Философия права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Философия права

Введение

Вниманию читателей предлагается учебный курс по философии права, в котором представлена авторская концепция видения некоторых основ становления и развития права как меры свободы. Положения данной концепции в виде отдельных ее фрагментов были апробированы на ряде научно-практических конференций, а также были представлены для критической оценки ряду ведущих специалистов в области философии, теории государства и права и общей социологии.

Включенные в данный курс проблемы рассматриваются в рамках новой концепции философии права, которая в своей базовой основе опирается на концепцию юридико-либертарного правопонимания, разрабатываемого В.С. Нерсесянцем.

Данный подход рассматривает закономерности становления и развития права в его неразрывной связи с общекультурным развитием человечества. Право, обладая свойствами историчности и опосредованности, служит цели повышения эффективности социума в решении общих задач. Для достижения этой цели право, как регулятор уровня свободы, должно соответствовать достигнутому уровню культуры. Исходя из указанной основы излагаемая концепция определяется как конформационная (от лат. сonform - приводить в соответствие).

Критическое осмысление некоторых фундаментальных основ миропонимания в последнее время находит проявление в целом ряде новаторских концепций, и новых теорий, которые проявляются, как правило, на стыке научных отраслей.

Так, известный в нашей стране практический врач и ученый офтальмолог Э. Мулдашев, разработав компьютерную методику исследования в области антропологии, организовал ряд международных экспедиций на Тибет и заново открыл тайну происхождения современной человеческой цивилизации от ранее существовавшей на земле цивилизации атлантов. Он обнаруживает новые факты, подтверждающие справедливость «Тайной доктрины» Е.Блаватской, опубликованной еще в 1888 году.

Так же широко известный ученый-математик наш современник академик Николай Фоменко, используя современные разработки статистического анализа, проводит системное исследование исторических документов и обнаруживает глобальные хронологические фальсификации древней истории. Он разрабатывает методику и осуществляет реконструкцию подлинной хронологии, выводы которой потрясают основы исторической науки. Он убедительно доказывает, что история европейских стран, Египта, Китая искусственно растянута в древность более чем на 1000 лет. Он доказывает, что не было у Руси тысячелетнего отставания от стран Западной Европы, не было «татаро-монгольского ига». На территории современной России существовала Великая многонациональная империя, в которой русский народ играл определяющую роль. История России была фальсифицирована первыми монархами династии Романовых, а известная нам официальная версия нашей истории требует радикального пересмотра.

Столь же революционной является и теория цивилизма, разрабатываемая в рамках науки «философия права» В.С.Нерсесянцем, с котой ниже ознакомимся подробно.

В условиях современных радикальных преобразований всей социально-политической системы нашей страны Россия в очередной раз стоит на развилке дорог. Старые ценности разрушены, а новые еще не найдены. Общество без моральных ценностей, без национальной цели, без качественной научной теории общественного развития, способной определить достойное место России в общемировой цивилизации, не в состоянии выбрать верный путь и мобилизовать немалые силы нации на скорейшее преодоление негативных кризисных проявлений в экономической, социальной и политической сферах нашей жизни.

Современный кризис, охвативший нашу страну, не миновал и философию и правоведение. Будучи в свое время ориентированной на идеологическое обслуживание предыдущей системы административно-командного реального социализма современная наука допускает сегодня значительный крен в противоположную сторону - к концепции буржуазного правопорядка периода первоначального накопления капитала, буржуазной философии, выплескивая при этом «вместе с мыльной пеной и ребенка», отрицая все достижения социальной науки семидесяти лет советской власти. По известной философам триаде «тезис - антитезис - синтез» настало время синтеза, т.е. объединения достоинств, составляющих содержание двух противостоящих научных школ.

Концепция, положенная в основу лекционного курса, исходит из того, что развитие общества и всех его институтов, включая право и государство, - это естественноисторический процесс, протекающий по объективным законам. Только познание и овладение этими законами может служить основанием для разумного социального проектирования. При этом определяющим фактором прогрессивных преобразований в правовой области (в области свободы) является состояние культуры граждан реформируемого общества.

Автор пытается восполнить пробел современного изучения в вузе курса философии путем ознакомления студентов с основными всеобщими законами развития, какими являются законы диалектики, и ее категориями, а также пытается сформулировать и обосновать фундаментальный закон становления и развития права. Опираясь на результаты теоретических изысканий своих предшественников, автор не вступает с ними в полемику, отвлекается от всего того, что представляется ему ошибочным, ограничиваясь преимущественно лишь тем, что, по его мнению, соответствует истине, критерием которой является практика.

При таких условиях обобщенными оказались только те идеи и теории, которые прямо или косвенно работают на развиваемую в данном курсе позицию.

В курсе изложены взгляды автора, которые отнюдь не являются общепринятыми. В сегодняшней борьбе идей это представляется неизбежным. Во всяком случае, выдвигаемые теоретические положения автор пытался аргументировать, ссылаясь и на уже достигнутое в теории философии права, и на общественную практику.

Традиционное академическое освещение на современном уровне основ науки философии права содержится в учебнике для вузов «Философия права» В.С.Нерсесянца. Автор настоящего курса рекомендует учащимся ознакомиться с указанным учебником и некоторые его общие положения включает в свой курс лекций. Автор выражает особую благодарность рецензентам первой редакции излагаемой в настоящей работе новой теории: президенту Санкт-Петербургского института права, доктору юридических наук Л.И.Спиридонову , президенту Санкт-Петербургского гуманитарно-политологического центра «Стратегия», кандидату политологических наук А.Ю.Сунгурову, заведующему кафедрой теории государства и права Академии МВД, доктору юридических наук, профессору Р.А.Ромашеву.

Тема 1. Предмет и задачи философии права

Предмет философии права

Для любой дисциплины, претендующей на положение самостоятельной отрасли науки, главной задачей является выявление объективных законов, существующих в данной области знаний. Предметом же науки является исследование действия законов становления и развития права в рамках общественной практики; с учетом познанных закономерностей, прогнозирование дальнейшего развития, обеспечение наибольшей эффективности общественной практики.

Философия права также занимается исследованием смысла права, его сущности и понятия, его оснований и места в мире, его ценности и значимости, его роли в жизни человека, общества и государства, в судьбах народов и человечества. Цель человеческого разума - истина, и философия права занята поисками истины о праве.

Основной в философии права является проблема различения и соотношения права и закона. Эта наука пытается найти ответы на вопросы: в чем состоит природа, сущность и специфика права, его отличительные особенности? Каково соотношение права и других социальных норм? Почему именно нормы права, не нравственные, моральные или религиозные нормы обеспечиваются возможностью принуждения? В чем ценность права? Справедливо ли право и в чем состоит его справедливость? Всякий ли закон является правом, или возможны правонарушаюшие законы, произвол в форме закона? Каковы предпосылки и условия для господства права, каков путь к правовому закону?

Прошлые и современные философские учения о праве включают в себя тот или оной вариант различения права и закона.

Та или иная концепция правопонимания (в русле определенного варианта различения и соотношения права и закона) в предметно развитом и содержательно развернутом виде охватывает весь мир права, все правовое во всех его определениях и проявлениях.

Правой подход подразумевает и включает в себя определенность и упорядоченность мира человеческого бытия и распространяется на такой основополагающий институт в общественной жизни как государство. Поэтому объективно философия права не может обойти проблемы философского исследования государства, и данные проблемы традиционно исследуются в рамках этой отрасли научного знания. В рамках данной отрасли исследуются законотворческая и законозащитная функции государства, а также ряд других проблем: право и государство, человек - общество - государство, правовые формы осуществления функций государства, правовая организация самого государства, государство как правовой институт, правовое государство как реализация идеи господства права и т.д.

Таким образом, предметом философии права является право в его различении и соотношении с законом.

Общей частью данной дисциплины рассматриваются основные проблемы философии права,- различные прошлые и современные ее концепции, а в специальной части - теоретические основы социально-правовой программы преобразования общественных отношений в современной России.

Философия права в системе наук

Философия права не была включена в число обязательных дисциплин бакалавриата. Она включена в учебный план СПбГМТУ в качестве дисциплины по выбору, но с появлением стандарта третьего поколения для магистратуры уже стала основной и единственной дисциплиной общенаучного цикла дисциплин

Философия права в ряду названных дисциплин является высшей духовной формой познания права, постижения и утверждения его смысла, ценности и значения в жизни людей.

Вопрос о научном профиле и дисциплинарной принадлежности философии права сегодня рассматривается неоднозначно.

Одним из основоположников данной науки является Г.В.Ф.Гегель и само название науки связано с гегелевской работой «Философия права» (1820 г.) Согласно Гегелю, это философская дисциплина, а не юридическая. Вместе с этим со второй половины ХIХ и в ХХ в. философия права по преимуществу стала разрабатываться как юридическая дисциплина и преподаваться в основном на юридических факультетах.

Настоящий курс представляет собой определенный компромисс этих разных подходов, уделяя значительное внимание историческому аспекту и закономерностям развития права и тесно связывая излагаемую теорию с философской мыслью.

Философия права по сути своей междисциплинарная наука, объединяющая те или иные начала, как минимум, двух дисциплин - юридической науки и философии. Одновременно эта наука остается тесно связанной с проблемами теории государства и права, социологии, экономической науки. Ограничить изложение чисто философско-правовыми проблемами очень трудно, да и не продуктивно. Автор и не пытается этого сделать, полагая, что включение экономических, социальных, исторических, политологических и иных источников расширяет кругозор слушателей и в конечном итоге поможет углубить понимание и собственных проблем этой науки.

Первоначально термин «философия права» появился в юридической науке. По мнению автора этого термина немецкого юриста Г.Гуго: для юридической догматики, занимающейся действующим (позитивным) правом, и представляющей собой «юридическое ремесло», достаточно эмпирического знания. А философия права и история права составляют «разумную основу научного познания права» и образуют «ученую либеральную юриспруденцию».

При этом история права - по мнению Гуго - призвана показать, что право складывается исторически, а не создается законодателем. А философия права - политика целесообразности того или иного правоположения. Его концепция историчности права отвергала разумность как истории, так и права.

Иного мнения придерживался Гегель в известном его труде «Естественное право и наука о государстве в очерках. Основы философии права». Он считает данную дисциплину не юридической, а философской. А позитивная наука о праве есть историческая наука, принципом которой является авторитет. Юридическая наука, по мнению Гегеля, «с удовлетворением требований разума и с философской наукой эта рассудочная наука не имеет ничего общего». Наука о праве, утверждает он, есть часть философии. В конкретно-историческом плане эта гегелевская идея права фактически означала не «то, что есть», а то, что должно быть.

В настоящее время, когда речь идет о философии права в целом, то, очевидно, что мы имеем дело с междисциплинарной наукой, объединяющей основные начала двух дисциплин - юридической науки и философии.

Философское познание, философия по ее предмету и методу - сфера всеобщего, право и правоведение - сфера особенного. Искомая же философией права истина о праве, как и всякая истина, - конкретна. Отсюда и концептуальное различие подходов к философии права от философии и от юриспруденции: путь от философии к философии права идет от общего через особенное к конкретному (искомой истине о праве); путь же от юриспруденции к философии права - это движение от особенного через всеобщее к конкретному.

У юриспруденции в ее движении к философии права есть внутренняя потребность самоудостовериться в том, что ее особенность - это действительная особенность всеобщего, его необходимая составная часть, т.е. нечто необходимое, а не произвольное и случайное в контексте всеобщего. Философский профиль в юриспруденции не задан философией, а обусловлен потребностями самой правовой сферы в философском осмыслении.

В нашей философской литературе проблематика философского характера права освещается по преимуществу в историко-философском плане.

Философия права, ранее разрабатывавшаяся в рамках общей теории права в качестве ее составной части, постепенно оформляется в качестве самостоятельной юридической дисциплины общенаучного статуса и значения (наряду с теорией государства и права, социологией права, историей политических и правовых учений, отечественной и зарубежной историей государства и права). В таком качестве философия права призвана выполнять ряд существенных общенаучных функций методологического, и гносеологического характера как в плане междисциплинарных связей юриспруденции с философией и рядом других гуманитарных наук, так и в самой системе юридических наук. На рисунке Прил. 1. в общей схеме структуры юридической науки показано место философии права в современном его понимании.

Тема 2. Основные понятия философии права

Гносеологические аспекты различных теорий права.

Предметная сфера правовой гносеологии - это теоретические проблемы познания права как специфического социального объекта. Основная задача правовой гносеологии состоит в изучении предпосылок и условий достоверного познания права, в достижении истинного знания о праве и правовых явлениях.

Основополагающее значение в плане правовой гносеологии имеет проблема соотношения права и закона (позитивного права).

Два противоположных типа правопонимания (юридический и легистский) включают в себя и две принципиально различные концепции правовой гносеологии.

Исходной позицией и ведущей идеей юридической гносеологии является познавательное отношение к действующему праву, попытка теоретического осмысления его объективной природы, его роли и назначения, постижения его истины. Этот путь познания приводит к различению позитивного и естественного права в качестве исходной познавательной схемы изучения права.

Различение естественного права в виде философской идеи права и позитивного права (закона) является гносеологически необходимой формой теоретической рефлексии о фактически данном позитивном праве.

Всякое теоретическое познание закона мысленно конструирует его разумно-смысловую модель (в форме естественного права, идеи права)

Юридическая концепция в гносеологическом плане выражает процесс познавательного перехода от простого мнения о праве к истинному знанию об объективных (не зависящих от воли и произвола властей) свойствах, природе права и формах (адекватных и неадекватных) его проявления.

В этом смысле разные версии и варианты различения и соотношения права и закона представляют собой этапы и ступени возникновения, углубления и развития теоретического подхода к праву, исторического прогресса в области политико-правовой мысли.

Юридическая гносеология рассматривает все возможные формы соотношения права и закона - от разрыва и противопоставления между ними (в случае антиправового, правонарушающего закона) до их совпадения (в случае правового закона).

Эта же логика действует и в соотношении права и государства во всем диапазоне правовых и антиправовых явлений (от правонарушающего до правового государства).

В общих рамках юридической гносеологии существуют разные концепции различения права и закона:

*в концепциях юснатурализма основные гносеологические усилия направлены на утверждение той или иной версии естественного права в его разрыве и противостоянии действующему позитивному праву. При таком подходе вне поля зрения остается сама идея правового закона, проблемы приведения действующего права в соответствие с положениями и требованиями естественного права. Утверждение естественного права как «истинного права», самостоятельно и независимо действующего противопоставляется одновременно и параллельно действующему официальному позитивному праву;

*В концепции либертарного правопонимания в центре находится проблема связи права и закона, понимания и трактовки объективных свойств права и критерия правового качества закона, вопросы разработки понятия правового закона (и законного права, т.е. права, наделенного законной силой). Здесь искомой истиной о праве и законе является объективное научное знание о природе, свойствах и характеристиках правового закона. Такой подход позволяет выявить различие и соотношение объективного по своей природе процесса формирования права и субъективного (властно-волевого) процесса формулирования закона (актов позитивного права) и проанализировать позитивацию права как творческий процесс нормативной конкретизации правового принципа формального равенства.

Именно с этих позиций можно говорить о законодательстве, как законотворчестве, как о творческом выражении (на базе выводов науки) начал и требований права в конкретных нормах общеобязательного закона.

Необходимо, чтобы объективная общезначимость права была признана, нормативно конкретизирована и защищена государством, а следовательно, необходимо познать объективные связи права и государства в условиях государственно-организованной жизни общества.

Именно с позиций юридико-познавательной модели были сформулированы и законно закреплены идеи и принципы неотчуждаемости прав и свобод человека, господства права, правового закона, правового государства.

*В основе легистской (юридико-позитивистской) гносеологии лежит принцип признания (и знания) в качестве права лишь того, что является приказанием, принудительно обязательным установлением официальной власти.

В силу этого легистская гносеология занята рассмотрением двух основных эмпирических фактов: 1) выявлением, классификацией и систематизацией самих видов (форм) этих приказаний власти и 2) выяснением мнения (позиции) законодателя (нормативно-регулятивного содержания приказаний власти как источников (форм) действующего права).

Легизм во всех его вариантах: от старого легизма и этатистского толкования права до современных аналитических и нормативистских концепций юридического позитивизма отождествляет право и закон. Сила власти здесь рождает насильственное приказное право.

Истина о праве дана в законе, поэтому искомое истинное знание о праве носит здесь характер официально властного мнения. По этой логике одна только власть знает, что такое право и чем оно отличается от неправа.

Разрабатываемая легистами юридическая догматика (комментирование, систематизация, иерархизация источников позитивного права, выявление их нормативного содержания, разработка вопросов юридической техники, приемов и методов юридического анализа) составляют важную составную часть познания права, но ограничение теории права разработкой догмы права означает подмену собственно научного исследования права его профессионально-техническим описательством, сведение правоведения к законоведению.

С этим связан и повышенный интерес позитивистов к лингвистическим и текстологическим трактовкам закона при явном игнорировании его правового смысла и содержания. С этой позиции понятия типа: сущность права, идея права, естественное право, неотчуждаемые права человека - это лишь ложные слова, языковые иллюзии и софизмы. Подобные взгляды развивали И.Бентам, Д.Остин, Г.Кельзен, русский дореволюционный юрист В.Д.Катков.

4. Правопонимание

Правовой закон:

общеобязательная форма равенства, свободы и справедливости

Приведенные дефиниции носят общий характер и распространяются на все типы и системы позитивного права (прошлые и современные, внутригосударственные и международные).

6. Правовая онтология

Учение о бытии

Бытие права, его объективная природа и собственная сущность представлена в принципе формального равенства, включает в себя и выражает всю совокупность внутренне взаимосвязанных и предполагающих друг друга объективных свойств и сущностных характеристик права как всеобщей и необходимой формы равенства, свободы и справедливости в общественной жизни людей.

Право исторично. Этот историзм относится как к бытию права, так и к формам его проявлений.

Право опосредовано социально-историческим опытом и в этом смысле оно апостериорно, а не априорно

Человек и человечество развиваются к свободе, праву, равенству, справедливости от ситуации их отсутствия. Человек (и целые народы) по своей природе, в отличие от других живых существ, может, потенциально способен путем своего совершенствования и развития прийти к политическим и правовым формам организации социальной жизни.

Генезис права как социально исторический процесс, в частности, означает, что становление сущности права и возникновение социально-правовых явлений и отношений происходит одновременно и в рамках одного процесса (не было данной свыше готовой сущности права, идеи права, после которой и появились эмпирические правовые явления).

С точки зрения генезиса правовой природы человека определяющее значение имеет осознание того, что в абстракциях права за внешней условностью речь идет о самом главном в жизни каждого человека и всего общества - о свободе, справедливости и равенстве.

По Канту - развитое состояние моральности - необходимое условие для утверждения правовой легальности.

Появление и развитие права протекает в контексте общекультурного формирования и развития человека и человеческого рода.

Человеческая культура как раз и состоит в способности и умении жить в правовой форме. Правовую культуру можно назвать второй природой человечества.

Поэтому людям и народам, возжелавшим вкусить такой редкий плод, надо в трудах и в муках упорно и настойчиво, сознательно и терпеливо возделывать в себе, для себя и у себя свой сад правовой культуры, растить свое дерево свободы. Чужими плодами здесь сыт не будешь.

Право, как известно, само не действует, действуют люди со свободной волей, которые в своих взаимоотношениях выступают как субъекты права. Момент выражения индивидуальной свободы в виде правовой личности (субъекта права) является исходным пунктом саморазвития понятия права от абстрактных форм его осуществления к более конкретным формам.

7. Юридическая концепция общего блага

Понятие «общего блага» является одной из фундаментальных идей и принципов европейской социальной и политической культуры. Данное понятие истоками своего появления исходит к Демокриту, Платону, Аристотелю, Сенеке. Последний из них впервые применил данный термин в своих трудах. Цицерон и римские юристы, Фома Аквинский и Гроций уделяли этому понятию значительное внимание. Аристотель отмечал, что политика - наука о высшем благе человека и государства - полиса. Общее благо у римских юристов, как и у Аристотеля, является выражением естественно-правовой справедливости. Общее благо членов данного социально-политического общества - это благо всех его членов на основе признания блага каждого.

С позиции естественно-правовой трактовки общее благо, государство и законы - это необходимые формы выражения объективной природы человека как существа социального (политического) и разумного.

Общее благо предполагает государство и законы, соответствующие требованиям естественного права. Оно также предполагает свободу и равенство людей. Античная правовая культура делила людей на свободных и несвободных (находящихся вне пределов общего блага).

Преодолеть этот коренной порок античности помогла христианская религия - религия всеобщей свободы и равенства людей.

Основным смыслом понятия «общего блага» является концепция права как минимально необходимого всеобщего нормативного условия для максимально возможной свободы. Данная концепция - общий закон для всех членов круга свободных и равных лиц единство правопорядка, правовая основа государства и законов.

В целом можно сказать, что общее благо - это основа, смысл и парадигма правового типа организации социально-политического сообщества людей как свободных и равноправных субъектов.

Право и есть принцип и порядок человеческого блага - индивидуального и общего.

Тема 3. Общие проблемы и основные концепции философии права

9)Общие проблемы философии права; 10) Неокантианские концепции философии права;

11) Неогегельянские концепции философии права; 12) Чистое учение о правеГ.Кельзена (1881-1973); 13) Концепция «возрожденного» естественного права; 14) Экзистенциальная философия права;15) Онтологическая концепция права Р.Марчича;16) Неопозитивистская концепция права Г.Харта; 17) «Познавательно-критическая концепция права»

9. Общие проблемы философии права

Философия права - в ее соотношении с другими видами и способами изучения права - является высшей духовной формой познания права, постижения и утверждения его смысла, ценности и значения в жизни людей.

Философия права начинается с возникновении идей о существовании объективной природы и смысла права, которые не зависят от официального властного усмотрения и произвола.

В развитие этих идей появились последующие концепции о внутренней взаимосвязи и единстве права, свободы и справедливости, о правах и свободах человека, о господстве права, о правовом законе и правовом государстве.

В современных условиях радикальных преобразований в стране с попыткой установления начал права и правовой государственности существенно возрастает роль философии права в системе гуманитарных наук и отечественного вузовского образования.

По своей разумной природе человек живет и действует в определенном образном пропущенном через сознание осмысленном мире. Он подвергает сомнениям официальное позитивное право (государственное законодательство), проверкам, суждениям и оценкам своего разума - обыденного, теоретического, философского.

Цель разума - истина, и философия права занята поисками истины о праве.

С точки зрения сторонников позитивного права, вся истина о праве дана в самом позитивном праве, под которым имеются в виду законы, подзаконные акты, санкционированное обычное право, судебные прецеденты и т.д. - все официальные установления, наделенные законной силой, т.е. обобщенно говоря - ЗАКОН.

Такой подход характерен для юридической догматики и представлен в различных вариантах юридического позитивизма и легизма. Здесь истина о праве исчерпывается волей законодателя.

Эта позиция не соответствует природе и требованиям разума, ориентированного не на мнения и авторитеты, а на истинное знание о праве.

нализируя позитивное право, разум естественно пытается найти ответы на вопросы:

- почему эти, а не иные нормы даны законодателем в качестве общеобязательных?

- от чего зависит сама позитивация чего-то в качестве права, только ли от позиции законодателя?

- существуют ли иные (и какие именно) объективные основания законотворчества?

- что такое, собственно говоря, право? В чем состоят его природа и сущность, его специфика, его отличительные особенности? В чем ценность права?

- каково соотношение права и других социальных норм?

- справедливо ли право и в чем состоит его справедливость?

- всякий ли закон является правом или возможно правонарушающее, антиправовое законодательство, произвол в форме закона?

- каковы предпосылки и условия для господства права, каков путь к правовому закону?

Основной смысл этих и подобных вопросов в концентрированном виде можно сформулировать в виде проблемы различения и соотношения права и закона, которая и обозначает предметную область философии права.

Правовой подход (понимание, толкование, характеристика и оценка) распространяется и на такой основополагающий институт общественной жизни людей, как государство. И в предметную область философии права традиционно включается тематика философии государства, не отделимо связанная с проблемами права.

Основные концепции философии права в ХХ веке

Прошлые и современные философские учения о праве включают в себя тот или иной вариант различения права и закона, что и определяет философско-правовой профиль соответствующего подхода.

10. Неокантианские концепции философии права

Одним из ярких последователей Канта был немецкий юрист Р.Штаммлер (1856-1938). В русле кантовских положений о соотношении должного и сущего, формального и фактического Штаммлер отстаивал логический примат права по отношению к социальным реалиям и подчеркивал, что «закономерность социальной жизни людей есть закономерность юридической формы ее» .

Под закономерностями и целями социальной жизни и общественного развития Штаммлер как кантианец имел в виду априорные идеи разума, включая и априорные формы права, а не наоборот. Понятие права, напротив того, совершенно независимо от того или иного социального приложения его в сфере конкретного опыта.

С этих позиций он критиковал марксистское учение об определяющей роли экономических отношений и вторичном (надстроечном) характере права. Он утверждал, что общественная жизнь обуславливается правовым регулированием.

Под правом (в его различении и соотношении с законом) Штаммлер имеет в виду «естественное право с меняющимся содержанием», что означало, что именно право и его изменения определяют развитие общества, а не наоборот. Штаммлером было разработано понятие «правильное право», которое он использовал в критике позитивистского правопонимания.

Видным представителем неокантианства был другой немецкий юрист Г. Радбрух. Право (в его различении и соотношении с законом) у него представлено в понятиях «идея права», «надзаконное право», а не посредством понятия «естественное право». Его идеи содействовали послевоенному «ренесансу» естественного права в Западной Европе.

Его работа «Законное право и надзаконное право» (1946) способствовала консолидации идей и усилия всех противников юридического позитивизма. Как писал Радбрух, юридический позитивизм ответственен за извращение права при национал-социализме, так как он «своим убеждением «закон есть закон» обезоружил немецких юристов перед лицом законов с произвольным и преступным содержанием» . Правовая наука капитулировала перед фактичностью любой, в том числе и тоталитарной, власти.

По Радбруху, справедливость - содержательный элемент идеи права и сущности понятия права. При этом он имеет в виду не материальный, а формальный принцип справедливости, смысл которого раскрывается через формальный принцип равенства. «Законное неправо» может быть позитивным, может быть целесообразным, даже необходимым и поэтому также абсолютно законно признанным, но ему должно быть отказано в имени право.

Позитивное право, расходящееся со справедливостью, не является действительным правом, поэтому ему надо отказать в послушании. Природа вещей трактовалась Радбрухом (в отличие от юснатуралистов) не как бытие или содержательное выражение естественного права, а как чисто мыслительная юридическая форма.

Такой подход характерен и для многих других представителей неокантианской философии права, в их числе - К.Кюль, Й. Лоб, А. Оллеро, О. Хеффе, Э. Цахер и др. Все то, что для юснатуралистов является объективно данным естественным правом, для неокантианства - это лишь формально-правовые конструкции в духе трансцендентальной и априорной идеи права, которая весьма далека от понятия естественного права. «Подлинная философия права, - замечает испанский неокантианец А.Оллеро, - пребывает в вечном поиске формального правового принципа».

Согласно неокантианским представлениям философия права формулирует для юриспруденции, законодателя и правоприменительной сферы разумные ориентиры и образцы для позитивно-правовых установлений и решений применительно к изменяющимся историческим условиям.

«Философия права хочет развить учение о «правильном праве», учение о справедливости. Это сложное дело. От успеха этого дела зависит каждый в своей повседневной жизни» - пишет профессор юридического факультета Франкфуртского университета В.Науке.

11. Неогегельянские концепции философии права

В начале ХХ века возобновляется интерес к учению Гегеля.

В 1910 г. С программой «обновления» гегельянства выступил в Гейдельбергской академии наук неокантианец В. Виндельбанд, с этого времени ренесас Гегеля стал бесспорным фактом и к 30-м годам он достигает своего апогея.

В 1930 году на конгрессе в Гааге образован «Интернациональный гегелевский союз». Значительное внимание гегелевской философии права уделялось также на конгрессах в Берлине и Риме.

Немецкие неогегельянцы приветствовали гитлеровский рейх и всячески старались приспособить к его целям свою интерпретацию ряда консервативных идей гегелевской философии права. Либеральные идеи были для них глубоко чуждыми и ненавистными.

Ведущей фигурой в кругу неогегельянцев, обращавшихся к философии права, был Ю.Биндер, у него были многочисленные ученики и последователи.

Предмет и метод философии права определялись ими вполне по Гегелю «Предмет философии права, - отмечал К Лоренц (ученик Биндера),- идея права, а ее метод - диалектика, позволяющая раскрыть путь этой идеи».

В работе «Государственный резон и нравственность» (1929) Биндер обосновывал политическую и нравственную оправданность войны, мотивируя ее стремлением к власти во имя нравственной сущности государства и блага нации.

Антидемократизм и антилиберализме, авторитаризм и антииндивидуализм, оправдание войны и борьбы между народами, национализм, атаки против принципов международного права (с позиций произвольно интерпретируемого гегелевского «внешнего государственного права») - излюбленные идеи и темы неогегельянских интерпретаций философии права Гегеля.

Но претензии Биндера на выражение «подлинных» мыслей Гегелевской философии права были сильно преувеличены.

После второй мировой войны неогегельянство (в первую очередь немецкое и итальянское) сошло со сцены. Важным направлением послевоенного гегелеведения стало очищение творческого наследия Гегеля от неогегельянских искажений и наслоений.

12. Чистое учение о праве Г. Кельзена (1881-1973)

Критикуя традиционное правоведение XIX - XX вв. и аттестуя свое чистое учение как строгую и последовательную науку о праве, Кельзен писал: «Оно пытается ответить на вопрос, что есть право и как оно есть, но не на вопрос, как оно должно быть или создаваться. Оно есть правоведение, но не политика права» . Правоведение, утверждает он, необходимо освободить от всех чуждых ему элементов, поскольку оно некритично «расширилось» за счет психологии, социологии, этики и политической теории.

Кельзеновская концепция ориентирована на «чистоту» позитивистской теории права, по сути своей отвергает не только разного рода естественно-правовые доктрины, но и вообще философию права (с присущим ей различением права и закона) как метафизические и идеологизированные учения, не соответствующие позитивистским критериям «строго научного» понимания права.

Кельзеном осуществляется «очищение» предмета правоведения как нормативной науки с помощью нормологического (нормативистского) метода изучения и описания права как особой системы норм и определенной сферы долженствования. Причем специфический метод, замечает Кельзен, определяет специфический предмет.

При таком соотношении предмет познания (т.е. право) является, по словам Кельзена, произведением метода познания. Само же по себе право, т.е. право до его понимания и описания с позиций определенного метода, - это лишь алогический материал.

Положения Кельзена о праве и его нормативности опираются на неокантианские представления о дуализме бытия (сущего) и долженствования (должного). Норма при этом выступает как схема толкования фактичности (бытия) и придания ей правового смысла.

Чтобы признать соответствующую норму как правовую, она, согласно Кельзену, должна быть не только действительной, но и действенной.

Кельзен отвергает справедливость как критерий оценки права и относит ее к морали, рассуждая при этом об относительности различных моральных ценностей и метафизическом характере абсолютных ценностей.

Кельзен утверждает, что «всякое произвольное содержание может быть правом. Не существует человеческого поведения, которое как таковое - в силу своего содержания - заведомо не могло бы составлять содержания правовой нормы».

Кельзеновское «очищение» права как формы от содержания сочетается необходимым образом с допущением (и признанием) любого произвола в качестве права.

Поскольку Кельзен отождествляет государство и право, для него «всякое государство есть правовое государство». Использование же понятия «правовое государство» в специальном смысле - для характеристики «такого типа государства, которое отвечает требованиям демократии правовой безопасности», Кельзен отвергает, поскольку при этом предполагается принятие и допущения, согласно которому лишь такой порядок принуждения может считаться «настоящим» правопорядком.

В целом чистое учение о праве Г.Кельзена представляет собой, с точки зрения юридического типа правопонимания, одну из самых радикальных теоретических версий позитивистского антиюридизма.

13. Концепция «возрожденного» естественного права

«Возрождение» естественного права в начале ХХ века приняло форму протеста против утвердившегося во II половине XIX века господства позитивизма в философии и юриспруденции. Оно сопровождалось углублением разработок идей надпозитивного права, к философии права как ведущей и основополагающей антипозитивистской научной дисциплине в сфере учений о праве.

Действительное и радикальное возрождение естественного права в Западной Европе пришелся на первые десять - пятнадцать лет после второй мировой войны. Большой вклад в «возрождение» и «ренессанс» естественного права внесли различные философско-правовые учения (неокантианство, неогегельянство, феноменологизм, экзистенциализм, интуитивизм и т.д.), авторы которых не обязательно были юснатуралистами (т.е. приверженцами именно естественно-правовой концепции правопонимания) и под правом (в его различении с законом, с позитивным правом) зачастую имели в виду не «естественное право», а ту или иную версию «философского права» («идею права», «правильное право» и т.д.).

Содержательная новизна правопонимания в той или иной мере и форме присущая различным концепциям послевоенного «возрождения естественного права» связана прежде всего с антитоталитаристской трактовкой права на основе качественно новых знаний о судьбах, смысле и значении права.

Новая модель противопоставления естественного права (как объективно нравственного и разумного по своей природе «настоящего права») праву позитивному (как субъективно властному установлению) с требованием соответствия второго первому наполнялась новым содержанием и стала широко использоваться для критического анализа антиправовой идеологии и практики тоталитаризма и присущего ему правонарушающего законодательства.

«Возрожденное» естественное право, как, впрочем, и традиционное естественное право, лишено надлежащей содержательной и понятийной определенности и общезначимости. Ведь никогда не было, нет и в принципе не может быть какого-то одного-единственного естественного права, а было и есть множество различных (отдельных, особенных) естественных прав, точнее говоря - их концепций и версий.

Так что под общим наименованием и единым термином «естественное право» подразумеваются различные (по своему содержанию, сущности и понятию) варианты естественного права, различные смыслы, вкладываемые его сторонниками и противниками в это устоявшееся и широко используемое собирательное (техническое) понятие.

Вместе с этим, разные естественно-правовые учения наряду с отличиями имеют и нечто существенно общее, что и отличает их от позитивного права, следует искать универсальное определение «естественного права».

Постоянным компонентом этой естественно-правовой схемы является принцип противопоставления в области права «естественного» «искусственному», включающий в себя их ценностную оценку и приоритет «естественного» над «искусственным».

В рамках этого принципа «искусственное» уже дано в виде позитивного права, поэтому «естественное» трактуется как предданное (Богом, разумом, природой вещей, природой человека и т.д.), препозитивное (допозитивное, надпозитивное).

При этом естественное право изначально безусловно правильно и нравственно, словом, «хорошо», а «искусственное» - плохо и как отклонение от естественного (в силу присущих людям ошибок, произвола и т.д.) подлежит вытеснению или исправлению и приведению в соответствие с «естественным».

Естественное право - это везде и всегда наличное извне преданное человеку исходное для данного места и времени право, которое как выражение объективных ценностей и требований человеческого бытия является единственным и безусловным первоисточником правового смысла и абсолютным критерием правового характера всех человеческих установлений, включая позитивное право и государство.

Данное определение предусматривает и охватывает все версии естественного права - как традиционные, так и современные, как представления о вечном и неизменном естественном праве, так и концепции естественного права с меняющимся содержанием.

Возвышение «естественного» над «искусственным» своими корнями уходит в архаическое отрицание культуры, недостаткам и опасностям которой противопоставлялись достоинства традиционного, раз навсегда извне данного человеку природой (докультурного) порядка жизни.

В этом плане сформулированная неокантианцем Р.Штаммлером концепция « естественного права с меняющимся содержанием» была конгениальна двойственной традиционалистско-обновленческой ориентацией естественно-правовой мысли с ее глубинными представлениями о развитии как постоянном процессе актуализации вечного и неизменного в этом преходящем и изменчивом мире.

Концепция «естественного права с меняющимся содержанием» содействовала существенной методологической, гносеологической и общетеоретической модернизации естественно правового подхода.

«Концепция естественного права» в ее разновидностях рассматривалась разными школами:

Теологические учения традиционно занимали доминирующие позиции в рамках естественно-

Правового подхода. Они имеют два основных направления: томизм (и неотомизм), ориентированные на учение Фомы Аквинского о разумности общественного порядка и естественного права как выражения этого разумного порядка, и протестантское (и неопротестантское) направление, восходящее к положению Августина о воле Бога как основе и источнике естественного права.

Видные представители неотомизма французский богослов Ж. Маритен, австрийские философы А.Ауэр и Й. Месснер. По Месснеру, человек от природы обладает нравственно-правовым сознанием, которое сообщает ему об основных требованиях порядка через нравственный естественный закон, естественное понимание совестью всеобщих нравственно-правовых принципов.

Светская концепция автономного естественного права представлена Г.Райнером, который считает, что наиболее адекватным выражением естественного права является формула «каждому свое».

14. Экзистенциальная философия права

Экзистенциалистский подход к праву сформировался в ХХ веке под влиянием экзистенциализма как философии существования. Основатели этого направления М.Хайдеггер, К. Ясперс, Ж.П.Сартр и др.) специально не занимались проблематикой права и закона, однако их идеи стали исходной основой для ряда философско-правовых концепций.

Человек согласно экзистенционализму,- существо одинокое, уникальное и конечное, которое обречено считаться с ситуацией бытия, озабочено ею, должно найти свое место и сделать выбор.

С данной позиции основная задача философии права состоит в понимании и трактовке права как экзистенциального явления в его различении и соотношении с официальным законом (позитивным правом). В этом контексте экзистенциальное право выступает как подлинное право (как выражение «подлинного существования», экзистенции), а закон - как нечто неподлинное, отчужденное от человека и противостоящее его экзистенциальной сути, как обезличенная объективная форма «неподлинного существования».

Различные аспекты экзистенциалистского подхода представлены немецкими юристами В.Майхофером и Э.Фехнером. По Фехнеру законодатель и правоприменитель должны принимать правовые решения (т.е. творить право и применять его) так, как это делает экзистенциально озабоченный индивид в «пограничной ситуации».

Данное правопонимание исходно отвергает ту всеобщность и значимость правового начала (правового принципа, правовой формы, нормы и т.д.), без чего вообще нет права. Как говорит швейцарский юрист Г.Кон, «Согласно нашей концепции,- центр тяжести находится в конкретной ситуации. В ней смысл и право. Именно она придает закону и другим источникам права значимость и само существование.

Существенный недостаток различных экзистенциалистских концепций философии права состоит, в частности, в том, что проводимое в них различие права и закона и произвольное конкретно-ситуационное правопонимание по сути дела отвергают саму идею правового закона. Экзистенциалистская свобода, т.е. свобода без всеобщих требований права представляет по сути своей произвол.

15. Онтологическая концепция права Р.Марчича

Австрийский юрист Р.Марчич, поясняя смысл своего подхода, писал: «Я представляю строгую онтологию права и признаю в праве как порядке и норме трансцендентальное... А именно я рассматриваю действительность бытия или мира как действительность права. Право есть черта бытия (природы, натуры)... Порядок бытия и порядок права в основе сходятся, они в основе одно и то же».

Согласно такой онтологии в основе любого исторически данного, позитивно установленного порядка лежит неустановленный препозитивный (допозитивный) порядок бытия (естественный порядок вещей), которое и трактуется Марчичем как препозитивное право, как естественное право.

Позитивное право относится к препозитивному, естественному праву как конечное к бесконечному, обусловленное к безусловному, изменчивое к неименному, ограниченное к абсолютному.

По Марчичу препозитивное право (право бытия, естественное право) рассматривается в качестве «основной нормы» позитивного права. В качестве которой естественное право предстает как «гипотетически первое условие». Различение препозитивного и позитивного моментов права всегда присутствует там, где затрагивается проблема основ позитивного права.

16. Неопозитивистская концепция права Г.Харта

Правовая теория Харта развита в русле аналитической юриспруденции, которая восходит к Бентаму и Остину. Он отходит от определения права Остином, как «приказа суверена», но критикует и позицию сторонников естественного права. Положение, что «несправедливое право - это не право» он называет парадоксом, преувеличением или просто ошибкой.

В своем учении о праве Харт исходит из того, что минимальной целью социальной жизни людей является выживание. А разумность позитивных норм обусловлена необходимостью выживания людей.

Признавая генетическое родство права и морали, Харт говорит об их различии: «естественные факты» (незащищенность этих норм, их нарушения) требуют перехода от исключительно моральных к организованным правовым формам контроля за поведением людей. Право от морали отличается принудительной санкцией. Эти санкции нужны не потому, что без них не было бы мотивов к правопослушанию, они нужны как гарантия того, чтобы интересы тех, кто будет добровольно соблюдать право, не были бы принесены в жертву тем, кто не будет соблюдать нормы без принуждения. Без системы принудительных санкций нормопослушание было бы связано с риском быть обманутым. Перед лицом такой опасности разум требует, чтобы добровольная совместная деятельность людей осуществлялась в рамках принудительного порядка».

Харт в силу легистского правопонимания в принципе отрицает различение права и закона и, следовательно, саму возможность неправового закона. Закон для него не может не быть правом.

С точки зрения существа правопонимания старых и новых позитивистов объединяет то, что под правом, которое они по разному описывают, они имеют в виду одно и то же - приказ суверена.

17. «Познавательно-критическая концепция права»

Эта неопозитивистская концепция философии права представлена в работе австрийских юристов О.Вайнберга, П.Колера, П Штрассера и М.Пришинга «Введение в философию права».

Авторы данного учебного курса, который читается в университете г. Грац, к «главным дисциплинам правовой науки» относят: всеобщую теорию права, догматику права, социологию права, историю права, сравнительное право.

«Всеобщая теория права (философия права), - поясняют авторы курса, - охватывает анализ структурных проблем права, теоретические основополагающие проблемы правовой науки, всеобщие юридические понятия и проблемы, которые относятся к различным догматическим дисциплинам, теорию справедливости и юридическое учение о методах.

К юридическому учению о методах относятся не только, как это традиционно делается, учения о юридических решениях и обоснованиях мнений о праве, но также учение о законодательстве как теория политико-правовой аргументации и как учение о законодательной технике» .

А догматика права, по их мнению, охватывает позитивное право, с тем чтобы ясно и систематически его изложить. Догматика права в зависимости от данных систем права распадается на различные дисциплины: Социология права занимается изучением всех общественных факторов применительно к праву, как и права как общественного фактора, которое обусловливает другие общественные феномены.

История права, в свою очередь, занимается правом в его развитии, а сравнительное право, включающее в себя догматико-правовое, социолого-правовое и политологическое сравнение, занимается различиями отдельных систем права под историческим и современным углом зрения.

...