ООО: операции с уставным капиталом, расчеты с участниками

использовать для этих целей норму прибыли, существующую в данном регионе, или норму прибыли общества (плановую или фактическую). Норма прибыли определяется как отношение прибыли к авансированному капиталу. Это классическое определение, и вряд ли оно в полной мере применимо к большинству российских предприятий. Поэтому в качестве такого показателя можно использовать отношение прибыли к чистым активам общества (эта сумма будет меньше, чем отношение прибыли к уставному капиталу, но она точнее отражает рентабельность использования активов организации);

использовать способ определения упущенной выгоды применительно к ст. 395 ГК РФ, то есть рассчитывать упущенную выгоду как процент к сумме денежной оценки внесенного имущества.

Также обращает на себя внимание то, что определение разумного срока в законодательстве отсутствует. Поэтому имеет смысл расшифровать это определение в учредительном договоре. При этом следует исходить из реальных возможностей осуществления операций и целесообразности удержания в собственности общества не принадлежащих ему денежных и материальных средств. Так как банковский процент пока в большинстве случаев превышает рентабельность организации, то такое удержание вряд ли эффективно. Поэтому разумный срок может определяться возможностями общества выплатить соответствующую сумму. Как правило, этот срок вряд ли будет превышать три дня с учетом принятия решения, оформления документов и получения наличных денег в учреждении банка и выплаты участнику причитающейся суммы.

3.3.4 Увеличение уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество

В этом случае порядок увеличения уставного капитала аналогичен порядку увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов одного или нескольких участников. А именно решение должно приниматься на основании заявлений третьих лиц, причем решение также должно быть единогласным.

Любопытно, что в отношении третьих лиц Закон N 14-ФЗ делает оговорку: "Если это не запрещено уставом общества". В отношении дополнительных вкладов участников общества такое условие не ставится. Рискнем предположить, что в данном случае речь идет не о запрещении увеличения уставного капитала за счет третьих лиц, а вообще о запрещении расширения числа участников.

Естественно, что одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с принятием третьего лица (третьих лиц) в общество, определением номинальной стоимости и размера его доли (их долей), увеличением размера уставного капитала общества и изменением размеров долей участников общества. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.

Прием в число участников новых членов является весьма ответственным шагом. Это может быть тем более существенным, если общество создано достаточно давно, а изменения уставного капитала в связи с переоценкой основных средств или иным увеличением активов в свое время не производились.

В этом случае возможны две ситуации, одинаково нежелательные для остальных участников: либо третье лицо, желающее вступить в общество, вносит вклады, несоизмеримые со вкладами, внесенными остальными участниками при учреждении общества, либо оно вносит вклад, сопоставимый с суммами вкладов других участников, приведенных (дисконтированных) к соответствующему году. В последнем случае вновь принятый участник может приобрести неоправданно широкий объем прав в принятии решений и распределении прибыли.

Поэтому целесообразно принимать подобные решения не ранее, чем будут утверждены итоги финансово-хозяйственной деятельности в отчетном году. Кроме того, до принятия решения об увеличении капитала за счет вкладов третьих лиц (или одновременно с этим решением) следует принять решение об увеличении уставного капитала за счет имущества общества - как правило, здесь речь может идти о суммах переоценки объектов основных средств.

Могут быть и иные источники образования положительной разницы между размером чистых активов и уставным капиталом организации. Конечно, производить такое увеличение можно только в пределах этой разницы.

В отношении сроков представления соответствующих документов для внесения изменений в учредительные документы законом предусмотрены те же условия, что и при увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов одного или нескольких участников.

Если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае если этот срок не соблюден, то и возместить упущенную выгоду. Закон умалчивает, будет ли в этом случае лицо, уплатившее вклад, считаться участником общества. Однако логически можно предположить, что не будет: изменения в учредительные документы считаются несостоявшимися, следовательно, права и обязанности участников не подлежат перераспределению.

В бухгалтерском учете операции по увеличению уставного капитала за счет дополнительных взносов (вне зависимости от того, производятся ли эти взносы всеми участниками, одним или несколькими участниками или третьими лицами) отражается так же, как и формирование уставного капитала.

Иными словами, сначала делается проводка по увеличению размера уставного капитала и увеличению задолженности учредителей, участников или третьих лиц (Дебет 75 Кредит 80). Затем по мере поступления вкладов счет 75 кредитуется в корреспонденции со счетами учета денежных средств и прочих активов (если оплата дополнительных взносов производится неденежными средствами). Одновременно делаются внутренние проводки между субсчетами счета 80 в порядке, описанном выше.

3.4 Уменьшение уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью

Уменьшение уставного капитала общества - сокращение размера собственных средств общества в случаях, предусмотренных законодательством.

Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу. Если оно производится путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества, то размеры долей должны быть сохранены. То есть соотношение долей различных участников после такого уменьшения измениться не должно.

Статьей 20 Закона N 14-ФЗ установлено ограничение, в соответствии с которым общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, когда общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

То есть возможны два варианта.

1. Если общество уменьшает свой уставный капитал добровольно (к примеру, в случае выхода одного или нескольких участников), то в качестве ограничения принимается минимальный размер уставного капитала на момент внесения изменений.

Напоминаем, что в настоящее время минимальный размер уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью составляет 10 000 руб. Как уже отмечалось, данная сумма вряд ли сможет обеспечить требования кредиторов и, как правило, несопоставима с величиной чистых активов общества (кроме убыточных), а значит, и с суммами стоимости долей участников, которые могут быть истребованы ими при выходе.

Следовательно, оснований для того, чтобы уменьшать уставный капитал ниже указанного размера, в настоящее время не имеется. Однако, если по каким-либо причинам в Закон N 14-ФЗ будут внесены новые изменения, в соответствии с которыми минимальный размер уставного капитала будет значительно (в 10 или 100 раз) увеличен, процитированная норма п. 1 ст. 20 может оказаться весьма актуальной.

2. Если общество обязано уменьшить уставный капитал принудительно, то за основу принимается минимальный размер уставного капитала на дату регистрации общества. В данном случае формулировку закона нельзя признать удачной (по меньшей мере с точки зрения кредиторов). Если общество не уточняло размер уставного капитала с момента создания, весьма вероятна ситуация, когда принудительное уменьшение размера уставного капитала будет невозможно в принципе.

Не вдаваясь пока в подробности, заметим, что в соответствии с этой формулировкой принудительное уменьшение уставного капитала может иметь место только в том случае, когда общество при современном уровне цен не может обеспечить соответствие размера своих активов (включая и объекты основных средств и оборотные активы) размеру уставного капитала в ценах на момент создания общества. По нашему мнению, в такой ситуации речь уже должна идти не об уменьшении уставного капитала, а об инициации процедуры банкротства.

Законом N 14-ФЗ в настоящее время определена только одна ситуация, при которой общество обязано уменьшить свой уставный капитал: если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. Если при этом стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом N 14-ФЗ на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации. Заметим, что других вариантов в отношении обществ с ограниченной ответственностью законодательством не предусмотрено. Акционерные общества в этом случае могут быть преобразованы в другую организационно-правовую форму.

Стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами.

Обращаем внимание на то, что п. 2 ст. 20 Закона N 14-ФЗ (в прежней редакции) с 1 июля 2009 г. не действует. В соответствии с данным пунктом в случае неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества оно должно было или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества.

Теперь в подобном случае следует руководствоваться п. 3 ст. 16 Закона N 14-ФЗ: в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 Закона N 14-ФЗ.

При этом договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества. Специально оговорено, что доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об этом уменьшении и о новом размере уставного капитала всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке.

Законодательство обязывает известить всех известных кредиторов. При нормально организованном делопроизводстве и бухгалтерском учете случаи, когда кто-либо из кредиторов неизвестен, по-видимому, исключены. Скорее всего здесь имеются в виду кредиторы, адрес которых сменился в период между образованием кредиторской задолженности и возникновением обстоятельств, приведших к уменьшению уставного капитала.

В пункте 5 ст. 20 Закона N 14-ФЗ сказано, что, если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков.

Ответственность по обязательствам перед кредиторами слабо связана с фактом уменьшения уставного капитала. Более того, кредиторы, наоборот, не должны быть заинтересованы в скорейшем решении этого вопроса, так как общество с ограниченной ответственностью несет ответственность перед ними только в пределах, ограниченных размером уставного капитала.

Поэтому данную статью, по-видимому, следует трактовать в том смысле, что право кредиторов предъявлять требования о досрочном прекращении или исполнении обязательств и возмещении убытков вне зависимости от того, проведено уменьшение уставного капитала или нет.

Если же толковать данное положение более широко, то можно заключить, что в нем речь идет о праве кредиторов на аналогичные требования и в том случае, когда размер чистых активов по итогам очередного финансового года будет меньше размера уставного капитала или в течение первого года деятельности общества не все взносы будут внесены (информацию о финансовом состоянии общество обязано предоставлять всем заинтересованным лицам, а кредиторы такими лицами безусловно являются).

Однако право расширительного толкования законодательных актов нам не принадлежит, а является прерогативой органов государственной власти, суда и арбитража. Поэтому подобное применение данной статьи будет возможно только в случае, когда по ее применению будут даны соответствующие разъяснения, либо если будет создан судебный прецедент. Тем не менее возможность такой трактовки, по нашему мнению, следует иметь в виду.

Если общество в разумный срок не приняло решение об уменьшении уставного капитала (при наличии условий, обязывающих его это сделать), то орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества.

Если уменьшение уставного капитала ООО производится по причине несоответствия размера чистых активов размеру уставного капитала, соответствующие операции в бухгалтерском учете оформляются аналогично порядку, применяемому в акционерных обществах:

Дебет 80 "Уставный капитал" Кредит 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)" - на сумму уменьшения уставного капитала.

3.5 Отчуждение доли участника ООО при ее переходе к другим участникам и третьим лицам

3.5.1 Правила перехода доли

Как уже отмечалось, в новой редакции ст. 21 Закона N 14-ФЗ дополнительно детализированы и уточнены правила перехода доли в уставном капитале ООО.

Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, если это не запрещено уставом общества.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Из этого следует, что основными случаями перехода доли в уставном капитале являются:

продажа;

уступка (возмездный переход доли к обществу).

Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества.

Доля участника в уставном капитале ООО представляет стоимостную оценку вклада участника. Таким образом, говорить о продаже доли участника не совсем корректно. По существу, речь идет об уступке права участия в принятии решений и распределении прибыли общества.

В связи с двойственным характером правового статуса операций по переходу права доли участника ООО существуют различные точки зрения на этот счет. По мнению одних специалистов, продажа доли является разновидностью публичного договора купли-продажи, по мнению других - уступки права требования. По нашему мнению, эти юридические тонкости практического значения не имеют: при покупке доли самим обществом никакого договора не заключается, а операция перехода доли осуществляется на основании решения общего собрания. Если же участник продает свою долю другому лицу, то для общества, чья доля продается, безразлично, какой договор при этом оформляется.

3.5.2 Переход доли к обществу

По общему правилу (ст. 23 Закона N 14-ФЗ) общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале. Исключение составляют случаи, если:

уставом ООО запрещено отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам, при этом другие участники общества отказались от их приобретения. Либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества. В таких случаях общество обязано приобрести по требованию участника принадлежащие ему долю или часть доли;

общим собранием участников общества принято решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества, а один или несколько участников голосовали против такого решения. В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование может быть предъявлено участником общества в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. Если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия.

В перечисленных случаях в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Если не получено согласие участников общества на переход доли или части доли наследникам умершего участника, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом N 14-ФЗ или уставом общества для получения такого согласия участников общества.

При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

Доля или часть доли переходит к обществу с даты:

получения обществом требования участника общества о ее приобретении;

получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом общества;

истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации;

вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу;

получения от любого участника общества отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;

оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.

3.5.3 Правила выплаты действительной стоимости доли

Общество обязано выплатить действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен Законом N 14-ФЗ или уставом общества.

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с Законом об ООО, на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

Случаи перехода доли при выходе участника подробно будут рассмотрены ниже.

3.5.4 Особенности отчуждения доли участника другим участникам и третьим лицам

Можно констатировать, что законодательством установлены следующие особенности отчуждения доли участника.

Доля предоставляет своему обладателю права участника общества при условии ее оплаты. Поэтому при частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части.

Независимо от того, оговорено это уставом общества или нет, преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества пользуются участники общества. При этом участник, продающий свою долю, не может предлагать ее другим участникам по цене, превышающей цену предложения третьему лицу, а участники общества не имеют права требовать снижения этой цены. Если уставом общества не определен порядок осуществления права преимущественной покупки доли участника, то это право определяется пропорционально размерам долей участников, выкупающих долю.

Положения, устанавливающие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены только уставом общества при его учреждении. Кроме того, подобные положения могут быть внесены либо изменены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение ранее внесенных положений из устава общества также должно быть принято единогласно.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи.

Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. Если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. То есть участник не имеет права менять условия продажи своей доли против тех, которые были указаны им в извещении о продаже.

В случае когда участником, продающим (продавшим) долю, нарушено преимущественное право покупки (это может быть продажа без извещения, изменение условий продажи в том случае, когда общество либо другие его участники отказались от использования преимущественного права, а также в других случаях нарушения уставных правил продажи доли), любой участник общества или общество (если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли)) вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена только в письменной форме, причем если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества, то она может быть оформлена в произвольной форме. Сделка признается недействительной в том случае, когда совершена в устной форме, либо в нарушение требований устава не заверена нотариально.

Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке. К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли), за исключением прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 Закона N 14-ФЗ (в данных абзацах никакие конкретные права и обязанности не оговариваются; в них идет речь о запрете перехода прав, предоставленных определенному участнику общества, или обязанностей, дополнительно на этого участника возложенных, при отчуждении его доли).

Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем.

Кроме того, доли в уставном капитале общества переходят:

к наследникам - в случае смерти участников-граждан;

к правопреемникам - в случае ликвидации или преобразования участников - юридических лиц.

При этом в случае ликвидации юридического лица - участника общества без перехода прав и обязанностей к правопреемникам принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица.

Уставом общества может быть предусмотрено, что переход и распределение доли в перечисленных случаях допускаются только с согласия остальных участников общества.

До принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника общества осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица управляющим, назначенным нотариусом.

Законом N 14-ФЗ установлено, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие участников общества:

на уступку доли (части доли) в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам;

переход ее к наследникам или правопреемникам;

распределение доли между участниками ликвидируемого юридического лица.

Такое согласие может быть получено письменно, зафиксировано как решение общего собрания участников. Но если в течение 30 дней с момента обращения к участникам общества не получено письменного отказа ни от одного из участников общества, согласие считается полученным.

Кроме того, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана с публичных торгов. При этом приобретатель указанной доли (части доли) становится участником общества независимо от согласия общества или его участников.

Таким образом, из всех случаев перехода доли к третьим лицам законодательством установлено, что в обязательном порядке новый владелец доли становится и новым участником общества только в том случае, если эта доля была приобретена им с публичных торгов. В иных случаях (уступка, продажа, переход в порядке наследования или правопреемства) новый владелец может безусловно претендовать только на возмещение стоимостной оценки этой доли. Условия вступления нового владельца в число участников общества может быть оговорено уставом. Если же такая оговорка отсутствует, то для такого приема должны быть соблюдены все формальности, связанные с расширением или изменением количества участников.

Как уже отмечалось, участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Таким образом, новой редакцией ст. 21 Закона N 14-ФЗ существенно повышена роль устава общества в регулировании порядка перехода доли в уставном капитале к другим участникам общества или третьим лицам. Проще говоря, процедура отчуждения доли зависит от того, какие ограничения прописаны в уставе конкретного ООО.

3.5.5 Преимущественное право приобретения доли

В новой редакции ст. 21 Закона N 14-ФЗ сохранено общее правило, в соответствии с которым участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Далее в зависимости от того, какой порядок реализации преимущественного права приобретения доли предусмотрен в уставе, возможны варианты. Рассмотрим некоторые из них.

Предположим, уставом ООО предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки.

В этом случае осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:

- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном настоящим пунктом;

- истечения срока использования данного преимущественного права.

Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права (30 дней со дня объявления оферты участником, продающим свою долю). Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли, единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества.

Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Если уставом общества предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

Кроме того, уставом общества может быть предусмотрена возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

В то же время ст. 21 Закона N 14-ФЗ установлен прямой запрет на включение в устав общества положений, предусматривающих предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене.

Также не допускается:

установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества;

уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

В любом случае участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить об этом в письменной форме остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных законом.

Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом.

3.5.6 Сроки реализации прав и обязанностей, связанных с отчуждением доли

Существенное значение для соблюдения процедуры отчуждения доли в уставном капитале и, следовательно, для минимизации вероятных судебных разбирательств между участниками общества имеют сроки, в пределах которых должны осуществляться те или иные мероприятия и участники общества могут воспользоваться правами, предоставленными им Законом N 14-ФЗ. Эти сроки можно считать унифицированными. В большинстве случаев продолжительность периода, в течение которого одни участники могут воспользоваться своими правами, а другие - исполнить обязательные мероприятия, составляет 30 дней.

В течение 30 дней со дня объявления оферты участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества) участники ООО или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены.

Если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Со дня обращения к обществу может быть выражено согласие общества на отчуждение доли или части доли (если уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие) участникам общества или третьим лицам. Уставом ООО может быть установлен и иной срок для выражения такого согласия.

По истечении 30 дней считается полученным согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу (если уставом или Законом N 14-ФЗ предусмотрена необходимость получить такое согласие).

Согласие участников в данном случае считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в ООО представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

Согласно п. 9 ст. 21 Закона N 14-ФЗ согласие участников общества на переход прав и обязанностей участника общества к лицу, приобретшему долю или часть доли в уставном капитале, требуется при их продаже с публичных торгов независимо от того, записано такое условие в уставе общества или нет.

Согласие общества на отчуждение доли или части доли (если уставом общества предусмотрена необходимость получить такое согласие) считается полученным, если от общества не получен отказ, выраженный в письменной форме.

Кроме того, не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу (при нотариальном удостоверении сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале) должна быть составлена выписка из ЕГРЮЛ.

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

Закон N 14-ФЗ не уточняет права и порядок действий наследника или правопреемника в случае, если соответствующее согласие общество не дает. По нашему мнению, в данной ситуации расчеты с правопреемниками и наследниками должны проводиться в порядке, установленном для расчетов с выбывшим участником ООО.

Таким образом, если уставом общества не установлены дополнительные условия для отчуждения доли (части доли) в уставном капитале, а также в случае, когда продажа доли не осуществляется с публичных торгов, никаких дополнительных мероприятий не проводится.

Комментарий к правилам нотариального удостоверения таких сделок, а также сроки осуществления отдельных нотариальных действий приведены в первой главе данной книги.

3.5.7 Определение стоимости доли

При отчуждении доли в уставном капитале общества (или ее части) существенное значение имеет правильная ее оценка.

Пунктом 4 ст. 21 Закона N 14-ФЗ цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли:

стоимость чистых активов общества;

балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату;

чистая прибыль общества;

другие.

Наиболее распространенным критерием определения стоимости доли традиционно является стоимость чистых активов общества.

Термин "чистые активы" в действующем законодательстве или документах системы нормативного регулирования бухгалтерского учета не раскрывается.

В пункте 1 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденного приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н/03-6/пз (далее - Порядок), введено только определение стоимости чистых активов: "Под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету".

Нетрудно убедиться, что и это определение не раскрывает ни экономической, ни финансовой составляющей чистых активов организации.

Фактически (из требований законодательства и нормативных актов по бухгалтерскому учету) можно сделать вывод о том, что чистые активы - это разница между стоимостью всех активов (имущества) организации и суммой кредиторской задолженности. Другими словами, размер чистых активов показывает, какая часть имущества приобретена за счет собственных средств организации - уставного и добавочного капитала и нераспределенной прибыли.

В то же время применение показателя чистых активов в современной законодательной базе получает все более широкое распространение.

Практически во всех федеральных законах, регулирующих деятельность отдельных организационно-правовых форм, установлено, что размер чистых активов играет большую роль в ограничениях по использованию финансовых ресурсов организаций.

В настоящее время используется вышеуказанный Порядок. Организации других организационно-правовых форм применяют положения Порядка с учетом специфики деятельности, расчетов с участниками, кредиторами и т.п.

В соответствии с п. 1 Порядка под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

В состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), за исключением суммы фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных акционерным обществом у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования, и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:

долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства;

краткосрочные обязательства по займам и кредитам;

кредиторская задолженность;

задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов;

резервы предстоящих расходов;

прочие краткосрочные обязательства.

В составе активов и пассивов отражаются также отложенные налоговые активы и отложенные налоговые обязательства соответственно.

В данных о величине прочих долгосрочных и краткосрочных обязательств приводятся суммы созданных в установленном порядке резервов в связи с условными обязательствами и с прекращением деятельности.

3.5.8 Операции с долями, принадлежащими обществу

Согласно ст. 24 Закона N 14-ФЗ в новой редакции доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

В течение одного года со дня перехода доли или части доли к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, когда до перехода доли или части доли к обществу они были оплачены или за них была предоставлена компенсация.

Продажа неоплаченных доли или части доли в уставном капитале общества, а также доли или части доли, принадлежащих участнику общества, который не предоставил денежную или иную компенсацию, осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретенных обществом, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

Продажа доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

...