Внутренний контроль в кредитных организациях в области противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

4) критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности КО.

На основании положений п.2 ст. 7 Закона №115-ФЗ ПВК для КО разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Банком России по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации. В соответствии с этим, методические рекомендации, с учетом которых банки разрабатывают ПВК, утверждены указанием оперативного характера Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т (Рекомендации № 99-Т). Так как указания оперативного характера Банка России не являются обязательными для исполнения КО, поскольку носят рекомендательный характер, данные рекомендации не требуют безусловного выполнения, однако должны учитываться банками при разработке ПВК.

В соответствии с Рекомендациями № 99-Т, основным принципом разработки ПВК в целях ПОД/ФТ является обеспечение участия всех сотрудников КО независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции в выявлении в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с ЛПД и ФТ. Функции контроля за организацией в банке ПОД/ФТ возлагаются на единоличный исполнительный орган (руководителя) КО. Указанные методические рекомендации предусматривают разработку ПВК с учетом следующих положений:

1) необходимости сохранения конфиденциальности сведений о внутренних документах КО, разработанных в целях ПОД/ФТ;

2) необходимости соблюдения банковской тайны;

3) исключения участия служащих КО в осуществлении ЛПД и ФТ.

Согласно порядку, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 8 января 2003 г. № 6 (в редакции от 24 октября 2005 г.), ПВК утверждаются руководителями КО и предоставляются на согласование в надзорный орган - Банк России.

В соответствии с п. 3 Приказа Банка России от 21.04.2003 г. № ОД-201 «О согласовании ПВК, разработанных и утвержденных КО для предотвращения ЛПД и ФТ» основанием для отказа в согласовании ПВК является их несоответствие Закону № 115-ФЗ, а именно, отсутствие в них перечисленных выше обязательных компонентов.

КО, являющиеся одновременно профессиональными участниками рынка ценных бумаг, должны разрабатывать ПВК как с учетом рекомендаций Банка России, так и с учетом рекомендаций Правительства Российской Федерации № 983-р, и представлять их на согласование не только в Банк России, но и в Федеральную службу по финансовым. Общие положения рекомендаций Банка России и Правительства Российской Федерации в значительной степени совпадают, учитывая единообразие подходов и общую основу в виде международных стандартов и федерального законодательства. В целях обеспечения еще большего единообразия в правовом регулировании этой сферы Закон № 115-ФЗ предусматривает согласование рекомендаций Банка России по разработке ПВК для КО с Росфинмониторингом.

Для действующих КО любое внесение изменений в законодательство или нормативные акты Банка России о ПОД /ФТ требует разработки и утверждения новой редакции ПВК и согласования их в территориальном учреждении Банка России.

С учетом сложности механизма контроля и обширности знаний, требующихся для разработки и оперативной доработки ПВК, Ассоциация российских банков 11.12.2007 г. обратились в Банк России с предложением о разработке типовой формы ПВК в качестве необходимого минимума требований в сфере ВК. Однако Банк России отклонил это предложение, сославшись на отсутствие соответствующих полномочий.

При принятии России в июне 2003 г. в полноправные члены ФАТФ зарубежные эксперты рекомендовали придать обязательный характер отдельным предписаниям Правительства РФ и Банка России, связанным с разработкой ПВК. В 2004 г. с учетом данных рекомендаций Закон № 115-ФЗ был дополнен новым абзацем п. 2 ст. 7, предусматривающим, что Банк России (по согласованию с уполномоченным органом) устанавливает для КО порядок определения:

1) квалификационных требований к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение ПВК и программ его осуществления;

2) требований к подготовке и обучению кадров;

3) требований к идентификации клиентов и выгодоприобретателей.

При этом в соответствии с новой редакцией Сорока рекомендаций ФАТФ, предусматривающей основанный на оценке риска подход к мерам надлежащей проверки клиента, теми же изменениями было установлено, что требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях ЛПД и ФТ.

В связи с этим Банк России принял по данным вопросам следующие нормативные акты:

1) указание от 9 августа 2004 г. № 1486-У «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение ПВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления в КО»;

2) указание от 9 августа 2004 г. № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в КО»;

3) положение от 19 августа 2004 г. № 262-П «Об идентификации КО клиентов и выгодоприобретателей в целях ПОД/ФТ» (далее Положение № 262-П).

Понимается, что и разрабатываемые КО программы осуществления ВК должны соответствовать требованиям, установленным указанными нормативными актами.

Согласно требованиям, установленным указанием Банка России № 1486-У, сотрудник, ответственный за соблюдение ПВК в целях ПОД/ФТ, должен иметь высшее юридическое или экономическое образование и опыт руководства отделом, иным подразделением КО, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года. При отсутствии указанного образования необходим опыт работы в сфере ПОД/ФТ не менее двух лет или опыт руководства подразделением КО, связанным с осуществлением банковских операций, не менее двух лет.

Если в КО под руководством ответственного сотрудника сформировано структурное подразделение по ПОД/ФТ, сотрудники этого подразделения должны иметь высшее образование и опыт работы в подразделении КО, связанном с осуществлением банковских операций, не менее шести месяцев. В случае отсутствия высшего образования необходимым условием является опыт работы в сфере ПОД/ФТ не менее одного года или опыт работы в подразделении КО, связанном с осуществлением банковских операций, не менее одного года [48].

Указанием Банка России №1486-У предусмотрен ряд статей Уголовного Кодекса и Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при нарушение которых ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения по ПОД/ФТ считаются не соответствующими квалификационным требованиям. При наличии фактов расторжения трудового договора по инициативе работодателя в связи с совершением виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя, ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения в течение двух лет считаются несоответствующими квалификационным требованиям.

Согласно указаниям Банка России № 1485-У в КО должна быть разработана и утверждена руководителем КО программа подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ. Целью обучения сотрудников банка по ПОД/ФТ является получение знаний, необходимых для исполнения ими нормативно-правовых актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ и внутренних документов КО по ПОД/ФТ.

Тематика, содержание и сроки проведения обучения по ПОД/ФТ для различных подразделений определяются КО самостоятельно при соблюдении требований, установленных данным указанием Банка России. В КО должен быть утвержденный руководителем перечень структурных подразделений, сотрудники которых должны пройти обучение по ПОД/ФТ, включающий: подразделение по ПОД/ФТ; подразделение, участвующее в осуществлении банковских операций и иных сделок; юридическое подразделение; подразделение безопасности; служба ВК.

Обучение сотрудников КО проводится в следующих формах: вводный (первичный) инструктаж; внеплановый (целевой) инструктаж; повышение квалификации (плановый инструктаж).

Вводный (первичный) инструктаж проводится при приеме или переводе сотрудников на работу в подразделения, включенные в указанный выше перечень. Внеплановый (целевой) инструктаж по ПОД/ФТ проводится в следующих случаях: при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых и иных актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ; при вводе КО новых или изменении действующих ПВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления; при переводе сотрудника на другую постоянную работу в рамках подразделений, включенных в перечень, в случае, когда имеющихся у него знаний в области ПОД/ФТ недостаточно для выполнения трудовой функции; при поручении сотруднику работы, не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда то не влечет за собой изменения условий данного договора [65].

Повышение квалификации (плановый инструктаж) сотрудников осуществляется с периодичностью, устанавливаемой КО самостоятельно, при соблюдении следующих условий:

1) обучение специального должностного лица, ответственного за соблюдение ПВК и программ его осуществления, проводится не реже двух раз в год;

2) обучение сотрудников подразделения по ПОД/ФТ и сотрудников иных подразделений, включенных в перечень, проводится не реже одного раза в год.

Программа обучения по ПОД/ФТ должна на периодической основе (не реже одного раза в год) подвергаться анализу ответственным сотрудником и регулярному обновлению при изменении законодательства в области ПОД/ФТ, а также при вводе КО новых или изменении действующих ПВК и программ его осуществления.

Проверка знаний сотрудников по ПОД/ФТ должна проводиться на регулярной основе, но не реже одного раза в год.

В действующем российском законодательстве отсутствует определение понятия «идентификация лица». Обязанность идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании у банка, вытекает из требований п. 1 части 1 статьи 7 Закона 115-ФЗ. Положение 262-П раскрывает содержание процедуры идентификации. Под идентификацией физического лица в данном случае понимаются действия сотрудников банка, направленные на установление принадлежности документов тому лицу, которые это лицо предъявляет в удостоверение своей личности и своих правомочий при установлении клиентских отношений с банком. Так, в целях идентификации физических лиц КО должна установить следующие сведения: фамилию, имя и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчество; дату и место рождения; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность: серия и номер документа, дата выдачи документа, наименование органа, выдавшего документ, и код подразделения (если имеется); данные миграционной карты и данные документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; идентификационный номер налогоплательщика (если имеется); номера контактных телефонов и факсов (если имеются).

Идентификация юридического лица заключается в проверке и оценке документов, представленных в удостоверение его правового статуса и подтверждающих его государственную регистрацию, в установлении владельцев этого предприятия, а также в действиях, направленных на получение достоверной информации о цели и предполагаемом характере деловых отношений. Положением № 262-П предусмотрен необходимый перечень документов, которые должны быть затребованы от клиента в целях его идентификации.

Однако этот перечень ничем не ограничен. При необходимости получения дополнительных сведений банк может обратиться к иным источникам информации. В частности, ФАТФ рекомендует проверять клиента с использованием любых надежных и независимых источников. Положение 262-П разрешает использовать любые вспомогательные источники информации, доступные КО на законных основаниях.

Важное значение при идентификации клиента - юридического лица имеет идентификация физических лиц, осуществляющих в конечном счете реальный контроль над этим юридическим лицом, а также тех лиц, которые выступают представителями юридического лица в отношениях с банком. Банк должен принимать разумные меры по проверке личности владельцев в той степени, которая позволит ему прийти к выводу о том, что он знает, кто является действительным владельцем данного юридического лица, кто его контролирует и получает прибыль от его деятельности.

В целях установления и идентификации выгодоприобретателя собираются следующие сведения:

1. Сведения об основаниях, свидетельствующих о том, что клиент действует к выгоде другого лица при проведении банковских операций и иных сделок.

2. Сведения о выгодоприобретателе, предусмотренные для идентификации физических или юридических лиц.

Сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в анкете (досье) клиента, форма которой определяется КО, и заверяются уполномоченным сотрудником.

КО вправе не проводить повторную идентификацию клиента, установление и идентификацию выгодоприобретателя, если такой клиент, выгодоприобретатель уже были идентифицированы КО в соответствии с требованиями Закона № 115-ФЗ и Положения 262-П, и к сведениям обеспечен оперативный доступ в постоянном режиме. КО обязана провести повторную идентификацию клиента, установление и идентификацию выгодоприобретателя, если у КО возникают сомнения в достоверности полученных ранее сведений.

В феврале 2005 г. Банк России по согласованию с Федеральной резервной системой CШA разослал по банковской системе акты ФРС, содержащие принципы работы банков по организации процедур внутреннего противолегализационного контроля. В этот перечень вошли Руководящие указания для американских банков по основным принципам и процедурам противодействия отмыванию денег в системе корреспондентских отношений, предусматривающие особое внимание идентификации банков-респондентов. Их использование в работе банков призвано помочь избежать ситуации одностороннего прекращения корреспондентских отношений с российскими КО.

При осуществлении трансграничной корреспондентской банковской деятельности ФАТФ и Банк России рекомендуют предварительно собрать о банке-респонденте информацию, достаточную для полного понимания характера его деятельности, определения его репутации, качества банковского надзора в стране, оценить меры ВК по ПОД/ФТ, и убедиться в том, что эти меры достаточны и эффективны.

В соответствии с Законом № 115-ФЗ КО обязана проверить наличие в отношении клиента, выгодоприобретателя сведений об их участии в экстремистской деятельности.

В соответствии с Законом 115-ФЗ федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном ими с Банком России, предоставляют КО сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, Сводном государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов.

КО может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, указанной в ст. 5 Закона № 115-ФЗ. КО может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если клиент является банком - резидентом иностранного государства - члена ФАТФ. При этом такой клиент также должен удовлетворять хотя бы одному из критериев:

1) иметь показатель рейтинговой оценки, присвоенный международным рейтинговым агентством (Moody's Investors Service, Standard & Poor's или Fitch Ratings);

2) быть включенным в Международный банковский справочник «Bankers A1mаnас» (издательство «Reed Business Information», UK).

Приведенные положения не применяются в случае, когда у КО в отношении такого клиента или в отношении операции с денежными средствами или иным имуществом этого клиента возникают подозрения в том, что они связаны с ЛПД и ФТ.

Анализируя процесс совершенствования законодательной базы в сфере ПОД/ФТ, начальник управления финансового мониторинга и валютного контроля ГУ ЦБ по НСО Колотова Е.Г. констатировала, что длительная процедура идентификации, особенно при оплате коммунальных платежей, оплаты услуг дошкольных учреждений, за обучение, лечение, охрану квартир вызывало массовое недовольство физических лиц, проводящих указанные платежи, увеличивало время обслуживания клиентов и вызывало напряженность в работе КО, которые активно развивали розничный бизнес. По этим причинам Банк России предусмотрел возможность упрощенной идентификации физических лиц на основании документа, удостоверяющего личность, который не содержит всех перечисленных выше сведений (например, водительского удостоверения), при осуществлении следующих операций:

1) переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;

2) банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

Упрощенная идентификация физического лица предполагает установление фамилии, имени и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчества, реквизитов документа, удостоверяющего личность клиента, и проводится только в случае, если имеются в совокупности (одновременно) следующие условия:

1) операция не подлежит обязательному контролю и фамилия, имя и отчество, а также другие имеющиеся у КО сведения о физическом лице полностью не совпадают с информацией, содержащейся в Перечне экстремистов;

2) в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у КО не возникают подозрения в том, что они связаны с ЛПД и ФТ;

3) операция не имеет запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.

Идентификация клиента - физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя не проводятся при осуществлении ими социально-ориентированных платежей на сумму, не превышающую 30000 рублей, и операций по покупке и продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15000 рублей.

2.2 Программы внутреннего контроля в целях противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма

Необходимость разработки программ осуществления ВК в сфере ПОД/ФТ предусмотрена п. 2 ст. 7 Закона № 115-ФЗ. Методические рекомендации Банка России по разработке КО ПВК № 99-Т от 13.07.2005 г. указывают на необходимость включения в ПВК следующих программ:

1) программу идентификации и изучения своих клиентов и иных участников операции (включая выгодоприобретателей);

2) программу подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ;

3) программу оценки риска совершения клиентом операций, связанных с ЛПД и ФТ;

4) программу проверки информации о клиенте или операции клиента, о выгодоприобретателе для подтверждения обоснованности подозрений осуществления клиентом ЛПД и ФТ;

5) программу выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с ЛПД и ФТ;

6) программу документального фиксирования необходимой информации;

7) программу хранения информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления ВК в целях ПОД/ФТ;

8) программу, определяющую порядок организации работы по отказу от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами и отказу в выполнении распоряжения клиента об осуществлении операции;

9) программу, регламентирующую работу по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом;

10) программу по организации в КО работы по ПОД/ФТ;

11) программу выявления среди лиц, находящихся на обслуживании иностранных публичных должностных лиц;

12) иные программы.

Разработка программ осуществляется с учетом характера и направлений деятельности КО, клиентской базы и уровня типичных банковских рисков. В указании оперативного характера от 13.07.2005г. № 99-Т Банк России сформулировал относительно подробные рекомендации по разработке КО каждой из названных программ осуществления ВК.

Содержание программы идентификации клиента и программы подготовки и обучения кадров по ПОД/ФТ было подробно изложено в предыдущем разделе.

Программа оценки риска совершения клиентом операций, связанных с ЛПД и ФТ. КО оценивает уровень риска совершения клиентом операций в целях ПОД/ФТ и фиксирует эти данные в досье клиента. Это необходимо для того, чтобы уделять повышенное внимание операциям, проводимым клиентами, отнесенным к повышенной степени риска.

Соответствующая программа разрабатывается с учетом следующих операций повышенной степени риска:

1. Осуществление юридическим лицом, не являющимся КО, и индивидуальным предпринимателем операций по снятию денежных средств в наличной форме с банковского счета (банковского вклада) (за исключением снятия денежных средств на оплату труда, на выплату пенсии, стипендий, пособий и других обязательных социальных выплат, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также на оплату канцелярских и других хозяйственных расходов, кроме приобретения горюче-смазочных материалов и сельскохозяйственных продуктов).

2. Операции с резидентами государств или территорий, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах).

3. Деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, по организации и проведению лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и иных основанных на риске игр, в том числе в электронной форме, а также деятельность ломбардов.

4. Деятельность, связанная с реализацией, в том числе комиссионной антиквариата, мебели, легковых транспортных средств.

5. Совершение сделок с драгоценными металлами, драгоценными камнями, а также ювелирными изделиями, содержащими драгоценные металлы и драгоценные камни, и ломом таких изделий.

6. Совершение сделок с недвижимым имуществом и оказание посреднических услуг при совершении сделок с недвижимым имуществом.

7. Операции с юридическим лицом, постоянно действующие органы управления которого отсутствуют по местонахождению этого юридического лица.

8. Наличие в деятельности клиента подозрительных операций, сведения по которым предоставляются в уполномоченный орган.

9. Неоднократное совершение операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.

10. Осуществление юридическими лицами переводов денежных средств на (в) банковские счета (банковские вклады) физических лиц (за исключением оплаты труда и обязательных социальных выплат, предусмотренных законодательством Российской Федерации) с последующим снятием физическими лицами указанных денежных средств в наличной форме или переводами указанных денежных средств на (в) банковские счета (банковские вклады) других лиц.

11. Осуществление банковских операций и иных сделок с использованием интернет - технологий.

12. Операции с резидентами государств или территорий, о которых из международных источников известно, что они не соблюдают общепринятых стандартов в борьбе с ЛПД и ФТ, или являются иностранными государствами или иностранными территориями с повышенным уровнем коррупции.

13. Операции с резидентами иностранных государств или иностранных территорий, о которых из международных источников известно, что в (на) них незаконно производятся или переправляются наркотические вещества, а также государства или территории, разрешающие свободный оборот наркотических веществ (кроме государств или территорий, использующих наркотические вещества исключительно в медицинских целях).

КО также может использовать дополнительные виды операций повышенной степени риска. В частности, в приложении к Методическим рекомендациям № 99-Т, представлены виды деятельности клиента, отнесенные к повышенной степени (уровню) риска:

1. Туристская деятельность (туроператорская и турагентская деятельность, а также иная деятельность по организации путешествий).

2. Деятельность, связанная с реализацией, в том числе комиссионной, предметов искусства.

3. Любая деятельность, связанная с интенсивным оборотом наличности (в том числе оказание услуг в сфере розничной торговли, общественного питания, розничная торговля горючим на бензоколонках и газозаправочных станциях и т.п.).

КО должна обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя, а также пересматривать степень риска по мере изменения указанных сведений или изменения степени риска, но не реже одного раза в год в случае, если операция клиента отнесена к повышенной степени риска, и не реже одного раза в три года в иных случаях.

Программа проверки информации о клиенте или операции клиента, о выгодоприобретателе для подтверждения обоснованности подозрений осуществления клиентом ЛПД и ФТ. Для того, чтобы разрешить сомнения сотрудника КО, которые возникли при квалификации операции клиента как операции, подлежащей обязательному контролю, или при выявлении необычных сделок, банком разрабатывается программа проверки информации о клиенте, операции клиента, выгодоприобретателе.

Для подтверждения обоснованности подозрений сотрудник КО, выявивший указанную операцию или сделку, составляет Сообщение - документ, разработанный КО и содержащий сведения об операции. Сообщение передается специальному должностному лицу, ответственному за соблюдение правил ВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления (ответственному сотруднику), или иным уполномоченным сотрудникам.

При наличии оснований отнесения операции клиента к операциям, подлежащим обязательному контролю, уполномоченный сотрудник принимает окончательное решение о признании операции клиента операцией, подлежащей обязательному контролю, и представлении сведений ней в уполномоченный орган.

При выявлении необычных сделок уполномоченный сотрудник принимает решение о дальнейших действиях КО в отношении клиента и его операции. В этом случае КО может предпринять следующие действия: обратиться к клиенту с просьбой о предоставлении необходимых объяснений, в том числе дополнительных сведений, разъясняющих экономический смысл необычной сделки; обеспечить повышенное внимание ко всем операциям клиента, проводимым через КО; предпринять иные необходимые действия. О решении уполномоченного сотрудника по операции делается соответствующая запись на Сообщении.

Программа выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с ЛПД и ФТ. В целях выявления в деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с ЛПД и ФТ КО разрабатывают соответствующую программу.

В настоящее время в большинстве банков России операции, подлежащие обязательному контролю, фильтруются автоматически, что упрощает работу специалиста по ПОД/ФТ и значительно снижает риск возникновения ошибок. Так, например, по данным АРБ автоматическая систему финансового мониторинга, разработанную ЗАО "Комита", внедрили и успешно используют свыше 600 КО (это более половины КО, действующих на территории России на 01.05.2009 г.). Программное обеспечение позволяет автоматически выявлять операции, подлежащие обязательному контролю, и подозрительные операции в соответствии с настроенными администратором критериями, а также предоставляет ответственному сотруднику возможности визуальной проверки результатов. Однако для выявления всех подозрительных операций этого недостаточно. Использование информационных технологий и программного обеспечения, по словам В.Н. Мельникова, не является панацеей, это «лишь вспомогательные технические средства, работающие на основе заданных параметров», а «для принятия адекватных решений специалистам КО необходимо реализовывать практику мотивированного суждения» [40].

Для целей выявления подозрительных операций, связанных с ЛПД и ФТ, КО разрабатывает критерии выявления и признаки необычных сделок. Для эффективной работы в этом направлении с перечнем признаков необычных сделок должен быть ознакомлен каждый сотрудник КО независимо от занимаемой должности. Типология и проблемы выявления необычных сделок более подробно будут освещены в третьем разделе этой главы.

Как уже отмечалось выше, отличительной особенностью российской системы ПОД/ФТ является наличие требования о предоставлении в уполномоченный орган сведений не только об операциях, в отношении которых возникают подозрения об их связи с отмыванием денег или финансированием терроризма, но и обо всех операциях, подпадающих под законодательно установленные признаки обязательного контроля.

Признаки операций, подлежащих обязательному контролю, установлены ст. 6 Закона 115-ФЗ, согласно которой можно выделить две группы таких операций.

К первой группе относятся операции, квалифицируемые по совокупности двух признаков: размера (суммы) и вида самой операции.

В соответствии с п. 1 ст. 6 операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 тыс. руб. (эквивалент в иностранной валюте), а по своему характеру относится к одному из следующих видов операций:

1. Операции с денежными средствами в наличной форме:

1) снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

2) покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

3) приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

4) получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

5) обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

6) внесение физическим лицом в уставный капитал организации денежных средств в наличной форме.

2. Зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не участвует в международном сотрудничестве в сфере ПОД/ФТ, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, установленном Правительством РФ на основе перечней, утвержденных международными организациями, занимающимися ПОД/ФТ, и подлежит опубликованию.

Согласно постановлению Правительства РФ от 26 марта 2003 г. № 173 перечень таких государств (территорий) определяется Росфинмониторингом по согласованию с МИД России, МВД России, ФСБ России и СВР России на основе перечней, составленных ФАТФ, а также иными специализированными международными организациями, в работе которых участвует Россия. Росфинмониторинг публикует в установленном порядке данный перечень, а также вносимые в него изменения и дополнения.

3. Операции по банковским счетам (вкладам):

1) размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя; открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

2) перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

3) зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных;

4) средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

4. Иные сделки с движимым имуществом:

1) выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения; получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

2) скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

3) получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

4) предоставление юридическими лицами, не являющимися КО, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Согласно п. 1.1 ст. 6 Закона № 115-ФЗ сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3000 тыс. руб. (эквивалент в иностранной валюте). При этом, по-мнению Банка России [57], буквальное прочтение указанной нормы закона позволяет сделать вывод о том, что обязательному контролю подлежат не операции по осуществлению расчетов в рамках сделки, а сами сделки с недвижимым имуществом. При совершении расчетов по клиентским сделкам с недвижимым имуществом КО, как правило, не располагают информацией о дате регистрации сделки и/или сумме сделки, и, соответственно, не могут сделать однозначный вывод о том, состоялась ли сделка с недвижимым имуществом, подлежащая обязательному контролю. В этом случае, если у КО не возникло подозрения в связи с ЛПД и ФТ, обязанности по направлению сведений в уполномоченный орган не возникает. Если КО на основании полученных документов стало известно о подлежащей обязательному контролю операции в виде сделки с недвижимым имуществом позднее даты ее совершения, сообщение в уполномоченный орган следует направить в день, когда КО получила сведения об этой сделке.

Во вторую группу операций, подлежащих обязательному контролю, входят, независимо от суммы, на которую они совершаются, операции с денежными средствами или иным имуществом в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с Законом № 115-ФЗ порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Согласно Положению, утвержденному постановлением Правительства от 18 января 2003 г. № 27, перечень организаций и лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности, составляется и изменяется Росфинмониторингом на основании сведений, представляемых ему Генеральной прокуратурой РФ, Минюстом России и МИД России.

Перечень, а также вносимые в него изменения и дополнения не позднее рабочего дня, следующего за днем его составления, направляются Росфинмониторингом в виде информационных писем непосредственно организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, или через надзорные органы в соответствии с их компетенцией и по согласованию с ними.

В соответствии с п.4 ст. 6 Закона № 115-ФЗ сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, предоставляются КО непосредственно в уполномоченный орган (Росфинмониторинг).

Программа документального фиксирования необходимой информации. КО в соответствии с ПВК обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления ВК, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

1) запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

2) несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

3) выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Законом № 115-ФЗ;

4) иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях ЛПД и ФТ.

КО фиксирует информацию об операциях клиента таким образом, чтобы в случае необходимости было возможно воспроизвести детали операции. КО фиксирует информацию и собирает документы для целей ПОД/ФТ таким образом, чтобы они могли быть использованы в качестве доказательства в уголовном, гражданском и арбитражном процессе.

Программа хранения информации и документов, полученных в результате реализации программ осуществления ВК в целях ПОД/ФТ. КО хранит не менее пяти лет после прекращения обязательств между КО и клиентом копии документов, полученных на основании Закона № 115-ФЗ и Положения № 262-П, которые могут быть использованы в качестве доказательства в уголовном, гражданском и арбитражном процессе, Сообщения, а также иные документы и деловую переписку.

Программа, определяющая порядок организации работы по отказу от заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и юридическими лицами и отказу в выполнении распоряжения клиента об осуществлении операции. В рассматриваемой программе КО определяет конкретные случаи, в которых она будет пользоваться перечисленными ниже правами.

В соответствии с Законом № 115-ФЗ КО вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях:

1) непредставления физическим или юридическим лицом документов, сведений, необходимых для его идентификации, и документов, подтверждающих эти сведения, либо представления недостоверных документов;

2) наличия в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельностью;

3) отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Учитывая, что конкретные способы установления КО достоверности представленных юридическим лицом сведений о его присутствии или отсутствии по своему местонахождению законодательством Российской Федерации не предусмотрены, согласно разъяснениям Банка России [73], подтверждение указанных сведений возможно путем:

1) получения от юридического лица письменного подтверждения о местонахождении юридического лица;

2) выезда по адресу юридического лица в целях подтверждения достоверности сведений о его местонахождении в ходе визуального осмотра;

3) иными способами, которые КО сочтет возможными.

КО вправе отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, по которой не представлены необходимые в соответствии с Законом №115-ФЗ информация и документы.

КО обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения в случаях отказа от заключения договоров банковского счета и (или) от проведения операции в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий.

Программа, регламентирующая работу по приостановлению операций с денежными средствами или иным имуществом. КО приостанавливает операции клиента, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, в следующих случаях:

1) если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном порядке сведения об их участии в террористической деятельности (полное совпадение сведений о клиенте информации, содержащейся в перечне экстремистов);

2) если хотя бы одна из сторон сделки - юридическое лицо, прямо или косвенно находится в собственности или под контролем организации или лица, участвующих в террористической деятельности;

3) если хотя бы одна из сторон сделки действует от имени или по указанию организации или лица, участвующих в террористической деятельности.

КО не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляет информацию о ней в уполномоченный орган.

Указанием оперативного характера от 13.07.2005 г. № 97-Т Банк России утвердил Методические рекомендации по организации в КО работы по приостановлению отдельных видов операций с денежными средствами. В соответствии с ними программа, регламентирующая приостановление операций в КО должна содержать:

- обязанность служащего КО, выявившего операцию клиента, относящуюся к категории операций, подлежащих приостановлению, а также в случае возникновения у него сомнений в отнесении операции к указанной категории операций, немедленно представить соответствующую информацию специальному должностному лицу, ответственному за соблюдение ПВК в целях ПОД/ФТ и программ его осуществления (ответственному сотруднику);

- обязанность ответственного сотрудника по рассмотрению представленной информации и определения, на основании сведений, полученных в ходе идентификации клиента, необходимости признания операции операцией, подлежащей приостановлению.

Принятие окончательного решения о приостановлении операции по представлению ответственного сотрудника рекомендуется возложить на руководителя КО.

Распоряжение клиента рекомендуется регистрировать в отдельном журнале, который может вестись в произвольной форме. В нем целесообразно фиксировать информацию, позволяющую идентифицировать операцию, которая была приостановлена, и участников такой операции. Указанный журнал рекомендуется пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатью КО, а количество листов в нем заверить подписями руководителя и главного бухгалтера КО.

В случае получения КО в течение срока приостановления операции постановления уполномоченного органа о приостановлении данной операции на дополнительный срок операция приостанавливается дополнительно на срок, указанный в постановлении уполномоченного органа. При неполучении такого постановления на следующий день после истечения срока приостановления КО осуществляет операцию по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством Российской Федерации не принято иное решение, ограничивающее ее осуществление.

Приостановление операций и отказ от выполнения операций, в соответствии с Законом 115-ФЗ, не являются основанием для возникновения гражданско-правовой ответственности КО за нарушение условий соответствующих договоров.

Программа по организации в КО работы по ПОД/ФТ. КО информирует территориальное учреждение Банка России по месту нахождения КО о назначении ответственного сотрудника с приложением информации о его соответствии рассмотренным выше квалификационным требованиям.

В КО в соответствии с Положением Банка России от 16.12.2003 г. № 242-П "Об организации ВК в КО и банковских группах", с учетом особенностей ее организации, основных направлений ее деятельности, клиентской базы и уровня ее рисков, связанных с клиентами и их операциями, может быть сформировано или определено структурное подразделение по ПОД/ФТ, под руководством ответственного сотрудника.

В целях ПОД/ФТ на ответственного сотрудника возлагаются следующие функции:

1) организация разработки и представление на утверждение руководителя КО ПВК в целях ПОД/ФТ, и программ его осуществления;

2) организация реализации ПВК в целях ПОД/ФТ, в том числе программ его осуществления, консультации служащих КО по возникающим при этом вопросам, а также принятие решений по переданным ему сообщениям;

3) организация представления в уполномоченный орган необходимых сведений;

4) оказание содействия уполномоченным представителям Банка России при проведении ими инспекционных проверок деятельности КО по вопросам, отнесенным к его компетенции;

5) осуществление текущей отчетности и представление не реже одного раза в год письменного отчета о результатах реализации ПВК в целях ПОД/ФТ, в том числе программ его осуществления, органам управления КО в соответствии с ее внутренними документами.

Для выполнения указанных функций, относящихся к исключительной компетенции ответственного сотрудника, КО наделяет его соответствующими правами и обязанностями. В частности, ответственный сотрудник имеет право до решения руководителя КО давать временные указания, касающиеся приостановления проведения операции в целях получения дополнительной или проверки имеющейся информации о клиенте или операции.

Сотрудники структурного подразделения по ПОД/ФТ для выполнения возложенных на них функций также наделяются соответствующими правами и обязанностями, что закрепляется во внутренних документах КО.

Рассматриваемая программа регламентирует установленный руководителем КО порядок взаимодействия сотрудников КО с ответственным сотрудником по представлению последнего.

Программа выявления среди лиц, находящихся на обслуживании иностранных публичных должностных лиц. Закон № 115-ФЗ устанавливает к КО требование принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц.

Согласно рекомендациям ФАТФ под публичными должностными лицами понимаются лица, на которых возложены (или были ранее возложены) важные государственные функции в иностранном государстве, например, главы государств или правительств, ведущие политики, высшие правительственные чиновники, должностные лица судебных органов, высшие военные чиновники, руководители государственных корпораций, высшие должностные лица политических партий. При этом деловые отношения с членами семьи и ближайшим окружением несут аналогичные репутационные риски. Служащие среднего и низшего уровня не охватываются понятием "публичных должностных лиц". Особая позиция у Вольфсбергской группы: кроме чиновников «мировые банкиры» признают публичными должностными лицами членов правящих королевских семей, глав или влиятельных представителей религиозных организаций, партнеров по бизнесу, чиновников, а также лиц, которые получают значительную материальную выгоду ввиду отношений с госслужащими.

Федеральная служба по финансовому мониторингу издало информационное сообщение по вопросу определения "иностранных публичных должностных лиц". Служба при этом предлагает руководствоваться определением, приведенным в ратифицированной Россией Конвенции ООН против коррупции. Согласно Конвенции ООН "иностранное публичное должностное лицо" означает любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства. Кроме того, к этой категории конвенция ООН относит "любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия".

Российские КО разрабатывают программу, в которой регламентируют меры по выявлению среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание, иностранных публичных должностных лиц, а так же по определению источников происхождения их денежных средств и имущества.

КО обязаны уделять повышенное внимание операциям, которые проводят иностранные публичные должностные лица или их родственники (супруги, родители, дети, браться, сестры, усыновители или усыновленные, дедушки, бабушки и внуки).

2.3 Критерии выявления необычных сделок в разрезе спектра банковских операций

Возложение на КО обязанности информировать подразделение финансовой разведки о подозрительных операциях относится к числу базовых требований ФАТФ (Рекомендация 13).

В связи с этим одной из основных задач КО при разработке соответствующей программы ПОД/ФТ на основе Закона № 115-ФЗ, Методических рекомендаций Банка России, рекомендаций АРБ и накопленного опыта работы - находить признаки сомнительных операций с тем, чтобы, с одной стороны, не пропустить незамеченными реальные операции по отмыванию преступных доходов, а с другой - и себя, и Росфинмониторинг не перегружать излишней информацией.

Банк России рекомендует [68] КО после предварительного предупреждения отказывать клиентам в приеме от них распоряжений на проведение операции с использованием технологии дистанционного доступа к банковскому счету (включая интернет-банкинг), подписанных аналогом собственноручной подписи, в случае выявления сомнительных операций клиентов. При этом КО рекомендуется принимать от таких клиентов только надлежащим образом оформленные расчетные документы на бумажном носителе.

К общим признакам, свидетельствующим о возможном осуществлении ЛПД и ФТ относятся:

1) немотивированный отказ в предоставлении клиентом сведений, не предусмотренных законодательством Российской Федерации, но запрашиваемых в соответствии со сложившейся банковской практикой, а также излишняя озабоченность клиента вопросами конфиденциальности в отношении осуществляемой операции;

2) пренебрежение клиентом более выгодными условиями оказания услуг, а также предложение клиентом необычно высокой комиссии или комиссии, заведомо отличающейся от обычно взимаемой комиссии при оказании такого рода услуг;

3) операции клиента не имеют явного экономического смысла, не соответствуют характеру деятельности клиента и не имеют целью управление ликвидностью или страхование рисков;

4) наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной практики, используемой данным клиентом, или от обычной рыночной практики;

5) необоснованная поспешность в проведении операции, на которой настаивает клиент;

6) внесение клиентом в ранее согласованную схему операции (сделки) непосредственно перед началом ее реализации значительных изменений, особенно касающихся направления движения денежных средств или иного имущества;

7) передача клиентом поручения об осуществлении операции через представителя (посредника), если представитель (посредник) выполняет поручение клиента без вступления в прямой (личный) контакт с КО;

8) явное несоответствие операций, проводимых клиентом с участием КО, общепринятой рыночной практике совершения операций;

9) зачисление на счет клиента по одному основанию от одного или нескольких контрагентов сумм денежных средств, не превышающих по отдельности сумму, эквивалентную 600 000 рублей, но в результате сложения (если бы денежные средства были зачислены на основании одного платежного документа) превышающих указанную сумму (при условии, что деятельность клиента не связана с обслуживанием населения, сбором обязательных или добровольных платежей) с последующим переводом денежных средств на счет клиента, открытый в другой КО, или использованием денежных средств на покупку иностранной валюты, ценных бумаг и других высоколиквидных активов;

...