Внутренний контроль в кредитных организациях в области противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

В Концепции национальной стратегии ПОД/ФТ, утвержденной Президентом РФ в июне 2005 г., указывается, что легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма представляют серьезную угрозу национальной и глобальной безопасности, нарушают функционирование государства и его основных экономических институтов, препятствуют рыночным преобразованиям и контролю над финансовой системой страны со стороны государственных органов, вызывают недоверие в обществе к государственным институтам, создают негативный имидж России на международной арене. Концепция определяет принципы государственной политики в сфере ПОД/ФТ, стратегические цели и основные направления национальной системы ПОД/ФТ на период до 2010 г.

Согласно Концепции национальная система ПОД/ФТ - совокупность федеральных органов исполнительной власти, других государственных органов и организаций, осуществляющих ПОД/ФТ, полномочий, которыми эти органы и организации обладают для реализации возложенных на них функций, и нормативных правовых актов РФ, регулирующих их деятельность.

Национальная система ПОД/ФТ, призвана обеспечить проведение единой государственной политики в данной сфере, является важным компонентом стратегии борьбы с терроризмом и преступностью, и направлена на защиту прав и свобод человека и гражданина, обеспечение национальной безопасности и охрану экономических интересов РФ. Для того, чтобы определить место и роль КО в национальной системе ПОД/ФТ, необходимо рассмотреть структуру этой системы.

Данная система состоит из двух основных подсистем, отличающихся по своему субъектному составу, особенностям правового регулирования, решаемым задачам: правоохранительный блок и финансовый мониторинг (рис. 1).

Субъектами правоохранительного блока национальной системы ПОД/ФТ считаются правоохранительные органы, главной задачей которых является расследование преступлений и уголовное преследование лиц, связанных с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма (ЛПД и ФТ). В пределах своей компетенции этим занимаются Министерство внутренних дел Российской Федерации (МВД РФ), Федеральная служба безопасности Российской Федерации (ФСБ России), Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков (ФСКН России) и Прокуратура Российской Федерации. Законодательную основу правоохранительной деятельности составляют Уголовный и Уголовно - процессуальный Кодексы Российской Федерации.

При этом финансовый мониторинг можно в свою очередь разделить по тем же признакам на два основных уровня: первичный финансовый мониторинг и государственный финансовый мониторинг [21].

Основными субъектами первичного финансового мониторинга являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в чьи обязанности входит, в частности, надлежащая проверка клиентов, выявление подозрительных операций и представление соответствующей информации уполномоченному органу - Росфинмониторингу. На данном уровне национальной системы решается прежде всего задача предупреждения ЛПД и ФТ. КО являются наиболее универсальной категорией финансовых организаций, осуществляя практически все виды финансовой деятельности, и занимают важнейшее место в системе финансового мониторинга.

На государственном уровне финансовый мониторинг осуществляется в первую очередь «уполномоченным органом» исполнительной власти, обеспечивающим контроль за финансовыми операциями на основании информации, получаемой им от субъектов первичного финансового мониторинга. В ноябре 2001 г. в качестве «уполномоченного органа» был образован Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу (КФМ), ставший в 2004 г. Федеральной службой по финансовому мониторингу (ФСФМ). Основными задачами ФСФМ России являются: сбор, обработка и анализ информации об операциях с денежными средствами и иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Российской Федерации; создание единой информационной системы и ведение федеральной базы данных в сфере ПОД/ФТ; направление соответствующей информации в правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией при наличии достаточных оснований того, что операция, сделка связаны с ЛПД и ФТ.

Субъектами государственного финансового мониторинга являются также надзорные органы, осуществляющие контроль за исполнением физическими и юридическими лицами требований Федерального закона от № 115-ФЗ в части фиксирования, хранения и представления информации, также за организацией ВК.

Концепция развития финансового рынка России до 2020 года рассматривает систему финансового мониторинга как трехуровневую: первый уровень образуют организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом (в том числе КО); второй уровень образует уполномоченная организация (ФСФМ); третий уровень - это правоохранительные органы [49].

Концепция развития финансового рынка России до 2020 года предполагает, что в основе российской системы финансового мониторинга лежит принцип приоритетного использования банковской системы для целей борьбы с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма. В.А. Зубков, возглавлявший в 2003году Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу в своем интервью журналу «Финансы» отмечал, что «самые подготовленные и полезные сведения поступают от организаций кредитной системы». Об этом свидетельствуют данные, размещенные на официальном сайте Росфинмониторинга в 2007г.: более 90% сообщений об операциях, подлежащих контролю, представляется в Росфинмониторинг КО [44]. При этом количество сообщений постоянно увеличивается: по данным, приведенным В.Н. Мельниковым, в 2002г. уполномоченным органом от КО было принято около 350 тыс. сообщений, в 2003г. - около 950 тыс. сообщений, а в 2004г. уже свыше 1 млн. 700 тыс. сообщений [40]. Это подтверждает активизацию работы КО в сфере ПОД/ФТ.

По словам ведущего эксперта управления аудита и ВК КО Московского ГТУ Банка России Р.В. Вотрина, Банк России на протяжении последних лет «проводит активную работу по созданию условий, препятствующих проникновению капиталов в банковскую систему Российской Федерации и финансированию террористических организаций через КО» [7]. Об этом свидетельствуют ежегодные отчеты Банка России о его деятельности в области ПОД/ФТ за период с 2002 года по 2008 год. В рамках надзора за соблюдением законодательства в сфере ПОД/ФТ Банк России провел за указанный период 10660 инспекционных проверок КО (их филиалов). По результатам проверок к КО по совокупности выявленных нарушений были применены предупредительные меры воздействия в форме доведения до сведения руководства информации о недостатках в деятельности КО - в 2271 случае, а также принудительные меры воздействия: требования об устранении выявленных нарушений предъявлены в 1612 случаях; ограничения в проведении отдельных видов банковских операций - в 742; наложены штрафы в 1124; отзыв лицензии - в 119 случаях.

Юридические нормы, касающиеся организации ВК в области ПОД/ФТ, подразделяются на международные и национальные. К источникам международного права относятся: международные договоры Российской Федерации, включая конвенции и двусторонние соглашения; резолюции международных организаций, участниками которых является Российская Федерация [21]. Источником внутреннего (национального права) являются федеральные законы и принятые в соответствии с ними нормативные правовые акты Президента РФ, Правительства РФ, Банка России, Росфинмониторинга, а также рекомендации Банка России, Ассоциации российских банков.

Базельский комитет в рекомендациях «Система ВК в банках: основы организации” определяет систему ВК критически важным компонентом управления банком и основой для обеспечения безопасности и устойчивости банковских операций. Базельский комитет неоднократно подчеркивал, что эффективная система ВК является необходимым условием надежного функционирования банков и обеспечения стабильности финансовой системы в целом [62].

Базельский комитет [63] определяет ВК как процесс, осуществляемый советом директоров, менеджментом и сотрудниками всех уровней, осуществление которого преследует следующие основные цели:

1. Производственная и финансовая эффективность деятельности (производственно-финансовые цели).

2. Надежность, полнота и своевременность финансовой и управленческой информации (информационные цели).

3. Соблюдение действующих законодательных и нормативных актов (комплаенс - цели).

Производственно-финансовые цели ВК касаются того, насколько эффективно и продуктивно банк управляет своими активами и другими ресурсами и какова вероятность убытков. Процесс ВК направлен на то, чтобы сотрудники организации стремились к эффективному и честному достижению целей, избегая непродуманных или чрезмерных расходов или не ставя другие интересы (например, интересы сотрудника, партнера или клиента) выше интересов банка.

Информационные цели затрагивают подготовку своевременных, достоверных и адекватных отчетов, необходимых для принятия решений в банковском учреждении. Они также касаются необходимости составления достоверных годовых отчетов, прочей финансовой отчетности и других финансовых документов для акционеров, надзорных органов и прочих сторонних организаций.

Цели в сфере «комплаенса» касаются вопросов соблюдения всеми банковскими учреждениями положений действующего законодательства, требований надзорных органов, а также документов, определяющих внутреннюю политику и процедуры банка. Данная цель должна быть достигнута для защиты имени и репутации банка.

Термин compliance стал составной частью западного бизнес - лексикона с середины 1990-х гг. Законопослушание - один из возможных вариантов перевода на русский язык английского слова compliance [6]. В России получила распространение его калькированная версия - «комплайенс». Термин «комплаенс - риск» трактуется в рекомендациях Базельского комитета [63] как риск применения юридических санкций или санкций регулирующих органов, существенного финансового убытка или потери репутации банком в результате несоблюдения им законов, инструкций, правил, стандартов саморегулирующих организаций или кодексов поведения, касающейся банковской деятельности.

Соответствие законам, правилам и стандартам в сфере комплаенса обычно касается такой специфической области, как ПОД/ФТ. Банк, преднамеренно участвующий в операциях, используемых клиентами, чтобы избежать требований нормативной или финансовой отчетности, уклониться от налоговых обязательств, легализовать доходы, полученные преступным путем или совершить неправомерные действия, подвергается значительному комплаенс - риску.

Процесс ВК, который исторически служил в качестве механизма для минимизации случаев мошенничества, хищений или ошибок, приобрел более широкий характер, охватив все разнообразные риски, связанные с деятельностью банковских организаций. В настоящее время признано, что эффективный процесс ВК, в частности в сфере ПОД/ФТ, играет важнейшую роль в способности банка выполнять поставленные цели и сохранять финансовую жизнеспособность.

Целевая группа разработки финансовых мер (ФАТФ) в процессе изучения методов борьбы с отмыванием капитала, разработала Рекомендации, признанные мировым сообществом в качестве международных стандартов по ПОД/ФТ. Рекомендации включают в себя меры, которые «следует принимать финансовым учреждениям в целях предотвращения отмывания денег и финансирования терроризма» [84]. Они описывают ключевые составляющие, которые должны учитываться банками при разработке системы ПОД/ФТ:

1) правила надлежащей проверки клиентов, включая идентификацию клиента, определение бенефициарного собственника, оценка риска деловых отношений;

2) проведение углубленного постоянного мониторинга деловых отношений и тщательного анализа совершаемых сделок;

3) порядок сбора и хранения необходимой информации;

4) сообщение о подозрительных сделках в подразделение финансовой разведки;

5) разработка программ по борьбе с отмыванием денег, включающих процедуры отбора сотрудников, повышения их квалификации, процедуры обеспечения соблюдения установленных требований и аудиторскую функцию для целей проверки системы.

Основным источником права в сфере финансового мониторинга в Российской Федерации является Федеральный Закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее Закон № 115-ФЗ). Он занимает центральное место в системе нормативных правовых актов по вопросам ПОД/ФТ, определяя содержание связанных с ним положений иных федеральных законов, а также принимаемых в его исполнение подзаконных актов. В свою очередь, соответствующие положения Закона № 115-ФЗ и подзаконных актов основаны на Рекомендациях ФАТФ, а также Принципах Базельского комитета и других международных ассоциаций надзорных органов. Методические рекомендации по разработке КО правил внутреннего контроля (ПВК) в целях ПОД/ФТ утверждены указанием оперативного характера Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т (далее Методические рекомендации № 99-Т).

Закон № 115-ФЗ определяет основные понятия сферы борьбы с экономической основой преступности. Доходы, полученные преступным путем, определены, как денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления.

Закон № 115-ФЗ внес в систему российского законодательства существенное новшество, включив организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в государственную систему борьбы с ЛПД. Именно КО стоят на первом месте в перечне организаций, попадающих в сферу применения настоящего Федерального закона. Это объясняется и утвержденной позицией ФАТФ, согласно которой основным инструментом отмывания денег являются именно банковские продукты. Банковская система наиболее подвержена рискам, так как отмывание преступных доходов является, как правило, многоэтапным преступлением, включает систему многочисленных финансовых операций, призванных скрыть первоначальный источник полученных преступным путем средств, в том числе путем перевода через банковские счета [95]. КО, открывая счета и проводя по поручению своих клиентов операции, связанные с наличными, безналичными денежными средствами, переводами без открытия банковских счетов, могут быть задействованы в легализации незаконных доходов и ФТ. Таким образом, не вызывает сомнений, что банки, через которые проходит абсолютное большинство всех финансовых операций, играют определяющую роль в функционировании национальной системы ПОД/ФТ и реализации Федерального закона № 115-ФЗ.

Закон № 115-ФЗ ставит перед банками масштабные задачи по организации специального ВК, определяемого как деятельность КО по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с ЛПД и ФТ. Термин «обязательный контроль» означает совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами иным имуществом, осуществляемому на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также проверке этой информации в соответствии с законодательством РФ.

Закон № 115-ФЗ устанавливает две группы операций, подлежащих обязательному контролю. К первой группе относятся операции, квалифицируемые по совокупности двух признаков: размера и вида самой операции. Во вторую группу входят независимо от суммы, на которую они совершаются, операции с денежными средствами или иным имуществом в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности.

С введением Закона № 115-ФЗ ВК в сфере ПОД/ФТ стал неотъемлемым компонентом системы ВК КО. Это закреплено в документах Базельского комитета и нашло отражение в российских законодательных актах.

Положение Банка России от 16 декабря 2003 г. № 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" [67] определяет ВК как деятельность, осуществляемую КО (ее органами управления, подразделениями и служащими) и направленную на достижение следующих целей:

1. Эффективность и результативность финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективность управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками.

2. Достоверность, полнота, объективность и своевременность составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей), а также информационной безопасность.

3. Соблюдение нормативных правовых актов, учредительных и внутренних документов КО.

4. Исключение вовлечения КО и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе ЛПД и ФТ, а также своевременное представление в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений в органы государственной власти и Банк России.

Можно констатировать, что произошел процесс интеграции ВК по ПОД/ФТ в систему ВК КО. Синтезируя данные законодательных актов Банка России и рекомендации Базельского комитета, автор работы предлагает следующее определение ВК в сфере ПОД/ФТ.

Внутренний контроль в сфере ПОД/ФТ - процесс, осуществляемый сотрудниками всех уровней КО, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с ЛПД и ФТ, в целях соблюдения положений действующего законодательства в этой сфере, исключения вовлечения КО в сомнительные финансовые операции и активного участия каждого банка в обеспечении стабильности финансовой системы в целом.

Сидоренко С.Ю., исследуя формы ВК, определяет ВК в сфере ПОД/ФТ как административно - правовую форму ВК КО (Прил. А).

Некоторые авторы (А.В. Резников, А.В. Маховский, Е.А. Дюбанов) склоняются к тому, что ВК в сфере ПОД/ФТ заключается в осуществлении «качественного финансового мониторинга в страновом масштабе» [79]. С их точки зрения цели, методы, инструменты и правовая регламентация ВК в сфере ПОД/ФТ и системы ВК в банке не совпадают.

Содержание изложенных выше документов опровергает эту точку зрения, подтверждая, что ВК в сфере ПОД/ФТ призван обеспечить реализацию целей и задач, предусмотренных системой ВК КО.

Перечисленные авторы считают, что снижение репутационных рисков КО является лишь производной целью от «обособленной функции, возложенной на КО государством» [79]. Базельский комитет и банковские органы надзора во всем мире при разработке принципов эффективного ВК, в том числе в сфере ПОД/ФТ, опираются на уроки, извлеченные из анализа проблемных ситуаций в банковской сфере некоторых странах - членов Комитета. Анализ проблем, вызвавших эти убытки, показывает, что их можно было избежать, если бы банки имели эффективные системы ВК в сфере ПОД/ФТ. По - мнению В.Н. Мельникова, «на текущем этапе развития банковского дела сложились такие условия, когда ни значительный собственный капитал, ни масштабность деятельности, ни растущие объемы операций не могут рассматриваться как безоговорочные и единственные гаранты устойчивости банка. Последние годы наглядно показали, что КО, не способная и не желающая принимать меры по ПОД/ФТ, рискует свой репутацией как на внутреннем, так и на международном рынке [40].

Деловая репутация банка - один из факторов экономического благополучия. Клиент, сотрудничающий с сомнительным банком, рискует потерять свои денежные средства. Это мотивирует банки бороться с проникновением преступных доходов в сферу легальных банковских операций. Участие банка в выявлении попыток ЛПД заключается главным образом в осуществлении мер ВК. К ним относятся:

1. Идентификация лиц, находящихся на обслуживании в КО (включая иностранных публичных должностных лиц).

2. Установление и идентификация выгодоприобретателей.

3. Систематическое обновление информации о клиентах и выгодоприобретателях.

4. Документальное фиксирование и представление в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведений по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом.

Банки в целях предотвращения ЛПД и ФТ обязаны разрабатывать ПВК и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Перечисленные меры будут более подробно освещены во второй главе.

В ходе реализации мер ВК в сфере ПОД/ФТ совершенствуются механизмы управления отношений с клиентами, повышается качество и полнота информации, позволяющей оценить степень риска того или иного клиента, либо его операций. Сегодня «многие КО исходят из того, что система ВК в сфере ПОД/ФТ позволяет им без опасений работать на мировом финансовом рынке, защититься от финансового мошенничества, снизить репутационный, операционный и кредитный риски» [39], а также внести свой вклад в защиту экономики и общества от развития негативных процессов, связанных с деятельностью теневого и криминального секторов.

1.2 Анализ международной и отечественной практики борьбы с легализацией преступных доходов

В современных условиях организованная преступность активно использует для отмывания своих доходов такие эффекты глобализации, как либерализация движения капитала, увеличение скорости и снижение стоимости финансовых трансакций, развитие альтернативных платежных технологий. Очевидно, что капиталы преступного происхождения перемещаются между странами и секторами экономики, следуя не экономической логике, а исходя в первую очередь из соображений удобства их отмывания и последующего использования в интересах преступного сообщества [92].

Хотя процессы отмывания капиталов могут происходить в любой стране, наиболее привлекательными для этой цели являются юрисдикции с относительно слабыми системами ПОД/ФТ, в которых соответствующие требования не распространяются на все типы финансовых учреждений, отсутствуют эффективные санкции и т.п.

Экономически необоснованное трансграничное перемещение значительных капиталов способно оказать серьезное влияние на финансовое, экономическое, социальное и политическое положение отдельных стран и даже регионов.

По мнению финансовых экспертов, присутствие в стране предприятий и экономических структур, связанных с организованной преступностью, глубоко затрагивает действие рыночных механизмов и подрывает конкурентную среду.

Появление термина «отмывания денег» («mоnеу laundering») для обозначения процесса преобразования денег, полученных преступным путем, в имущество, имеющее вид правомерно полученного, часто связывают с деятельностью известного чикагского гангстера Аль Капоне. Согласно распространенной версии денежные средства, получаемые от бутлегерства - контрабанды в США алкоголя в период действия так называемого «сухого закона», для введения в легальный оборот смешивались с выручкой принадлежавшей Аль Капоне сети прачечных самообслуживания (laundromat) [21].

Термин "отмывание" денег (money laundering) впервые был использован в 80-х гг. в США применительно к доходам от наркобизнеса и обозначает процесс преобразования нелегально полученных денег в легальные деньги [26].

Реальные доходы, получаемые и легализуемые организованной преступностью, не поддаются точному учету и могут быть оценены только с относительной долей вероятности. По данным Управления ООН по контролю над наркотиками и предупреждению преступности, озвученным на международной конференции по вопросам борьбы с отмыванием незаконно полученных средств в Бразилии в 2004г., общий доход преступных группировок по всему миру достигает ежегодно около 1,4 трлн. долл., что составляет от 2 до 5 процентов мирового ВВП [35].

Эксперты МВФ оценивают суммарный объем отмываемых преступных доходов в 2-5 % от мирового ВВП, что составляет от 0,6 до 1,5 трлн. долл. в год.

На начальном этапе функционирования общемировой системы ПОД в качестве предикатных преступлений рассматривались преимущественно преступления в области незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, незаконного оборота оружия, проституции, т.е. те виды преступных деяний, доход от которых формируется в основном в наличной форме. Вместе с тем согласно недавним исследованиям Международного валютного фонда, в числе лидеров по потенциалу отмывания доходов во всем мире, и в том числе в России, являются различного рода мошенничества с государственными средствами и средствами крупных корпораций, а также преступления в финансовой сфере.

Доходы, полученные преступным путем, могут использоваться на: покрытие текущих расходов преступников и их окружения (на организацию преступлений и на потребление); накопление (в виде наличных денежных средств, драгоценностей, иных предметов роскоши); развитие преступной деятельности (расширение основного вида деятельности и ее диверсификация); инвестиции в легальную экономику (размещение на финансовом рынке, приобретение недвижимости).

В процессе реализации указанных целей преступные доходы претерпевают определенные преобразования, становясь объектом операций, в ходе которых эти доходы попадают в сферу действия легальной финансовой системы.

Начало борьбы с ЛПД было положено с принятием в декабре 1988 г. Конвенции ООН [30] о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ. Одной из основных ее целей является лишение лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотиков, доходов, получаемых от преступной деятельности. Конвенция (в настоящее время к ней присоединилось 179 государств, включая Россию) предусматривает признание производства и распространения наркотиков уголовным преступлением, а также применение таких санкций как конфискация доходов. Конвенция не допускает возможности уклониться от принятия мер со ссылкой на необходимость сохранения банковской тайны.

Если Венская конвенция признавала в качестве основного преступления (предшествующего отмыванию) только незаконный оборот наркотиков, то последующие международные акты, в частности, Страсбургская конвенция Совета Европы [31] об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990г. предусматривает признание в качестве таковых других серьезных преступлений. Россия является участником Страсбургской конвенции Совета Европы, ратифицированной Федеральным законом от 28.05.2001 г. № 62-ФЗ [61].

В Декларации о предотвращении преступного использования банковской системы в целях отмывания денежных средств Базельского комитета по банковскому надзору, отмывание денег описывaeтcя как деятельность преступников и их пособников по использованию финансовой системы для: осуществления платежей и переводов денежных средств, полученных преступным путем, с одного счета на другой; сокрытия источника происхождения и бенефициарного владельца денежных средств; хранения банкнот в банковских сейфах.

В российском законодательстве для обозначения рассматриваемого явления применяется синтетическое понятие «легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем», включающее как тождественные термины «легализация» и «отмывание».

Закон № 115-ФЗ [60] определяет легализацию доходов, полученных преступным путем, как придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193 «Невозвращение из - за границы средств в иностранной валюте», 194 «Уклонение от уплаты таможенных платежей», 198 « Уклонение от уплаты налогов и сборов с физического лица», 199 « Уклонение от уплаты налогов и сборов с организации», 199.1 Неисполнение обязанностей налогового агента» и 199.2 «Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя за счет которых должно производиться взыскание налогов и сборов" Уголовного кодекса Российской Федерации.

ЛПД представляет собой сложный процесс, включающий множество разнообразных элементов. «Знание этого процесса необходимо для целей организации процесса противодействия ЛПД в надлежащем порядке. От того, насколько правильно классифицирован процесс, в существенной мере зависит эффективность мер противодействия» [24]. Существуют различные модели, описывающие структуру процесса ЛПД. Их разрабатывают международные эксперты в этой сфере.

Двухфазная модель предложена видным швейцарским теоретиком борьбы с отмыванием денег П. Бернаскони. Согласно этой модели основными стадиями ЛПД являются непосредственно легализация (money laundering-англ.) и возвращение легализованных доходов в легальный оборот(recycling-англ.).

Отмывание преступных доходов в рамках первой фазы осуществляется посредством одномоментных или краткосрочных операций (денежные переводы, обмен банкнот). Вторая фаза представлена среднесрочными и долгосрочными операциями в КО, в результате которых преступно нажитые капиталы приобретают вид законно полученных и вводятся в легальный экономический оборот.

Трехфазная модель была разработана экспертами FATF и нашла наибольшую поддержку среди теоретиков борьбы с легализацией преступных капиталов (рис.2). Она предполагает выделение в едином процессе ЛПД следующих стадий: размещение (placement - англ.), расслоение (layering- англ.) и интеграцию (integration-англ.) денежных средств. Указанные три стадии могут осуществляться одновременно или частично накладываться друг на друга.

Как указывает ФАТФ [84], размещение - это перевод наличных денежных средств в мобильные финансовые инструменты, территориальное удаление от мест их происхождения. Размещение осуществляется в традиционных финансовых учреждениях (КО, участники рынка ценных бумаг), нетрадиционных финансовых учреждениях, розничной торговле, в том числе за пределами страны. Этот этап размещения преступных доходов, особенно в крупном размере, является самым слабым звеном в процессе отмывания денег. Незаконно полученные денежные средства наиболее легко могут быть выявлены на этом этапе.

Рисунок 1 - Трехфазная модель ЛПД

Расслоение - отрыв преступных доходов от источников их происхождения путем сложной цепи финансовых операций, направленных на маскировку проверяемого следа этих доходов. Если размещение преступных денежных средств прошло успешно, т.е. не было обнаружено, то вскрыть дальнейшие действия по их отмыванию становится намного труднее. Различные финансовые операции наслаиваются одна на другую с целью усложнить работу участников системы по противодействию ЛПД, направленную на выявление преступных доходов и лиц, их легализующих, а также на пресечение данной деятельности;

Интеграция - последняя стадия процесса легализации, непосредственно направленная на придание видимости законности преступно полученным капиталам. Разрозненные на предыдущих стадиях активы на стадии интеграции консолидируются в некоторую форму, удобную для использования заказчиком процесса (как правило, это денежные средства на счете в первоклассном банке, ликвидные ценные бумаги, реже недвижимость).

Отмытые денежные средства в дальнейшем инвестируются в легальные секторы экономики, за счет чего также создается и база для новых преступлений. Например, для упрощения дальнейшей ЛПД преступные сообщества поглощают КО и иные финансовые институты, а также при обретают значимые доли в собственности предприятий реального сектора экономики, переводя их под собственный контроль.

Если след отмываемых денег не был выявлен на двух предыдущих стадиях, то отделить законные доходы от незаконных на стадии интеграции исключительно сложно. Российский эксперт в этой сфере И.В. Козлов предлагает альтернативную модель процесса ЛПД, состоящую из четырех стадий: организация, инициация, трансформация и реализация.

На стадии организации происходят планирование и подготовка процесса ЛПД: определяется схема отмывания, а также с учетом особенностей схемы формируется круг вовлеченных в нее лиц, регистрируются компании, открываются банковские счета и т.д. На стадии инициации денежные средства поступают в отправную точку процесса отмывания для целей последующей легализации. На стадии трансформации осуществляются, как правило, многочисленные операции, направленные на отрыв денежных средств от источника их происхождения. Они могут проводиться как на национальном, так и на международном уровне. Их спектр, масштаб и особенности зависят, прежде всего, от размера отмываемых сумм и фантазии организатора схемы.

Завершающей является стадия реализации процесса отмывания преступных доходов, т.е. достижения организаторами схемы искомых целей. По своей сущности данная стадия схожа со стадией интеграции трехфазной модели. Денежные средства на легальных основаниях консолидируются в определенную на стадии организации интегрированную форму, как правило, становясь ликвидными инструментами (денежные средства на банковском счете (вкладе), ликвидные ценные бумаги и т.п.). В дальнейшем владелец легализованных доходов распоряжается данными средствами по собственному усмотрению.

Следует отметить, что возможность выявления факта ЛПД снижается с ходом течения соответствующего процесса.

Легализованные доходы от незаконного оборота наркотиков, оружия и других преступлений, обеспечивая финансовую подпитку организованной преступности, коррупции и терроризма, представляют серьезную угрозу для безопасности, как отдельных государств, так и международного сообщества в целом.

С макроэкономической точки зрения МВФ указывает на целый ряд возможных негативных последствий процессов, касающихся отмывания капиталов преступного происхождения:

1) колебания спроса на капитал, не соответствующие базовым изменениям в экономике;

2) непостоянство курсовых и процентных ставок из-за неожиданных трансграничных перемещений капитала;

3) рост неустойчивости рынка ценных бумаг и качества активов финансовых организаций (что создает, как правило, системный риск для стабильности финансового сектора и денежного обращения);

4) ошибки в государственной бюджетной политике ввиду неправильной оценки реальных доходов и активов;

5) эффект «загрязнения» (заражения) легальных операций предприятий, действующих в криминальной среде;

6) специфическое «распределительное» воздействие на экономику других стран, включая искусственное искажение цен на активы из-за доступности криминальных капиталов.

Приток в страну «грязных» денег и распространение процессов их отмывания неизбежно ведут к росту преступности и коррупции, обеспечивающей еще более благоприятные условия для деятельности по ЛПД. Взяточничество возрастает во всех секторах, имеющих отношение к этим процессам, включая финансовые организации, адвокатские и независимые бухгалтерские структуры, а также надзорные, правоохранительные, судебные и законодательные органы.

Предприятия или финансовые организации, участвующие в отмывании преступных доходов, как правило, получают соответствующие финансовые ресурсы на более выгодных условиях по сравнению со среднерыночными и естественно имеют серьезное преимущество перед своими законопослушными конкурентами. В то же время, наряду с подрывом принципов свободной конкуренции и иными отмеченными выше негативными макроэкономическими последствиями, сознательное или даже невольное участие финансовой организации в отмывании денег связано со значительными рисками и для самой такой организации.

Базельский комитет по банковскому надзору отмечает следующие риски [18], которым подвержены банки, не осуществляющие должной проверки своих клиентов в целях ПОД/ФТ:

1) риск нанесения ущерба репутации;

2) риск ухудшения финансового положения;

3) риск возникновения правовых последствий;

4) риск концентрации кредитов.

Указанные факторы риска тесно взаимосвязаны между собой и ведут к определенным отрицательным последствиям.

Репутационные риски заключаются в том, что огласка сведений о недостатках в деловой практике банка и его связях может привести к потере доверия к надежности данного учреждения. Добросовестные клиенты перестанут вести свои дела в банке, деловая репутация которого испорчена подозрениями или обвинениями в отмывании денег или финансировании терроризма.

Финансовые или операционные риски представляют собой возможность возникновения прямых или косвенных убытков, вызванных неадекватностью или несостоятельностью внутренних процессов, систем и персонала или воздействием внешних факторов. Убежденность общественности в неспособности банка осуществлять эффективное управление операционными рисками также может серьезно повредить деловой репутации банка.

Правовые или юридические риски отражают возможность вынесения неблагоприятных судебных решений, заключения не имеющих исковой силы контрактов, наложения штрафных санкций, ведущих к ухудшению финансового положения или даже прекращению деятельности банка.

Риски концентрации кредитов связаны главным образом с возможностью убытков от отдельных крупных заемщиков или группы связанных заемщиков из-за отсутствия достоверной информации о соответствующих клиентах банка. Риски концентрации также связаны с опасностью снижения ликвидности.

Организованная преступность стремится к полному контролю над финансовыми организациями, используемыми в процессе ЛПД, а также через инвестирование соответствующих средств и над целыми отраслями промышленности и секторами экономики отдельных стран. В конкурентной борьбе за установление такого контроля используются в первую очередь практически неограниченные и относительно «дешевые» финансовые ресурсы, получаемые в результате преступной деятельности.

Преступные капиталы, пройдя стадию легализации, не теряют криминальный характер, даже начиная служить развитию национальной экономики. Преступники сохраняют контроль за своими капиталами и привносят в легальную экономику свойственные им криминальные методы конкурентной борьбы, включая мошенничество, шантаж и более тяжкие виды преступлений.

Криминализация экономики и создание благоприятных условий для отмывания преступных доходов неизбежно отражаются на международной репутации страны и ее инвестиционном рейтинге.

Организованная преступность и терроризм преследуют различные цели, но имеют много общего в способах их достижения. Обычный преступник совершает кражу ради экономической выгоды, а преступник-террорист - ради политики. Однако террористы используют для сокрытия преступных доходов те же методы и механизмы, которые применяются для отмывания денег.

В соответствии с Международной конвенцией [36] о борьбе с финансированием терроризма 1999г., дающей также ссылку на ряд международных договоров, определивших отдельные виды деяний террористического характера, преступлением является предоставление или сбор средств для фактически совершенных или подготавливаемых террористических актов, а также для террористических организаций.

После событий 11 сентября 2001 г. Совет Безопасности ООН активизировал свою деятельность в сфере борьбы с терроризмом, уделяя особое внимание перекрытию каналов его финансирования. Резолюция Совета Безопасности ООН 1373 (2001 г.), предусматривает комплекс мер, направленных против финансирования терроризма. Согласно указанной резолюции все государства должны:

1) предотвращать и пресекать финансирование террористических актов;

2) ввести уголовную ответственность за умышленное предоставление или сбор средств для совершения террористических актов;

3) безотлагательно заблокировать средства и другие финансовые активы или экономические ресурсы лиц, которые совершают или пытаются совершить террористические акты, или участвуют в совершении террористических актов, или содействуют их совершению, и связанных с ними лиц и организаций;

4) запретить своим гражданам или любым лицам и организациям на своей территории предоставление любых средств или иных соответствующих услуг, прямо или косвенно, для использования в интересах лиц, которые совершают или пытаются совершить террористические акты, или содействуют или участвуют в их совершении, и связанных с ними лиц и организаций;

5) оказывать друг другу всемерное содействие в связи с уголовными расследованиями или уголовным преследованием, которые имеют отношение к финансированию или поддержке террористических актов.

Ведущую роль в организации практического взаимодействия государств в борьбе с финансированием терроризма играет Совет Безопасности ООН и учрежденные им структуры, включая Комитет по санкциям и Контртеррористический комитет (КТК).