнения обязательства, необходимо привести в соответствие с нормами ст. 188.1 ГК РФ нормы о договоре поручения.

В ст. 977 ГК РФ не предусматривается исключений из положения о праве отмены доверителем поручения. Для разрешения противоречия необходимо п. 2 ст. 977 ГК РФ изложить в следующей редакции:

«2. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Соглашение об отказе от этого права ничтожно, за исключением случаев, предусмотренных законом».

Глава 3. Особенности правового регулирования безотзывных доверенностей за рубежом

3.1 Законодательство Великобритании, США, Ирландии, Канады, Германии, Нидерландов о безотзывных доверенностях

Безотзывные доверенности применяются в целом ряде государств, в таких как Великобритания, Германия, США, Ирландия, Малайзия, Сингапур, Индия, Тасмания, Новый Южный Уэльс (Австралия), Гонконг и др., хотя законодательство не всегда достаточно подробно регулирует данный вид доверенности.

Как отмечает американский юрист Жозеф Николсон, «безотзывная доверенность - это документ, используемый в некоторых деловых отношений. В то время как обычные доверенности, как правило, используются, чтобы дать кому-то право принимать решения от вашего имени в случае, если вы не можете по чрезвычайным обстоятельствам самостоятельно совершить действие. Безотзывная доверенность обычно представляет особые виды договорных отношений, имеющих место в деловой жизни. Для большинства людей не возникает необходимости в безотзывной доверенности» Joseph Nicholson. What Is an Irrevocable Power of Attorney?http://www.ehow.com/about_5046095_irrevocable-power-attorney.html.

Как и любая доверенность, безотзывная доверенность наделяет агента (доверенное лицо) полномочиями принимать решения, заключать договоры и в целом действовать от имени принципала. Безотзывные доверенности относительно редки, хотя они по существу действуют, как и любые другие доверенности, но не могут быть в одностороннем порядке отменены принципалом. Безотзывная доверенность может иметь срок действия, заканчивающийся определенной датой или наступлением события, но при этом остается безотзывной до этого времени, если стороны не договорятся о ее прекращении.

Есть несколько ситуаций, когда предоставляется безотзывная доверенность. Такая доверенность может быть предоставлена, если заключен договор, по которому доверенное лицо, например, риэлтор или агент, действует исключительно от имени принципала. Безотзывная доверенность может предоставить исключительные полномочия и ограничить возможность выйти из соглашения без согласия другой стороны.

Другим основанием предоставления безотзывной доверенности может быть управление ценными бумагами, такими как акции или облигации, передача контроля над ними другой стороне, например попечителю безотзывного траста.

Предоставление безотзывной доверенности также может быть использовано в качестве обеспечения по кредиту.

Николсон формулирует следующие признаки безотзывной доверенности. Доверенность является документом, который определяет стороны соглашения (принципала и агента) и перечисляет полномочия и установленные ограничения. Законодательство США предусматривает 13 сфер действия, в рамках которых может быть предоставлена безотзывная доверенность, в том числе недвижимость, акции и облигации, судебные разбирательства, банковские сделки. Любые полномочия в этих сферах могут быть предоставлены, ограничены или изменены путем такой доверенности, могут быть присоединены и другие полномочия.

Безотзывной доверенностью между принципалом и агентом создается правоотношение с так называемыми специальными требованиями. Например, безотзывная доверенность в отношении сделок с недвижимостью может быть ограничена пределами одного штата или округа. Полномочия, предоставляемые в отношении ценных бумаг, могут быть ограничены определенными видами сделок.

Если условия о прекращении безотзывной доверенности специально не оговорены в документе, доверенность не может быть отозвана, за исключением случаев, когда принципал договорились с агентом о прекращении доверенности. В противном случае, доверенность действует до смерти доверителя. Исключение составляет случай, когда право собственности передается вместе с доверенностью, давая агенту право продать актив как его собственный.

Безотзывная доверенность может предусматривать как дату или условие, с наступлением которых безотзывная доверенность начинает действовать, так и дату или отлагательное условие, которыми прекращается действие доверенности. Так, примером последнего является доверенность на случай утраты дееспособности, которая автоматически вступает в силу с даты наступления данного события Joseph Nicholson. What Is an Irrevocable Power of Attorney?http://www.ehow.com/about_5046095_irrevocable-power-attorney.html.

Безотзывная доверенность может быть прекращена по основаниям, которые предусмотрены договором, который является базисом для выдачи безотзывной доверенности.

Американский юрист Льюис Кройк, определяя особенности прекращения безотзывной доверенности, говорит об основаниях, которые могут быть предусмотрены договором в отношении прекращения безотзывной доверенности Louis Kroeck How to Dissolve an Irrevocable Power of Attorney http://www.ehow.com/how_12058402_dissolve-irrevocable-power-attorney.html.

Институт безотзывных доверенностей известен законодательству отдельных стран, прежде всего стран англо-саксонской системы и Юго-Восточной Азии. Так, А.А.Кузьмишин отмечает, что в зависимости от возможности представляемого своим волеизъявлением прекратить предоставленное им представителю полномочие различают отзывное и безотзывное полномочие. А.А.Кузьмишин приводит пример права Великобритании, где полномочие не может быть отозвано, если,

во-первых, в выданной представителю доверенности указано, что полномочие является безотзывным;

во-вторых, полномочие "связано с интересом" (coupled with interest), то есть представитель имеет имущественный интерес в предмете, непосредственно связанным с целью предоставления полномочия;

в-третьих, отзыв полномочия повлечет за собой причинение личного ущерба для представителя См.: Ансон В. Договорное право. М.: Юрид. лит., 1984. С. 403, 404; Дженкс Э. Свод английского гражданского права. М.: Юрид. изд-во. НКЮ СССР, 1941. С. 58, 165; Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно - правовое исследование. М.: "Норма", 1999. С. 79; Smith K., Keenan D.J. Mercantile Law. 5 th ed. London: Pitman, 1982. Р. 101 - 102..

В общем праве, где полномочия доверенному лицу даются на основании специального документа в письменной форме либо в качестве встречного исполнения по обязательству в качестве способа обеспечения исполнения обязательства, либо с целью обеспечения или защиты интереса доверенного лица, такое полномочие является безотзывным в течение времени, когда существует такое обязательство или правовой интерес.

По своей правовой природе наделение правомочием носит отзывной характер. Сам факт, что полномочие заявляется как безотзывное, не имеет значения, необходимо, чтобы такое полномочие было основано на особом договоре. Полномочие может быть безотзывным, но лишь тогда, когда этот термин используется как правовое понятие для иных целей, нежели обычное полномочие, и является способом обеспечения или другое право доверенному лицу. В этом случае предполагается, что доверенное лицо использует полномочие не для защиты интересов доверителя, а для своей собственной выгоды, чтобы достигнуть цели, предусмотренной обязательством.

Спор, из которого сделан вышеназванный вывод, рассматривался Лордом Кэньон в 1797 году - спор Волша против Виткомба и решение по делу Смарт против Сандарс 1848 г. Лорд Кэньон отмечал, что существует различие между доверенностями: в целом по своей правовой природе они могут быть отозваны, но из этого правила могут быть исключения. Если доверенность является частью гарантии платежа, тогда она безотзывная, если доверенность была сделана в качестве обеспечения при взыскании штрафа; этот принцип применяется во всех случаях, когда доверенность необходима для эффективного обеспечения исполнения Louis Kroeck How to Dissolve an Irrevocable Power of Attorney http://www.ehow.com/how_12058402_dissolve-irrevocable-power-attorney.html

.

В части правовой природы безотзывных доверенностей в то время не было единства в понимании. Правовые подходы не отличаются единством, и не все существовавшие теории оставили свой след в законодательстве.

Традиционный подход состоит в том, что доверенность является безотзывной, если она сопровождает исполнение обязательства или вещное право, либо часть обязательства, либо является способом обеспечения исполнения обязательства.

Тот факт, что доверенное лицо в последующем приобретает имущественные интерес, не имеет правового значения: полномочие должно быть либо частью исполнения обязательства либо обеспечивать правовой интерес доверенного лица. Отличие безотзывной доверенности от традиционного полномочия в том, что доверенное лицо действует не в интересах доверителя, а в своем собственном интересе. Полномочие выполняет функции способа обеспечения имущественных интересов (например, для представительства в суде от имени другого лица или для права продажи заложенного по договору имущества).

Таким образом, безотзывная доверенность в общем праве связана прежде всего с правовым интересом и имеет силу, пока существует такой правовой интерес. В деле Олдман против Олдмана 1867 года Лорд Ромилли ссылался на то, что по общему правилу доверенность, выдаваемая в качестве исполнения взаимного обязательства, является безотзывной. В качестве примера приводятся доверенности, выданные кредитору для продажи земли и для исполнения обязательства, которое возникло у доверителя перед ним. В последующем такие доверенности использовались в ипотечном кредитовании для продажи заложенного имущества и действовали до тех пор, пока не был возвращен долг. Безотзывная доверенность не прекращается в случае смерти доверителя, признания его недееспособным или несостоятельным, а если доверитель - юридическое лицо, то при его ликвидации.

Нормы о безотзывных доверенностях содержатся в законодательстве Великобритании, в Законе о доверенностях 1971 года. Как объяснял Тревол М. Олдридж в своей книге «Доверенность» 10- е издание, 2007 г. С. 7-20. доверенность по статутному законодательству Великобритании отличается от доверенности по общему праву. Видится, что определение, которое дано в ст. 4 Закона (доверенность, выдаваемая для обеспечения имущественных интересов доверенного лица, либо исполнения обязательства перед доверенным лицом), представляет определенный уровень сочетания интересов.

Ст. 126 Закона о собственности 1925 года относилась к доверенности как к выданной «в качестве встречного исполнения обязательства» и как к «правовому инструменту, названному в качестве безотзывной доверенности».

В ст. 127 отмечается, что доверенность выдается в качестве «встречного исполнения обязательства или без такового» и является «правовым инструментом, названным в качестве безотзывной доверенности на определенное время, но не более одного года». В обоих случаях в пользу покупателя доверенность не может быть отозвана без согласия доверенного лица. Любое юридическое действие, совершенное доверенным лицом, имеет юридическую силу независимо от предполагаемого отзыва доверителем либо его смерти, недееспособности, банкротства, и ни доверенное лицо, ни покупатель не должны страдать от получения уведомления о предполагаемом отзыве доверенности, смерти, недееспособности, банкротства доверителя.

В исполнении норм ст. 126 предусмотренные последствия применяются независимо от сроков, а в исполнении ст. 127 - в течение определенного периода времени.

Таким образом, законодательство Великобритании до 1971 года, когда вступил в силу Закон о доверенностях, имело две категории безотзывных доверенностей. Первая категория - доверенность, выданная в качестве встречного исполнения, которая могла быть названа безотзывной. Вторая - доверенность, которая могла быть названа безотзывной на определенный срок в пределах одного года. Если этот период времени истекал, то доверенность переставала действовать. Она продолжала действовать как отзывная доверенность. В этом случае или, если в доверенности не указывался период ее безотзывности, доверитель мог сделать официальное заявление, что он не получал информации об отзыве доверенности, смерти доверителя и т.д. Заявление, сделанное до или в течение трех месяцев после совершения сделки на основании доверенности, было достаточным доказательством того, что доверенность не была отозвана в тот период времени, когда была совершена сделка.