ООО: операции с уставным капиталом, расчеты с участниками

Размещено на http://www.allbest.ru/

ООО: операции с уставным капиталом, расчеты с участниками

Захарьин В.Р.

Содержание

Введение

1. Основные изменения законодательства об ООО, действующие с 2009 г.

1.1 Изменение минимального размера уставного капитала ООО

1.2 Изменение порядка выхода участника из общества

1.3 Изменение документального оформления отчуждения долей в уставном капитале

1.3.1 Нотариальное удостоверение сделки

1.3.2 Удостоверение полномочий лица, отчуждающего долю

1.3.3 Обязанности нотариуса

1.3.4 Последствия нарушений процедуры отчуждения доли

1.4 Ведение списка участников общества

2. Переоформление учредительных документов ООО

2.1 Учредительный договор

2.2 Устав общества

3. Расчеты с участниками ООО

3.1 Понятие уставного капитала и его структура

3.1.1 Определение уставного капитала

3.1.2 Использование уставного капитала в качестве стартового

3.1.3 Структура уставного капитала

3.2 Формирование уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью

3.2.1 Общие требования

3.2.2 Бухгалтерский учет операций по формированию уставного капитала

3.2.3 Предоставление компенсации при невозможности использования имущества, внесенного в уставный капитал

3.3 Увеличение уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью

3.3.1 Увеличение уставного капитала за счет имущества

3.3.2 Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов всех его участников

3.3.3 Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительного вклада участника

3.3.4 Увеличение уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество

3.4 Уменьшение уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью

3.5 Отчуждение доли участника ООО при ее переходе к другим участникам и третьим лицам

3.5.1 Правила перехода доли

3.5.2 Переход доли к обществу

3.5.3 Правила выплаты действительной стоимости доли

3.5.4. Особенности отчуждения доли участника другим участникам и третьим лицам

3.5.5 Преимущественное право приобретения доли

3.5.6 Сроки реализации прав и обязанностей, связанных с отчуждением доли

3.5.7 Определение стоимости доли

3.5.8 Операции с долями, принадлежащими обществу

3.5.9 Бухгалтерский учет операций по выкупу и продаже долей обществом

3.5.9.1 Отчуждение доли (части доли) в связи с ее неоплатой

3.5.9.2 Покупка обществом доли выходящего участника

3.5.9.3 Продажа участником доли третьим лицам и при безвозмездной уступке доли обществу

3.6 Выход участника ООО из общества

3.6.1 Общие положения

3.6.2 Срок расчетов с участником, выходящим из ООО

3.6.3 Расчет суммы, подлежащей выплате участнику

3.6.4 Приобретение обществом доли участника

3.6.5 Обращение взыскания на долю участника по требованию кредиторов

4. Расчеты с участниками при ликвидации ООО

4.1 Общие положения

4.1.1 Основания для ликвидации

4.1.2 Обязанности лица, принявшего решение о ликвидации

4.1.3 Порядок выплат кредиторам ликвидируемой организации

4.2 Бухгалтерский учет операций, связанных с ликвидацией организаций

4.2.1 Бухгалтерский учет платежей кредиторам в зависимости от очередности

4.2.2 Бухгалтерский учет операций по распределению оставшегося имущества

4.3 Особенности бухгалтерского учета операций по ликвидации ООО

5. Налогообложение операций с уставным капиталом ООО

5.1 Налог на добавленную стоимость

5.2 Налог на доходы физических лиц

5.3 Налог на прибыль

5.3.1 Доходы, не подлежащие налогообложению

5.3.2 Налогообложение суммы, превышающей номинальную стоимость доли

5.3.3 Определение налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный капитал

5.3.4 Оценка имущества, вносимого в уставный капитал

5.3.5 Вклады в иностранной валюте

5.3.6 Налогообложение дивидендов

5.3.7 Передача доли при реорганизации

5.3.8 Определение налоговой базы при реализации доли

Вопросы, которые могут быть включены в устав ООО

Условия, которые нельзя включать в устав

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (Извлечения)

Введение

общество ограниченная ответственность

Общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм хозяйственных обществ и товариществ, в которой хозяйствующие субъекты ведут предпринимательскую деятельность.

Статья 2 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет общество с ограниченной ответственностью как созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

ООО (наряду с акционерными обществами) является одной из самых распространенных организационно-правовых форм, существующих в современной российской экономике.

Выбор организационно-правовой формы в пользу ООО может быть обусловлен несколькими факторами.

Во-первых, участие в ООО в отличие от акционерных обществ, как правило, предполагает личное участие в производственной или управленческой деятельности организации. Данное обстоятельство повышает заинтересованность участников общества в результатах его деятельности, а также ответственность в случае, если результаты окажутся неудовлетворительными.

Во-вторых, сравнительно мягкие требования к размеру уставного капитала, а также ограничение по численности работников ООО позволяют использовать данную организационно-правовую форму субъектами малого предпринимательства и индивидуальными предпринимателями, которые по каким-либо причинам решили осуществлять деятельность в форме юридического лица.

В-третьих, гражданским законодательством до последнего времени не устанавливались требования по учету долей в уставном капитале и привлечению услуг регистратора. Это существенно снижало административные и управленческие расходы, но повышало риск рейдерских захватов и иных неправомерных действий со стороны недобросовестных конкурентов. Разумеется, интерес для рейдеров могут представлять только высокоэффективные общества. Тем не менее проблема существует, а с учетом постоянно растущего количества ООО указанные риски не могут не оказывать негативного воздействия на всю экономику.

С другой стороны, сравнительно простая процедура регистрации и ликвидации ООО обуславливает вероятность использования таких обществ в качестве фирм-однодневок и иных инструментов, создаваемых для незаконной оптимизации налогообложения.

Для предотвращения подобных нарушений и ужесточения контроля за деятельностью ООО был принят Федеральный закон от 24.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты РФ".

Федеральный закон N 312-ФЗ не только установил дополнительные требования к порядку, процедуре и форме отчуждения долей в уставном капитале ООО, но и обязал учредителей пересмотреть уставные документы обществ и перерегистрировать их в срок до 1 января 2010 г. (позднее предельный срок перерегистрации был отменен Федеральным законом от 17.12.2009 N 310-ФЗ "О внесении изменения в статью 5 Федерального закона "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Федеральным законом N 312-ФЗ в той или иной мере изменены 35 из 59 статей Закона N 14-ФЗ. Фактически можно вести речь о частичном изменении концепции всего закона, в связи с чем возникает необходимость более глубокого изучения отдельных новаций.

Значительная часть изменений носит общий и редакционный характер и существенна для всего менеджмента ООО. Так как данное издание ориентировано прежде всего на бухгалтеров и руководителей обществ, целесообразно ограничиться только теми изменениями, которые непосредственно влияют на процессы организации документооборота в обществе, на финансовый результат деятельности, а также на состояние и документальное оформление расчетов (прежде всего с учредителями и участниками). Разумеется, при этом необходимо воспроизвести и некоторые общие правовые формы, не подвергшиеся корректировке.

1. Основные изменения законодательства об ООО, действующие с 2009 г.

Основными новациями, внесенными Федеральным законом от 24.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ), которые должны быть в первоочередном порядке учтены при организации, ведении бухгалтерского учета и определении правил документооборота в обществе, по нашему мнению, являются следующие.

1.1 Изменение минимального размера уставного капитала ООО

В соответствии с изменениями, внесенными в п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), размер уставного капитала общества должен быть не менее 10 000 руб. (прежнее ограничение по минимальному размеру уставного капитала равнялось 100-кратной величине минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества).

Требования об увеличении уставного капитала при каждом пересмотре размера МРОТ в гражданском законодательстве никогда не было. Однако в данном случае изменен сам порядок определения минимального размера уставного капитала ООО: он установлен в твердой сумме, а не привязан к изменяющемуся показателю.

В связи с этим возникает вопрос: следует ли увеличивать уставный капитал ООО, если его размер составляет менее 10 000 руб.? Подобная ситуация, по нашему мнению, не является распространенной, так как в течение длительного времени для целей установления минимального размера уставного капитала использовался МРОТ на уровне 100 руб. То есть изменениями, внесенными в Закон N 14-ФЗ, фактически зафиксирован минимальный размер на уровне 1998 г. (в момент вступления Закона N 14-ФЗ в силу). Уставный капитал менее 10 000 руб. может иметь место только у тех обществ, которые созданы до 1 марта 1998 г.

Позиция ФНС по данному поводу сформулирована в п. 8 разъяснения (б/н) от 09.10.2009 (далее - разъяснение ФНС).

Налоговики указали, что "...требование к размеру уставного капитала общества предъявлялось законодательством об обществах с ограниченной ответственностью только на момент его государственной регистрации, что позволяло обществам, созданным до 1 марта 1998 г., до настоящего времени не увеличивать свой уставный капитал до минимального размера - 10 000 руб.

В соответствии с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, указанная норма сформулирована следующим образом: размер уставного капитала общества должен быть не менее 10 000 руб.

Таким образом, с 1 июля 2009 г. размер уставного капитала общества должен быть не менее 10 000 руб. не только на момент его государственной регистрации, но и в любой другой момент.

Указанные изменения влекут за собой необходимость увеличения размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью до 10 000 руб.

Согласно п. 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ сведения о размере уставного капитала общества должны отражаться в его уставе. Поэтому устав общества, приведенный в соответствие с Законом N 312-ФЗ, должен содержать соответствующие требованиям законодательства сведения об уставном капитале".

В последнем процитированном абзаце содержится указание на то, что увеличение уставного капитала следует проводить одновременно (или не ранее) переработки устава в соответствии с новыми требованиями.

Отметим, что в п. 9 упомянутого разъяснения ФНС содержится ответ на вопрос, возможно ли внесение изменений в сведения об уставном капитале общества, содержащиеся в ЕГРЮЛ, одновременно с приведением его устава в соответствие с требованиями Закона N 312-ФЗ. Имеется в виду ситуация, когда увеличение уставного капитала проводилось безотносительно к новым требованиям Закона N 14-ФЗ (в части, регулирующей минимальный размер уставного капитала).

По мнению ФНС, увеличение уставного капитала общества связано с необходимостью внесения изменений в его устав, поскольку на основании п. 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ сведения о размере уставного капитала общества должны содержаться в его уставе.

В рассматриваемом случае в заявлении о государственной регистрации по форме N Р13001 наряду со строкой и листами заявления, связанными с приведением устава в соответствие с Законом N 312-ФЗ, необходимо заполнить строку и лист заявления, связанные с увеличением уставного капитала.

В разъяснении ФНС особо подчеркнуто, что увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью связано с изменением номинальной стоимости (в предусмотренных законом случаях - размера) долей его участников (ст. 18 и 19 Закона N 14-ФЗ). Указанные сведения должны быть представлены в регистрирующий орган для отражения в ЕГРЮЛ. То есть увеличение размера уставного капитала должно сопровождаться увеличением размеров долей участников ООО.

1.2 Изменение порядка выхода участника из общества

Общие условия и правила выхода участника из ООО определены ст. 26 Закона N 14-ФЗ.

Прежней редакцией статьи любому участнику разрешалось выходить из общества в любое время и независимо от согласия других участников или общества (выраженного на общем собрании или иным способом). Данная норма фактически запрещала включение в учредительные документы условий, каким-либо образом ограничивающих возможность свободного выхода из ООО.

В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 26 Закона N 14-ФЗ участник общества также вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества, но только путем отчуждения доли обществу и если это предусмотрено уставом общества. При этом уточнено, что право участника на выход из общества может быть предусмотрено уставом ООО при его учреждении или при внесении изменений в устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

Таким образом, в общем случае участник ООО из общества выйти не может, за исключением случаев ликвидации общества или физической смерти. Для всех прочих ситуаций в уставе должна быть норма, предусматривающая право выхода. Скорее всего в данном случае потребуются дополнительные разъяснения: в частности, возможно ли включение в устав общества условий, ограничивающих выход, либо возможен только один вариант - уставом предоставляется безусловное право выхода (в противном случае такое право просто не возникает).

Кроме того, из ст. 26 Закона N 14-ФЗ исключена норма, ранее содержавшаяся в п. 2 этой статьи и устанавливавшая порядок перехода к обществу доли выходящего участника - с момента подачи заявления о выходе из общества. Одновременно исключена и другая норма, в соответствии с которой ООО обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества - действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Данное условие из Закона N 14-ФЗ окончательно не исключено: оно перенесено в ст. 21, которая теперь содержит общие правила определения стоимости доли участника общества.

Здесь же уместно обратить внимание на то, что ст. 21 Закона N 14-ФЗ (которая теперь действует в новой редакции) установлен не только порядок определения стоимости доли участника, но и перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале ООО к другим участникам общества и третьим лицам.

Согласно п. 1 ст. 21 Закона N 14-ФЗ переход доли может осуществляться:

- на основании сделки;

- в порядке правопреемства;

- на ином законном основании.

Под сделкой понимается договор купли-продажи или иной коммерческий договор, допускаемый гражданским законодательством и предусматривающий переход права собственности на имущество (доля в уставном капитале по правилам гражданского законодательства является активом).

Переход доли в порядке правопреемства возникает в случаях наследования (если собственником доли является физическое лицо) и реорганизации юридического лица (если доля в уставном капитале принадлежит организации).

Под иным законным основанием может пониматься, в частности, переход доли в соответствии с решением суда или арбитража.

Кроме того, участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, и если это не запрещено уставом общества.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Более подробно особенности расчетов с выбывшим участником рассмотрены ниже - в отдельном разделе данного издания.

1.3 Изменение документального оформления отчуждения долей в уставном капитале

1.3.1 Нотариальное удостоверение сделки

Изменение порядка оформления отчуждения долей в уставном капитале общества в любых ситуациях (прежде всего при переходе права доли выходящего участника и при ее продаже) является наиболее существенным из всех внесенных изменений. По нашему мнению, оно является и наиболее спорным, так как серьезно усложняет процедуру оформления документов при переходе доли и ведет к появлению дополнительных расходов (в виде оплаты услуг нотариуса).

Согласно п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, теперь подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

Нотариальное удостоверение указанной сделки не требуется в случаях перехода доли к ООО в порядке, предусмотренном ст. 23 и 26 Закона N 14-ФЗ (при приобретении обществом доли участника и при выходе участника из общества).

Кроме того, не требуется нотариальное заверение отчуждения доли (или ее части) при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам, а также при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта.

Если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства совершить сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующих изменений.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, а в случаях, не требующих нотариального удостоверения, - с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (для случаев, не требующих нотариального заверения) переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.

1.3.2 Удостоверение полномочий лица, отчуждающего долю

Также существенной новацией следует считать введение в текст Закона N 14-ФЗ требования о нотариальном удостоверении прав лица, отчуждающего долю в уставном капитале общества.

Полномочия указанного лица подтверждаются (п. 13 ст. 21 Закона N 14-ФЗ) следующими документами:

нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом;

выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.

Если лицо, отчуждающее долю или часть доли в уставном капитале общества, для подтверждения полномочия на распоряжение такой долей или частью доли представляет дубликат нотариально удостоверенного договора, указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Если доля или часть доли была получена в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочия лица, отчуждающего долю, подтверждаются документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее 30 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Согласно п. 8 ст. 5 Закона N 312-ФЗ лицо, приобретшее долю или часть доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на основании нотариально удостоверенной сделки, вправе совершать сделки по отчуждению такой доли или части доли впоследствии только с соблюдением приведенного выше порядка подтверждения полномочий.

Пунктом 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ специально оговорено: если устав и учредительный договор общества не приведены в соответствие с действующим законодательством, подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение такой долей или частью доли осуществляется на основании устава общества в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц. Если общество создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий осуществляется на основании решения единственного учредителя (участника) о создании общества либо документа или документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в последней его редакции, определяемой в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ.

1.3.3 Обязанности нотариуса

В Законе N 14-ФЗ подробно прописаны также обязанности нотариуса, сроки и порядок осуществления отдельных процедур.

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу доли или части доли. Как уже отмечалось, с этого момента доля или часть доли в уставном капитале переходит к приобретателю (новому собственнику).

Далее в течение трех дней нотариус обязан выполнить следующие нотариальные действия:

передать в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Способ передачи указанного заявления может быть определен соглашением сторон сделки, направленным на отчуждение доли в уставном капитале общества и составленным в письменной форме;

передать обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копию указанного выше заявления. По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено об этом одним из лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

Законом N 312-ФЗ внесен ряд поправок в Основы законодательства РФ о нотариате. Частный нотариус, имеющий контору в городском поселении, должен заключить договор обязательного страхования своей деятельности на сумму не менее 1,5 млн. руб., в сельском поселении - не менее 1 млн. руб. Нотариальная палата субъекта РФ может заключить договор страхования ответственности своих нотариусов на сумму от 500 000 руб. на каждого нотариуса.

1.3.4 Последствия нарушений процедуры отчуждения доли

В новой редакции Закона N 14-ФЗ детализированы и однозначно определены последствия нарушений установленной процедуры отчуждения доли в уставном капитале ООО или ее части.

Если доля (часть доли) в уставном капитале общества возмездно приобретена у лица, которое не имело права ее отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), лицо, утратившее долю (часть доли), может требовать признания за ним права на данную долю (часть доли) в уставном капитале общества с одновременным лишением права на данную долю (часть доли) добросовестного приобретателя при условии, что данная доля (часть доли) была утрачена в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли лица, утратившего долю или часть доли. При этом в случае отказа лицу, утратившему долю или часть доли в уставном капитале общества, в удовлетворении указанного иска, предъявленного добросовестному приобретателю, доля или часть доли признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки, послужившей основанием приобретения таких доли или части доли.

Если доля (часть доли) приобретена добросовестным приобретателем на публичных торгах, она признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли любой участник, участники общества либо общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого другие участники общества и само общество, отвечающие требованиям Закона N 14-ФЗ, могут присоединиться к заявленному требованию. Этот срок не может быть менее двух месяцев.

Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли или части доли в уставном капитале общества, в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены покупки доли или части доли. Решение суда о передаче доли или части доли участнику общества или обществу является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

В случае отчуждения либо перехода доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении.

При этом в случае передачи доли или части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли или части доли в связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли или части доли с нарушением указанного порядка.

Решение суда о передаче доли или части доли обществу является основанием государственной регистрации соответствующего изменения. Такая доля (часть доли) в уставном капитале общества должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 Закона N 14-ФЗ (в течение одного года).

Особенности осуществления процедуры перехода доли в уставном капитале до момента нотариального утверждения сделки подробно будут рассмотрены ниже.

1.4 Ведение списка участников общества

Как было сказано выше, одним из отличий законодательного регулирования документооборота в ООО (по сравнению с АО) ранее являлось отсутствие норм, обязывающих общество организовывать и вести список участников самостоятельно или через уполномоченную организацию (регистратора) аналогично порядку ведения реестра акционеров в акционерных обществах.

Данная особенность, возможно, объяснялась тем, что на этапе разработки проекта Закона N 14-ФЗ ведение подобных реестров или списков было признано нецелесообразным ввиду сравнительно небольших объемов деятельности, осуществляемой обществами с ограниченной ответственностью, а также законодательного ограничения количества участников (не более 50 человек).

Однако с развитием данной организационно-правовой формы выяснилось, что и общества с ограниченной ответственностью могут быть объектом интереса рейдеров и иных конкурирующих структур.

При этом действия рейдеров облегчались в том числе и фактом отсутствия списка участников общества.

Законом N 312-ФЗ предпринята попытка исправить положение посредством включения в текст Закона N 14-ФЗ новой главы III.1 "Ведение списка участников общества".

Отдельными нормами ст. 31.1, в частности, установлено, что:

общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом;

общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества в соответствии с требованиями Закона N 14-ФЗ с момента государственной регистрации общества;

лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу;

каждый участник общества обязан своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.

В случае непредставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.

Отдельно урегулирован порядок разрешения споров по поводу несоответствия или недостоверности сведений, указанных в списке.

При возникновении споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

В случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в ЕГРЮЛ, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя или участника права на долю или часть доли документа.

2. Переоформление учредительных документов ООО

2.1 Учредительный договор

Как уже отмечалось, в соответствии с Законом N 312-ФЗ общества с ограниченной ответственностью должны были переработать учредительные документы (имеется в виду устав ООО) и переутвердить их до окончания 2009 г.

На практике это требование оказалось трудновыполнимым, потому что налоговые службы оказались не готовы к массовому наплыву представителей ООО, желающих своевременно исполнить новые требования. В результате законодатель был вынужден снять ограничение по предельному сроку внесения изменений в учредительные документы и перерегистрации устава общества Законом N 310-ФЗ.

Требования по переоформлению учредительных документов были определены особо - нормами ст. 5 Закона N 312-ФЗ. Согласно п. 4 указанной статьи учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивали силу учредительных документов со дня вступления в силу Закона N 312-ФЗ, то есть с 1 июля 2009 г.

Таким образом, после 1 июля 2009 г. в ООО действует только один учредительный документ - устав. Дополнительных процедур по признанию положений учредительного договора недействительными не требуется. После указанной даты они просто прекращают свое действие. Следовательно, в период между 1 июля 2009 г. и датой внесения необходимых изменений в устав общества (в том числе и в связи с принятием Закона N 312-ФЗ) действовали и продолжают действовать только нормы гражданского законодательства (ГК РФ и Закона N 14-ФЗ), регулирующие отдельные стороны деятельности данной организационно-правовой формы.

В пункте 3 ст. 5 Закона N 312-ФЗ сказано, что уставы и учредительные договоры обществ, созданных до даты вступления в силу названного закона, в период с 1 июля 2009 г. до приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ и Закона N 14-ФЗ (с учетом изменений, внесенных Законом N 312-ФЗ) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам Российской Федерации. По нашему мнению, в данной норме содержится определенное противоречие - учредительные договоры после вступления в силу Закона N 312-ФЗ применяться не могут, так как их правовой статус становится неопределенным.

Из сказанного следует, что учредительный договор общества после приведения в соответствие с законодательством представлять в регистрирующий орган наряду с уставом не нужно. Государственной регистрации подлежат учредительные документы юридических лиц, а учредительные договоры ООО с 1 июля 2009 г. утратили силу учредительных документов, поэтому их государственная регистрация после указанной даты осуществляться не будет.

2.2 Устав общества

Уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до 1 июля 2009 г., подлежат приведению в соответствие с ГК РФ и Законом N 312-ФЗ (п. 2 ст. Закона N 312-ФЗ). Как уже отмечалось, первоначально срок приведения уставов в соответствие с требованиями обновленной законодательной базы был ограничен 31 декабря 2009 г. В настоящее время действует норма, в соответствии с которой уставы указанных обществ должны быть приведены в соответствие с действующим законодательством при первом изменении уставов таких обществ, то есть без ограничения по срокам.

Согласно п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации и в рассматриваемом случае приобретают силу для третьих лиц с момента такой регистрации. Поэтому обществам необходимо после проведения внутри организации мероприятий, связанных с внесением в устав соответствующих изменений, обратиться в налоговый орган по месту своего нахождения, осуществляющий регистрацию юридических лиц.

Технические вопросы документального оформления процедуры приведения уставов ООО в соответствие с законодательством достаточно подробно раскрыты в упоминавшемся выше разъяснении ФНС.

Документы, которые должны быть представлены в регистрирующий орган в данной ситуации, перечислены в ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ). К ним относятся:

заявление о государственной регистрации;

решение о внесении изменений в учредительные документы общества;

изменения, вносимые в учредительные документы общества. Указанные изменения могут быть представлены в виде непосредственно изменений или устава в новой редакции;

документ об уплате государственной пошлины в размере 400 руб.

При приведении устава общества с ограниченной ответственностью в соответствие с Законом N 312-ФЗ, по мнению ФНС, следует использовать форму N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица".

При этом ФНС обращает внимание на следующее.

Форма N Р13001, утвержденная постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439, не содержит строку, позволяющую отметить, что в данном случае изменения вносятся в устав общества в целях приведения его в соответствие с Законом N 312-ФЗ. Однако указанное условие, учитывая положения п. 5 ст. 5 названного закона, является основанием для внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ одновременно с государственной регистрацией изменений устава сведений о размерах долей участников общества.

Представляя в регистрирующий орган заявление по утвержденной форме N Р13001, к нему нужно приложить отдельный лист, подписанный заявителем, в котором следует указать, что данные изменения вносятся в устав в целях приведения его в соответствие с Законом N 312-ФЗ (п. 3.7 раздела IV Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@). Данный лист является неотъемлемой частью подаваемого в регистрирующий орган заявления и должен быть прошит с заявлением. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки (п. 4 Требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439).

При отсутствии в заявлении о государственной регистрации указанного листа с соответствующим уточнением налоговый (регистрирующий) орган не будет проинформирован, что одновременно с регистрацией устава необходимо внести в ЕГРЮЛ сведения о размерах долей участников общества. Проверять же устав на соответствие Закону N 312-ФЗ регистрирующий орган не вправе в силу п. 4.1 ст. 9 Закона N 129-ФЗ.

Заявитель может использовать также рекомендуемую форму N Р13001, размещенную на сайте ФНС России в рубрике "Государственная регистрация и учет налогоплательщиков", которая содержит специальную строку о приведении устава общества в соответствие с Законом N 312-ФЗ.

Обязанности налоговых органов при регистрации изменений установлены п. 5 ст. 5 Закона N 312-ФЗ. Одновременно с регистрацией изменений, вносимых в уставы ООО, налоговый орган вносит в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании уставов обществ в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений, или вступившего в законную силу и поступившего в регистрирующий орган на момент государственной регистрации указанных изменений решения суда о принадлежности долей в уставном капитале общества.

Обращаем внимание на то, что согласно п. 6 ст. 5 Закона N 312-ФЗ внесенные в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в ЕГРЮЛ участниками общества, либо пока иное не будет установлено решением суда.

О том, какие заявления имеются в виду, сказано в разъяснении ФНС. Согласно п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ (в редакции Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ) заявление, уведомление или сообщение представляется в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

До утверждения форм заявлений о государственной регистрации в установленном законодательством порядке в рассматриваемой ситуации рекомендуется использовать форму N Р14001 "Заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц", размещенную на сайте ФНС России в рубрике "Государственная регистрация и учет налогоплательщиков".

В указанной рекомендуемой форме лист заявления, в котором проставляется подпись заявителя и предусмотрено место для свидетельствования подписи в нотариальном порядке, расположен в конце заявления, что позволяет заполнить его в отношении каждого участника отдельно и приложить к одному заявлению.

Процесс приведения уставов ООО в соответствие с действующим законодательством может оказаться довольно длительным. В течение этого периода в деятельности общества могут возникнуть обстоятельства, требующие совершения определенных юридически значимых действий. При этом возникает вопрос: возможно ли их осуществление до изменения соответствующим образом уставов ООО и их регистрации?

Из текста отдельных пунктов разъяснения ФНС можно сделать вывод о том, что в общем случае неприведение уставов в соответствие с действующим законодательством не может служить препятствием для выполнения таких действий, в том числе и требующих внесения изменений в ЕГРЮЛ.

В частности, в течение указанного периода возможно отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, так как ни Закон N 14-ФЗ, ни Закон N 129-ФЗ не содержат ограничений, связанных с возможностью отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью до приведения его устава в соответствие с нормами Закона N 312-ФЗ. Поэтому заявление о государственной регистрации изменений, связанных с отчуждением участником (участниками) доли или части доли в уставном капитале общества, может быть представлено в регистрирующий орган до представления документов, связанных с приведением устава данного общества в соответствие с нормами Закона N 312-ФЗ.

Также во время приведения устава в соответствие с новыми требованиями возможна государственная регистрация изменений сведений об обществе, в том числе и сведений о месте нахождения организации или ее руководителе. Внесение изменений в сведения о месте нахождения общества, содержащиеся в ЕГРЮЛ, возможно одновременно с приведением устава общества в соответствие с действующим законодательством. Для этого в заявлении о государственной регистрации по форме N Р13001 наряду со строкой и листами заявления, связанными с приведением устава в соответствие с Законом N 312-ФЗ, необходимо заполнить соответствующую строку и лист заявления, связанный с изменением места нахождения.

По мнению ФНС, общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированные до 1 июля 2009 г. и находящиеся в процессе реорганизации или ликвидации, а также планирующие провести реорганизацию или добровольную ликвидацию, не обязаны приводить свои уставы в соответствие с нормами Закона N 312-ФЗ до подачи в регистрирующий орган документов, необходимых для внесения в государственный реестр записи о завершении реорганизации или ликвидации общества, а также перед началом процедуры реорганизации или ликвидации.

При внесении изменений в устав общества следует учитывать, что Законом N 312-ФЗ в текст Закона N 14-ФЗ внесены поправки, устанавливающие состав сведений, включаемых в учредительные документы.

Согласно п. 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ в редакции, действовавшей до 1 июля 2009 г., в уставе должны были отражаться сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. После 1 июля 2009 г. указанное требование из Закона N 14-ФЗ исключено. Вместе с тем рассматриваемая норма в действующей редакции предусматривает, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие указанному закону и иным федеральным законам.

Отражение в уставе ООО сведений о размерах и номинальной стоимости долей его участников не будет противоречить положениям законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. Аналогичные сведения после 1 января 2010 г. обязательны к отражению в списке участников общества.

3. Расчеты с участниками ООО

Под расчетами с участниками ООО, как правило, понимается система расчетов при формировании уставного капитала, его изменении, а также при выходе участника из общества.

Так как для целей определения стоимостных показателей операций, осуществляемых в рамках таких расчетов, существенное значение имеет размер уставного капитала, целесообразно напомнить основные законодательные требования по его формированию и изменению, а также используемые при этом схемы бухгалтерского учета.

3.1 Понятие уставного капитала и его структура

3.1.1 Определение уставного капитала

Закон N 14-ФЗ не содержит определения уставного капитала и не раскрывает экономического содержания данной категории.

Пункт 1 ст. 14 Закона N 14-ФЗ содержит только нормы общего характера: "Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей".

Поэтому при определении оптимального размера уставного капитала (с учетом его правового и экономического содержания) следует пользоваться другими нормами гражданского законодательства.

Статьей 90 ГК РФ установлено, что уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Этой нормой также не исчерпывается значение уставного капитала для субъектов хозяйственной деятельности, которое состоит прежде всего в том, что при формировании уставного капитала создается экономическая база, на основе которой общество может выполнять свои функции как субъект предпринимательской деятельности.

От того, какое имущество внесено в качестве вклада в уставный капитал общества, зависит, сможет ли оно начать предпринимательскую деятельность и успешно завершить первый цикл производства и реализации выпущенной продукции, выполненных работ или оказанных услуг.

Кроме того, от состава и структуры уставного капитала зависит эффективность управления обществом, а также возможность производства расчетов с кредиторами в объемах и сроки, не позволяющие последним инициировать процедуру банкротства или иным способом отрицательно повлиять на финансовые и экономические показатели деятельности общества.

С точки зрения бухгалтерского учета уставный капитал - это стоимостная оценка долей участников ООО.

С правовой точки зрения уставный капитал - это стоимостная оценка имущества организации, в пределах которой она отвечает по обязательствам кредиторов.

С экономической точки зрения уставный капитал - это минимальная сумма материальных и денежных ресурсов, необходимая для финансового и материального обеспечения первого производственного цикла.

Иными словами, сумма уставного капитала не должна быть меньше стоимости основных и нормируемых оборотных средств. Напомним, что к нормируемым оборотным средствам относятся все оборотные активы организации, за исключением денежных средств и отгруженной продукции.

Следовательно, в том случае, когда перед созданием организации учредителями проводятся более или менее серьезные исследования и осуществлено технико-экономическое обоснование проекта, предполагаемого к реализации, определить размер уставного капитала достаточно просто, и именно такие расчеты должны приводиться в бизнес-плане создаваемой организации, и на них должны основываться решения, принимаемые потенциальным инвестором. В случае неправильного определения размера уставного капитала весьма велика вероятность материальных потерь инвестора, связанных с нежизнеспособностью организации, в которую он вкладывает средства.

3.1.2 Использование уставного капитала в качестве стартового

Иногда возникает вопрос: можно ли рассматривать уставный капитал как стартовый, используемый для развертывания деятельности вновь созданного субъекта предпринимательской деятельности?

Ряд специалистов считает, что такая постановка вопроса некорректна, так как само понятие "уставный капитал" имеет условное значение: это денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь общество при его создании. При этом конкретный состав имущества значения не имеет. Ниже этого уровня не должна снижаться стоимость чистых активов общества (во всяком случае по истечении двух финансовых лет после его создания).

В то же время в пределах величины уставного капитала общество получает от учредителей (при оплате долей) реальные имущественные вклады, за счет которых формируется собственность общества. После этого общество вправе распоряжаться полученными в счет оплаты долей денежными средствами и иными объектами, имеющими денежную оценку, в том числе менять их состав - продавать одни объекты, приобретать новые и т.д. В этом смысле вышеуказанные реальные имущественные ценности, поступившие от учредителей, могут рассматриваться как стартовый капитал ООО.

По нашему мнению, данная точка зрения не совсем правомерна, что обусловлено как минимум двумя обстоятельствами.

Во-первых, в этой позиции смешиваются два подхода к характеристике капитала вообще и уставного капитала в частности. С одной стороны, подчеркивается, что это условная величина, не обусловленная реальным составом имущества и никоим образом не привязанная к структуре и потребительской стоимости полученного имущества. С другой стороны, подразумевается, что это имущество может рассматриваться как стартовый капитал, то есть предполагается, что капитал может одновременно выступать как активы и как пассивы субъекта хозяйственной деятельности.

...