ООО: операции с уставным капиталом, расчеты с участниками

В соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ физические лица при получении дохода, с которого не был удержан налог налоговыми агентами, самостоятельно производят исчисление и уплату налога на основании налоговой декларации, представляемой в налоговый орган по месту постановки на учет, в сроки, установленные в ст. 229 НК РФ.

5.3 Налог на прибыль

5.3.1 Доходы, не подлежащие налогообложению

В соответствии с п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются следующие доходы:

- в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации, включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером) (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ);

- в виде сумм НДС, подлежащих налоговому вычету у принимающей организации в соответствии с главой 21 НК РФ при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов (подп. 3.1 п. 1 ст. 251 НК РФ);

- в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ);

- в виде имущества, имущественных прав и (или) неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в пределах вклада участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемником в случае выделения его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ).

При применении подп. 3, 4, 5 п. 1 ст. 251 НК РФ следует помнить, что при определении налоговой базы не учитывается передача имущества, предусмотренная подп. 4, 5, 6 п. 3 ст. 39 НК РФ, не признаваемая реализацией товаров, работ или услуг в соответствии с п. 3 ст. 39 НК РФ.

В целях применения подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ нужно учитывать, что в соответствии с Законом N 14-ФЗ уставный капитал общества может быть увеличен за счет имущества общества и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества.

Из вышеизложенного следует, что не подлежат налогообложению суммы имущества (включая денежные средства), не только вносимого в уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью при их учреждении, но и получаемого при последующем увеличении уставного капитала.

Обращаем внимание читателей на то, что с 2006 г. согласно подп. 4 и 5 п. 1 ст. 251 НК РФ освобождается от налогообложения не первоначальный взнос, а взнос и вклад.

Таким образом, с 2006 г. размер стоимости имущества, не подлежащего включению в налоговую базу участниками хозяйственных обществ (при выбытии или при ликвидации общества), а также участниками договора простого товарищества (в случае выделения его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества), ограничен не суммой первоначального взноса, а суммой взноса или вклада вообще.

Так как в НК РФ не уточнено, какой именно взнос или вклад имеется в виду, можно сделать вывод, что речь идет о суммарном размере взноса (вклада) при первоначальном формировании уставного капитала (вклада по договору простого товарищества) и при последующих изменениях уставного (складочного) капитала или общего имущества товарищей.

Согласно подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ не учитываются для целей налогообложения суммы, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В целях реализации подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ следует учитывать, что случаи, при которых возникает обязанность организации по уменьшению уставного капитала, установлены ст. 20 Закона N 14-ФЗ и ст. 90 ГК РФ.

5.3.2 Налогообложение суммы, превышающей номинальную стоимость доли

Как уже отмечалось, общим собранием общества (решением, принятым единогласно) может быть предусмотрена оплата доли третьими лицами в суммах, превышающих ее номинальную стоимость. При этом, естественно, возникает вопрос: формирует ли образовавшаяся разница добавочный капитал и включается ли данная разница в налоговую базу при исчислении налога на прибыль?

Позиция Минфина России по этой проблеме сформулирована в письме от 15.09.2009 N 03-03-06/1/582.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества или заявлений участников общества о внесении им или ими дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости решение об изменении размеров долей участников общества.

Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Если по действующему законодательству у общества возникает превышение стоимости вклада участника в уставный капитал общества над номинальной стоимостью оплаченной участником доли, то сумма такого превышения может приниматься к бухгалтерскому учету общества применительно к порядку учета суммы разницы между продажной и номинальной стоимостями акций, вырученной в процессе формирования уставного капитала акционерного общества.

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов разница между продажной и номинальной стоимостями акций отражается по дебету счета 75 "Расчеты с учредителями" в корреспонденции с кредитом счета 83 "Добавочный капитал".

Статьей 277 НК РФ установлены особенности определения налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный (складочный) капитал (фонд) организации. В данной статье предусматривается, что при размещении эмитированных акций (долей, паев) не признается прибылью (убытком) налогоплательщика-эмитента разница между номинальной стоимостью размещаемых акций (долей, паев) и стоимостью получаемого имущества (включая денежные средства), имущественных прав при размещении налогоплательщиком эмитированных им акций (долей, паев).

В связи с изложенным превышение размера вносимых в качестве вклада в уставный капитал ООО денежных средств над номинальной стоимостью доли при увеличении уставного капитала на основании решения общего собрания учредителей путем дополнительного привлечения в уставный капитал средств от участников не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

5.3.3 Определение налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный капитал

Особенности определения налоговой базы по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный (складочный) капитал (фонд, имущество фонда), регулируются ст. 277 Налогового кодекса РФ.

При размещении долей в уставном капитале ООО доходы и рас ходы налогоплательщика, продающего доли, и налогоплательщика, приобретающего такие доли, определяются с учетом следующих особенностей:

- у участника, приобретающего долю, не возникает прибыли (убытка) при получении имущества (имущественных прав) в качестве оплаты за размещаемые им доли в уставном капитале ООО;

- у участника, продающего долю, не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых долей.

Стоимость приобретаемых долей признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку (далее - имущественные права)), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на вышеуказанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении.

Имущество (имущественные права), полученное в виде взноса в уставный капитал организации, принимается для целей налогообложения прибыли по стоимости (остаточной стоимости) полученного в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал имущества (имущественных прав).

Стоимость (остаточная стоимость) имущества (имущественных прав) определяется по данным налогового учета у передающей стороны на дату перехода права собственности на вышеуказанное имущество (имущественные права) с учетом дополнительных расходов, которые при таком внесении (вкладе) осуществляются передающей стороной при условии, что эти расходы определены в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал.

Если получающая сторона не может документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, то стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части признается равной нулю.

При внесении (вкладе) имущества (имущественных прав) физическими лицами и иностранными организациями его стоимостью (остаточной стоимостью) признаются документально подтвержденные расходы на его приобретение (создание) с учетом амортизации (износа), начисленной для целей налогообложения прибыли (дохода) в государстве, налоговым резидентом которого является передающая сторона, но не выше рыночной стоимости этого имущества (имущественных прав), подтвержденной независимым оценщиком, действующим в соответствии с законодательством указанного государства.

Стоимость имущества (имущественных прав), полученного в порядке приватизации государственного или муниципального имущества в виде вклада в уставный капитал организаций, признается по стоимости (остаточной стоимости), определяемой на дату приватизации по правилам бухгалтерского учета.

5.3.4 Оценка имущества, вносимого в уставный капитал

Один из наиболее часто возникающих вопросов, связанных с оценкой стоимости имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал ООО: следует ли учитывать имущество только по данным бухгалтерского учета, или можно использовать рыночную стоимость, рассчитанную на основании заключения независимого оценщика?

По мнению Минфина России (письмо от 07.05.2009 N 03-03-06/1/304), рыночная стоимость объекта основных средств, дополнительно внесенного в уставный капитал общества, рассчитанная на основании заключения независимого оценщика, не может быть применена для расчета налога на прибыль.

Для исчисления налога на прибыль должна быть использована стоимость (остаточная стоимость), рассчитанная в соответствии с абз. 3 подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ. То есть она определяется по данным налогового учета у передающей стороны на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права) с учетом дополнительных расходов, которые при таком внесении (вкладе) осуществляются передающей стороной при условии, что эти расходы определены в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал.

Если получающая сторона не может документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части признается равной нулю.

В подтверждение своей позиции Минфин России использует следующие аргументы.

Статьей 15 Закона N 14-ФЗ определено, что денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников, принимаемым единогласно.

Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации ООО или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком (п. 2 ст. 15 Закона N 14-ФЗ).

Пунктом 9 ПБУ 6/01 "Учет основных средств" установлено, что первоначальной стоимостью основных средств, внесенных в счет вклада в уставный (складочный) капитал организации, признается их денежная оценка, согласованная учредителями (участниками) организации, если иное не предусмотрено законодательством РФ. Об этом же говорит п. 12 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений".

Таким образом, для целей бухгалтерского учета применяется денежная оценка основных средств, переданных в счет вклада в уставный капитал общества, согласованная всеми участниками общества, при условии, что она установлена с учетом вышеуказанных требований законодательства (не превышает оценки основных средств, установленной независимым оценщиком).

Согласно подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ для целей налогообложения прибыли имущество, полученное организацией в качестве вклада (взноса) в уставный капитал, не признается доходом.

На основании подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ имущество, полученное в качестве взноса в уставный капитал организации, в целях налогообложения прибыли принимается по стоимости (остаточной стоимости) полученного в качестве взноса (вклада) в уставный (складочный) капитал имущества.

5.3.5 Вклады в иностранной валюте

Участниками обществ с ограниченной ответственностью могут быть и иностранные юридические лица, и физические лица-нерезиденты. При этом весьма вероятно, что суммы денежных средств, перечисляемые ООО в виде вкладов, будут поступать в иностранной валюте. В этом случае возникает вопрос о налогообложении курсовых разниц.

По мнению Минфина России (письмо от 28.08.2009 N 03-03-06/1/552), в целях налогообложения прибыли не учитываются курсовые разницы, возникающие при внесении в уставный капитал общества вклада в иностранной валюте.

При этом финансовое ведомство ссылается на ст. 277 НК РФ, а также на подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ, в соответствии с которой не учитываются в целях налогообложения прибыли доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный капитал организации (включая доход в виде превышения цены размещения долей над их номинальной стоимостью).

5.3.6 Налогообложение дивидендов

В тех случаях, когда организация осуществляет вклады в уставные капиталы других хозяйствующих субъектов, доходы от долевого участия в других организациях должны признаваться внереализационными доходами (в соответствии с подп. 1 ст. 250 НК РФ). При этом датой получения дохода является дата получения денежных средств на расчетный счет или в кассу организации, но не дата получения извещения о начислении дохода.

В данном случае может возникнуть необходимость ведения обособленного налогового учета данной группы внереализационных доходов.

Пример 5

30 апреля общество с ограниченной ответственностью получило извещение о том, что общество, в уставном капитале которого оно участвует, 30 марта приняло решение о выплате дивидендов. Суммы дивидендов на расчетный счет организации поступили 2 июля. Следовательно, в налоговом учете эти суммы будут включены в налоговую базу июля.

Согласно ст. 28 Закона N 14-ФЗ общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Таким образом, подобный вид доходов может иметь место не чаще четырех раз в год.

Налогообложение дивидендов и процентов, выплачиваемых организациям, как правило, вопросов не вызывает, так как сумма дохода может быть абсолютно точно определена по данным бухгалтерского учета, а налоговая ставка является единой.

При этом иногда может возникать вопрос: существует ли обязанность по уплате налога на прибыль с сумм дивидендов (или процентов) в случае, когда их получателем является организация, которая владеет более чем 50% в уставном капитале ООО и расходы которой на оплату доли составляют 500 млн. руб.?

Несмотря на то что подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ сформулирован, по нашему мнению, вполне однозначно, Минфин России разъяснил подобную ситуацию письмом от 12.11.2009 N 03-03-06/1/747.

Напомним, что к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов, при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50% вклада (доли) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50% общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов, и при условии, что стоимость приобретения и (или) получения в соответствии с законодательством РФ в собственность вклада (доли) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарных расписок, дающих право на получение дивидендов, превышает 500 млн. руб., применяется налоговая ставка в размере 0% (подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Минфин России разъясняет: "Следовательно, стоимость приобретения и (или) получения в соответствии с законодательством Российской Федерации в собственность доли в уставном капитале выплачивающей дивиденды организации должна превышать 500 млн. руб., а не быть меньше или равна 500 млн. руб. Для применения налоговой ставки в размере 0% непрерывное владение долей в уставном капитале, превышающей 500 млн. руб., должно быть не менее 365 календарных дней".

Таким образом, размер доли может составлять ровно 50% в уставном капитале общества, но стоимость доли обязательно должна быть выше 500 млн. руб. (хотя бы на 1 руб.).

При отражении в учете операций по формированию и изменению уставного капитала могут возникать обстоятельства, обусловливающие необходимость ведения налогового учета расходов. Речь идет, как правило, о тех расходах, которые для целей налогообложения относятся к категории внереализационных.

В соответствии со ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются следующие расходы в части, имеющей отношение к формированию, изменению уставного капитала, а также сумм выплат от участия организаций в уставных капиталах хозяйственных обществ и товариществ:

в виде сумм выплачиваемых налогоплательщиком дивидендов и других сумм распределяемого дохода (п. 1 ст. 270 НК РФ). Здесь различия между данными бухгалтерского и налогового учета не будет, так как при списании сумм начисленных доходов или дивидендов в бухгалтерском учете дебетуется счет 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)", обороты по которому не влияют на размер налоговой базы по налогу на прибыль;

в виде взноса в уставный (складочный) капитал, вклада в простое товарищество (п. 3 ст. 270 НК РФ). Передача имущества в виде вклада по договору простого товарищества не влечет за собой перехода права собственности, владения или пользования и, следовательно, не может расцениваться как источник получения экономических выгод. В бухгалтерском учете при передаче имущества или денежных средств в качестве вклада по договору простого товарищества счета учета выручки, расчетов и финансовых результатов не используются. Значит, данные бухгалтерского учета не будут отличаться от данных налогового учета.

5.3.7 Передача доли при реорганизации

В случае реорганизации в форме выделения, разделения, предусматривающей обмен долей участия в уставных капиталах реорганизуемых обществ с ограниченной ответственностью, стоимость чистых активов реорганизуемой и вновь созданных организаций определяется по данным разделительного баланса на дату его утверждения участниками в установленном порядке

При реорганизации в форме выделения, предусматривающей приобретение реорганизуемой организацией доли выделяемой организации, стоимость этой доли признается равной стоимости чистых активов выделенной организации на дату ее государственной регистрации.

Если стоимость чистых активов одной или нескольких созданных (реорганизованной) с участием участников организаций является отрицательной величиной, стоимость приобретения полученных в результате реорганизации долей каждой из созданных (реорганизованной) организаций признается равной части стоимости принадлежавших участнику долей реорганизуемой организации, пропорциональной отношению величины уставного капитала каждой из созданных организаций к величине уставного капитала реорганизуемой организации на последнюю отчетную дату, предшествующую реорганизации.

Информация о чистых активах организаций (реорганизуемых и создаваемых) по данным разделительного баланса опубликовывается реорганизуемой организацией в течение 45 календарных дней с даты принятия решения о реорганизации в печатном издании, предназначенном для опубликования данных о государственной регистрации юридических лиц, а также предоставляется налогоплательщикам-участникам реорганизуемых организаций по их письменным запросам.

В соответствии со ст. 20 Закона N 14-ФЗ стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами. Учитывая, что федеральным законом правила определения стоимости чистых активов ООО не установлены, общества с ограниченной ответственностью могут руководствоваться Порядком, принятым для АО. Об этом сообщил Минфин России в письме от 26.01.2007 N 03-03-06/1/39.

5.3.8 Определение налоговой базы при реализации доли

При реализации доли в уставном капитале ООО налоговая база определяется как стоимость продажи данной доли, уменьшенная на величину вклада (взноса) в уставный капитал общества (в том числе при его увеличении) и в имущество общества, а также на расходы, связанные с приобретением и реализацией указанной доли.

В данном случае возникает вопрос, уменьшает ли налоговую базу сумма дополнительных вкладов участников.

Следует иметь в виду, что согласно ст. 27 Закона N 14-ФЗ вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества.

По мнению Минфина России (выраженному в письме от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4), цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется исходя из первоначального и дополнительных вкладов участника общества. Вклады участника общества в имущество общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества.

При этом Минфин России ссылается на подп. 2.1 п. 1 ст. 268 Налогового кодекса РФ, в соответствии с которым при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от такой операции на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

Вопросы, которые могут быть включены в устав ООО

Законом N 312-ФЗ внесен ряд существенных изменений в статьи Закона N 14-ФЗ, касающихся порядка составления и применения учредительных документов, под которыми прежде всего понимается устав общества.

В связи с исключением учредительного договора из числа учредительных документов роль устава ООО значительно возрастает. А то обстоятельство, что согласно ст. 5 Закона N 312-ФЗ все ООО обязаны пересмотреть и перерегистрировать свои уставы, делает весьма актуальной проблему правильного наполнения устава ООО необходимыми элементами.

Поэтому представляется целесообразным привести в приложении к данному изданию подборку из норм Закона N 14-ФЗ, которыми предусмотрено включение в устав тех или иных вопросов.

Общие требования, предъявляемые к уставу ООО, изложены в ст. 12 Закона N 14-ФЗ. В пункте 2 данной статьи содержится перечень вопросов, обязательных к отражению в уставе общества.

Устав общества должен содержать сведения:

- о полном и сокращенном фирменном наименовании общества;

- месте нахождения общества;

- составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- размере уставного капитала общества;

- правах и обязанностях участников общества;

- порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

- порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- порядке хранения документов общества и порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом N 14-ФЗ.

Обращаем внимание, что с 1 июля 2009 г. из п. 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ исключена норма, в соответствии с которой устав общества должен был содержать сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. После указанной даты аналогичная информация будет отражаться в списке участников (новая ст. 31.1 Закона N 14-ФЗ).

Пунктом 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ установлено, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону N 14-ФЗ и иным федеральным законам. Из этого, в частности, следует, что сведения о размере и номинальной стоимости долей участников из текста устава исключать не обязательно - основным критерием в данном случае служит оценка целесообразности отражения таких сведений в уставе ООО (как минимум наличие в уставе подобных сведений означает необходимость внесения изменений и их регистрации при каждом изменении доли участников общества).

Таким образом, в устав общества могут включаться любые нормы и положения, не противоречащие гражданскому законодательству и имеющие непосредственное отношение к деятельности ООО.

Вместе с тем и в самом Законе N 14-ФЗ имеется ряд указаний на включение в устав отдельных элементов.

В устав ООО могут быть включены следующие условия и сведения:

- срок, на который создается общество (п. 3 ст. 2). Если данное условие в уставе не прописано, считается, что общество создано на неопределенный срок;

- сведения о филиалах и представительствах общества (п. 5 ст. 5);

- дополнительные права (помимо прав, предусмотренных Законом N 14-ФЗ) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю не переходят (п. 2 ст. 8);

- дополнительные обязанности (помимо обязанностей, предусмотренных Законом N 14-ФЗ) участника (участников) общества. Указанные обязанности также могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п. 2 ст. 9);

- условие об ограничении максимального размера доли участника общества (п. 3 ст. 14);

- условие об ограничении возможности изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п. 3 ст. 14);

- виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества (п. 2 ст. 15);

- запрет на увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (п. 2 ст. 17);

- необходимость большего числа голосов, превышающего квалифицированное большинство (две трети от общего числа голосов) для принятия решения об увеличении капитала общества за счет его имущества (п. 1 ст. 18);

- необходимость большего числа голосов, превышающего квалифицированное большинство (две трети от общего числа голосов) для принятия решения об увеличении капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц (п. 1 ст. 19);

- срок, в течение которого должны быть внесены дополнительные вклады в счет увеличения уставного капитала. Если это условие не прописано, вклады должны быть внесены в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19);

- запрет о внесении дополнительного вклада от третьего лица, принимаемого в общество (п. 2 ст. 19);

- условие о получении согласия других участников общества или общества на продажу либо отчуждение иным образом участником общества доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам. Если такое условие в уставе не прописано, согласие на совершение сделки не требуется. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена (п. 2 и 3 ст. 21);

- условие о преимущественном праве покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21);

- цена покупки доли или части доли в уставном капитале - в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества (п. 4 ст. 21);

- возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом (п. 4 ст. 21);

- возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества (п. 4 ст. 21);

- условие, в соответствии с которым для отзыва оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом не требуется согласия всех участников общества (п. 5 ст. 21);

- срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. Если это условие в уставе не прописано, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. В уставе может быть указан срок, превышающий 30 дней (п. 5 ст. 21);

- условия реализации участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли (в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части) при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли (п. 5 ст. 21);

- условие о том, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21);

- запрет на передачу участником общества в залог принадлежащей ему доли или части доли в уставном капитале общества другому участнику общества (п. 1 ст. 22);

- запрет на отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам (п. 2 ст. 23);

- срок, в течение которого общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества. Если условие о сроке в уставе не определено, расчеты должны быть произведены в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности (п. 2 ст. 23);

- срок, в течение которого общество обязано выплатить вышедшему участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если условие о сроке в уставе не определено, расчеты должны быть произведены в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности (п. 6.1 ст. 23);

- срок, в течение которого общество обязано выплатить действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли (п. 8 ст. 23);

- условие о получении согласия на выход участника из общества от других участников ООО. Право участника общества на выход из общества (п. 1 ст. 26);

- обязанность по внесению участниками дополнительных вкладов в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п. 1 ст. 27);

- условие о количестве голосов для принятия решения о внесении вкладов в имущество общества. Если условие в уставе не прописано, решение принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (п. 1 ст. 27);

- порядок определения размеров вкладов в имущество общества. Если условие не прописано, вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 27);

- максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли в отношении приобретателя доли или части доли не действуют (п. 2 ст. 27);

- виды имущества, которое может быть внесено в качестве вкладов в имущество общества. Если условие не прописано в уставе, вклады в имущество общества вносятся деньгами (п. 3 ст. 27);

- порядок распределения прибыли между участниками общества. Решение может быть принято всеми участниками общества единогласно. Если условие не прописано, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 28);

- условие о порядке и размере резервного и иных фондов общества (ст. 30);

- орган, обеспечивающий соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу. Если условие не прописано, указанное соответствие обеспечивает лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (п. 2 ст. 31.1);

- порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 32);

- компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2.1. ст. 32);

- образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным (п. 6 ст. 32);

- компетенция общего собрания участников общества (п. 1 ст. 33). Перечень вопросов, которые относятся к компетенции общего собрания участников общества, перечислены в п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ;

- сроки проведения общего собрания участников общества - не реже чем один раз в год (ст. 34);

- срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (ст. 34);

- случаи, когда должно собираться внеочередное общее собрание участников общества (п. 1 ст. 35);

- сроки, в течение которых орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны уведомить об этом каждого участника общества, а также способ уведомления. Если условия в уставе не прописаны, уведомление должно быть произведено не позднее чем за 30 дней до проведения общего собрания заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества. Уставом могут быть определены только более короткие сроки (п. 1 ст. 36);

- порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, подлежащими предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества (годовым отчетом общества, заключениями ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведениями о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проекте изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проекте устава общества в новой редакции, проектах внутренних документов общества, а также с иной информацией (материалами), предусмотренной уставом общества). Если иной порядок не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении (п. 2 ст. 36);

- порядок проведения общего собрания общества (п. 1 ст. 37);

- порядок голосования по выборам председательствующего на общем собрании. Если условие не прописано, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании (п. 5 ст. 37);

- перечень вопросов, по которым решения принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества (п. 8 ст. 37);

- количество голосов, необходимых для принятия решения по остальным вопросам. Если условие не прописано, остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества (п. 8 ст. 37);

- возможность проведения кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества (п. 9 ст. 37);

- порядок принятия решений общего собрания. Если условие не прописано, решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием (п. 10 ст. 37);

- срок, на который избирается единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие). В общем случае решение об избрании единоличного исполнительного органа принимается общим собранием, однако уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 40);

- порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества (п. 4 ст. 40);

- образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других) (п. 1 ст. 41);

- полномочия, отнесенные к компетенции коллегиального исполнительного органа общества, порядок его деятельности и принятия им решений (п. 1 и 2 ст. 41);

- лица, которые признаются заинтересованными в совершении обществом сделки. Перечень лиц, которые признаются заинтересованными в совершении сделки, независимо от того, перечислены ли они в уставе общества, приведен в п. 1 ст. 45 Закона об ООО (п. 1 ст. 45);

- отнесение к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества принятия решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. В любом случае компетенция указанного органа не может быть распространена на случаи, когда сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 7 ст. 45);

- отнесение к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества принятия решения об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества (п. 4 ст. 46);

- условие о том, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 6 ст. 46);

- виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок (п. 7 ст. 46);

- срок, на который избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества (п. 1 ст. 47);

- количество членов ревизионной комиссии (п. 1 ст. 47);

- порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 4 ст. 47);

- перечень документов, которые обязано хранить общество. Перечень документов, которые общество обязано хранить, независимо от указания их в уставе, приведен в ст. 50 Закона N 14-ФЗ (п. 1 ст. 50).

Условия, которые нельзя включать в устав

Кроме положений, которые могут быть отражены в уставе общества, Закон N 14-ФЗ содержит нормы, ограничивающее включение определенных условий в устав.

В частности, п. 1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ установлено, что являются ничтожными (то есть не могут применяться) положения устава, ограничивающие права участников общества присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Согласно п. 2 ст. 32 Закона N 14-ФЗ не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом следующие вопросы (относящиеся исключительно к компетенции общего собрания общества):

- изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

- принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

- назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Кроме того, не могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления обществом другие вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников.

Подробное рассмотрение процедуры документального оформления изменений в уставы ООО в связи с принятием Закона N 312-ФЗ не входило в задачу, поставленную при разработке данного издания. Тем не менее правильное и точное соблюдение установленной процедуры оформления соответствующих документов и их представления в регистрирующий орган позволяет существенно сократить трудозатраты и минимизировать риски применения к обществам мер административного воздействия.

Поэтому представляется целесообразным в отдельном приложении привести наиболее значимые цитаты из закона, регулирующего правила регистрации юридических лиц.

В примечаниях к некоторым пунктам приводимых ниже извлечений указывается на то, что та или иная норма изменена или вновь введена федеральными законами N 312-ФЗ, 205-ФЗ или 352-ФЗ.

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (Извлечения)

Статья 5. Содержание государственных реестров

1. В Едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в Едином государственном реестре юридических лиц указывается также наименование юридического лица на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При наличии у юридического лица управляющего или управляющей организации наряду с этими сведениями указывается место жительства управляющего или место нахождения управляющей организации (примечание: подп. "в" изменен Законом N 312-ФЗ);

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования (примечание: подп. "д" изменен Законом N 312-ФЗ);

е) подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения юридического лица (путем реорганизации, ликвидации или путем исключения из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа, в связи с продажей или внесением имущественного комплекса унитарного предприятия либо имущества учреждения в уставный капитал акционерного общества, в связи с передачей имущественного комплекса унитарного предприятия или имущества учреждения в собственность государственной корпорации в качестве имущественного взноса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации);

и) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

н) сведения о филиалах и представительствах юридического лица;

о) идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;

п) коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

р) номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:

в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;

в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;

в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;

с) сведения о банковских счетах юридического лица;

т) сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;

...