Предмет и метод международного частного права

Условия. Для возникновения вещного сервитута необходимо наличие двух смежных участков, один из которых (служебный) должен служить нуждам другого участка (господствующего). Практические потребности внесли в данное правило исключения, в связи с чем стало возможным установление сервитута и в интересах владельца земельного участка, который непосредственно не граничит со служебным, для восполнения недостающих качеств господствующего участка (например, при прокладке водопровода через несколько участков.

2. Сервитут устанавливается на соседний земельный участок, который находится на праве собственности у другого лица. Из этого правила существует исключение, по которому сервитут может быть установлен и в пользу лица, имеющего право застройки (Германия, Австрия, Швейцария, Эстония).

3. Сервитут может быть установлен, чтобы восполнить недостающие свойства господствующего земельного участка, без его установления невозможно использование господствующего участка (объективная обусловленность).

4. Сервитут не может состоять в обязании к активным действиям самого собственника служащей вещи.

5. Сервитут - это частичное право пользования чужой вещью.

6. Сервитуарий должен относиться к пользованию служащим земельным участком экономно (принцип экономии), наименее обременительным способом для собственника, а также на возмездной основе (принцип платности).

Виды. На сегодняшний день известны лесные, водные, дорожные, пастбищные, домашние сервитуты, сервитуты на пользование горой, почвой, зданиями и более укрупненные системы сервитутов - сельскохозяйственные сервитуты, сервитуты зданий, постоянные и непостоянные сервитуты, очевидные и неочевидные сервитуты.

Новые виды.

Сервитуты для целей снабжения. В немецкой практике рассматривают в качестве вещных сервитутов права использования земельного участка для сооружений снабжения электричеством, газом, теплом от системы централизованного теплоснабжения, водой.

Сервитут телекоммуникаций. Землевладелец не может запрещать сооружение телекоммуникационной линии, если земельный участок пригоден для этого.

Сервитут как средство ограничения конкуренции. Как уже отмечалось, в последнее время в зарубежной практике сервитуты получают распространение в предпринимательских отношениях в форме запрета продажи на соседнем земельном участке минерального сырья, пива и других товаров, строительства гостиницы, автозаправочной станции и т.п. (сервитуты как средства ограничения конкуренции). Такие сервитуты по германскому праву регистрируются в Поземельной книге и имеют правовой режим вещных прав (абсолютный характер, право следования, вещно-правовая защита).

Обеспечительные сервитуты. В частности, при заключении обязательственно-правовой сделки с земельным участком (договор займа, наем, антимонопольное соглашение) права покупателя страхуются путем предоставления сервитутных прав таким образом, что обязанная сторона предоставляет управомоченной стороне по договору право сервитута на принадлежащий ему земельный участок (например, в виде установления обязанности производить продукцию определенного вида, ассортимента, качества, стоимости; продавать в определенной местности и т.п.). После исполнения обязательства цели сервитута считаются достигнутыми, управомоченное лицо обязано отменить сервитут путем погашения права в Поземельной книге.

Возникновение сервитута. Традиционными случаями возникновения сервитутов выступают соглашение участников, судебное решение, давность. Для возникновения сервитута необходима государственная регистрация. Соглашение участников чаще всего представляет собой письменную сделку (в немецком праве нотариально удостоверенную), в которой стороны определяют основные условия сервитутов (объект, содержание прав сервитуария, размер платы, срок, основания прекращения). Что касается давности как способа возникновения сервитута, то необходимо сказать, что она предусмотрена не во всех законодательствах. В качестве основания возникновения предусмотрена давность в немецком праве (срок давности составляет), во французском праве (срок давности), в Законе Эстонии о вещном праве запрещено возникновение сервитута в связи с давностью (п. 5 ст. 173), аналогичное положение в Концепции о вещном праве (п. 7 разд. "Сервитуты").

Прекращение сервитута. Основными юридическими фактами, влекущими прекращение сервитута, выступают:

1) отпадание нужд в сервитуте (потеря интереса) с прекращением условий, на основании которых он был установлен (объективной обусловленности)*(315);

2) истечение срока.

3) соглашение сторон, в том числе и соглашение правопреемников;

4) наступление указанного в договоре условия о прекращении сервитута*(318);

5) погасительная давность, т.е. неиспользование служащего земельного участка (в эстонском законодательстве - при неиспользовании в течение 10 лет (ст. 178), во французском праве - при неиспользовании в течение 30 лет (ст. 706 Code Сivil)).

6) совпадение в одном лице собственника и сервитуария. Исключения установлены в немецком и австрийском праве в виде сервитута собственника;

7) выкуп (ст. 175 Закона Эстонии о вещном праве);

8) требование собственника господствующей недвижимой вещи, который должен предварительно, за шесть месяцев, уведомить собственника служебной вещи (п. 2 ст. 176 Закона Эстонии о вещном праве);

9) требование собственника служебной недвижимой вещи, в случае когда выгода, приносимая сервитутом, мала по сравнению с обременяющей служебную недвижимую вещь повинностью (п. 1 ст. 177 Закона Эстонии о вещном праве).

32. Ограниченные вещные права в аспекте сравнительного правоведения

Существующие системы ограниченных вещных прав европейских правопорядков по многим сходным элементам (виды прав и их классификация, область применения) имеют достаточно близкие тенденции развития. Такая схожесть является результатом как существования общих корней (заимствование римского права), так и серьезного влияния пандектного учения.

В свою очередь существующие системы вещных прав на земельные участки условно можно разделить на основные (классические), сформированные в XIX в., и системы, для которых классические явились образцом при построении национального законодательства. В качестве основных (классических) можно назвать системы, образованные под влиянием пандектного права - германскую и сходные с ней австрийскую и швейцарскую, а также более романизированную - французскую*(189).

К более поздним следует отнести систематизации вещных прав, сформированные в середине и в конце прошлого столетия в связи с политическими изменениями в мире и, соответственно, с реформированием национального законодательства - венгерская, болгарская, чешская, польская, испанская, голландская, квебекская.

Самостоятельным направлением в формировании вещно-правовых систем можно назвать законодательство стран Восточной Европы, отказавшихся от социалистических правопорядков (Хорватия, Македония, Сербия, Словения), а также ряда бывших советских республик (Эстония, Латвия, Грузия, Украина, Туркменистан, Молдавия). Институт вещных прав перечисленных государств сориентирован на развитые правопорядки, причем в большинстве случаев образцом выступает германская (пандектная) правовая система.

По содержанию видов вещных прав существующие системы ограниченных вещных прав можно разделить на созданные по пандектному (германскому) праву (содержащие, как правило, двух- и трехзвенное деление прав) и французскому праву (состоящие, чаще всего, из одной группы - вещных прав пользования). По образцу пандектного права сформированы вещные права в законодательстве Австрии, Швейцарии, Чехии, Венгрии и др.). По французскому образцу - вещные права в гражданском праве Италии, Испании, Бельгии.

Основное различие между указанными классификациями состоит в том, что пандектная строится не только на реципированных из римского права институтах, но и на национальных, созданных под влиянием фактических жизненных потребностей. Тогда как французская и итальянская системы вещных прав основаны в большей части на положениях римского права. Например, германская (пандектная система) наряду с сервитутами, застройкой, ипотекой разработала положения об ограниченных вещных правах, которые не были известны римскому праву и, соответственно, не закреплялись в системе, построенной по римскому образцу (во Франции, Италии, Испании, Бельгии). Составу вещных прав французской системы не известен Reallast (Grundlast), Vorkaufsrecht. И, наоборот, сохранено право эмфитевзиса, которого нет в пандектном праве. Кроме того, во французской системе узуфрукт признан самостоятельным вещным правом наряду с сервитутами, тогда как в германском праве узуфрукт отнесен к сервитутам.

Вещные права в Германском Гражданском уложении (BGB) регулируются Книгой третьей, которая, как уже говорилось, прямо не закрепляет классификацию ограниченных вещных прав по трем перечисленным группам, однако из него вытекает логичное построение нормативного материала о вещном праве согласно указанному делению. В настоящее время ограниченные вещные права, или как права на чужие вещи, классифицируются на три группы: права пользования, права преимущественного приобретения чужой вещи, права принудительной реализации чужой вещи (права обеспечения).

Вещные права в Австрийском общем гражданском уложении 1811 г. (ABGB). В отличие от немецкой системы ограниченных вещных прав, в австрийской не содержится стройной их дифференциации. Виды вещных прав вытекают из ст. 308 ABGB, которая закрепляет собственность, владение, залог, сервитуты, право наследования. Ограниченные вещные права регламентируются шестым разделом о залоге и седьмым разделом (вещные и личные сервитуты, Grunddienstbarkeiten und personliche Dienstbarkeiten). Личные сервитуты разделены на право употребления, узуфрукт, право пользования жилым помещением.

Одной из самых совершенных систем начала XX в. Выступает Гражданский Кодекс Швейцарии 1907 г. (ZGB). В отличие от германского и австрийского права, он содержит двухступенчатое строение вещных прав и подразделяет их на сервитуты, в том числе и право застройки и залог и вещные обременения. Швейцарскому праву известны и права преимущественного приобретения чужой вещи, однако они рассматриваются швейцарским законодательством как ограничения права собственности, а не вещные права. Правовое регулирование ограниченных вещных прав содержится в титуле 21-м о сервитутах и земельных (вещных) обременениях. При этом сервитуты включают в состав узуфрукт и другие сервитуты, к которым швейцарское право относит право застройки и пользование водными источниками в чужом участке.

Вещные права в Гражданском кодексе Франции 1804 г. (Code Civil). Как уже отмечалось выше, Code Civil не содержит стройной и последовательной системы ограниченных вещных прав по содержанию и исходит из принципа абсолютной свободы собственности. Однако во французском юридическом учении существует несколько систематических классификаций вещных прав, отличных от тех, которые известны германскому правопорядку. Во-первых, большинство французских правоведов (Планиоль, Карбонье, Бергель, Мазо) выделяют две группы вещных прав: права с акцессорным характером и права с неакцессорным характером. Ко второй группе относят собственность, право пользования, употребления, жилое право, сервитуты, право наследственной аренды, наследственное право застройки и право съемщика на основе строительной аренды. Напротив, акцессорные вещные права составляют ипотека и залоговое право.

Во французском Code Civil права пользования, а именно - узуфрукт и вещный сервитут регламентируются ст. 578-636 и 637-710, право употребления и право проживания ст. 625-636 Книги второй. К правам реализации (обеспечения) Code Civil можно отнести залог, который регулируется ст. 2393-2488, антихрезу (ст. 2387-2392) и привилегии (ст. 2374) главы третьей "Об обеспечениях" Книги четвертой. Другие вещные права пользования - эмфитевзис (l'emphyteose) и суперфиций (droit de superficie) регулируются специальными кодексами. Таким образом, в отличие от немецкой системы французскому законодательству не известны Vorkaufsrecht и Reallasten, и, наоборот, в группе прав пользования наряду с узуфруктом закрепляется эмфитевзис.

Некоторые особенности системы вещных прав представляет законодательство Дании. По ГК Дании к ограниченным вещным правам относят узуфрукт, сервитуты, ипотеку и вещные обременения.

ГК Польши 1964 г. к ограниченным вещным правам относятся узуфрукт, сервитут, залог, право жилищной кооперативной собственности и ипотека.

При этом, как видно из приведенных выше норм, в польском законодательстве сформирован своеобразный подход определения видов вещных прав. В частности, узуфрукт регламентируется ст. 252-284 и в свою очередь разграничен польским законодателем на узуфрукт частных лиц (ст. 265-270) и узуфрукт сельскохозяйственных кооперативов на сельскохозяйственные земельные участки (ст. 271-282). Сервитуты рассматриваются польским правом как вещные (sluzebnosc gruntowa) и личные (sluzebnosci osobiste) (жилищные сервитуты и пользование) и, соответственно, нормы о них закреплены в ст. 285-295 и ст. 296-305. Право жилищной кооперативной собственности и залог урегулированы ст. 306-335 Кодекса.

Резюмируя изложенное, можно констатировать существующие в современных зарубежных правопорядках, развивающихся по образцу континентального гражданского права, тенденции к закреплению трехуровневой систематизации ограниченных вещных прав на земельный участок, а именно вещных прав пользования, вещных прав преимущественного приобретения, вещных прав реализации чужого земельного участка.

33. Основные особенности вещного права в гражданском законодательстве зарубежных стран

Вещное право континентальной системы. Особенностью континентального подхода является выделение абстрактной категории "вещное право", под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Это право фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. И хотя акцент в правовом регулировании делается все-таки на отдельные вещные права, существуют и общие для всех них нормы.

Вещные права подразделяются на права на свои вещи (к числу которых относится право собственности) и права на чужие вещи - сервитуты, эмфитевзис, права застройки, залога и т.д. Последние различаются в зависимости от способа, широты, интенсивности и иных параметров воздействия на чужую вещь. Поскольку права на чужие вещи обременяют собственника, существует замкнутый перечень (nu-merus clausus)вещных прав. Это означает, что данные права не могут создаваться произвольно. Но в любом случае содержание вещных прав определяется позитивным правом.

Помимо отдельных разновидностей вещных прав, большое внимание уделяется владению как фактическому состоянию связанности лица с вещью (господству лица над вещью). Владение в рамках континентального права защищается специальными владельческими исками использование которых возможно при нарушении владения, удовлетворяющего определенным критериям, независимо от вины нарушителя.

Основным вещным правом, естественно, считается право собственности. Именно ему посвящена львиная доля норм вещного права. Несмотря на то что содержание права собственности раскрывается в законодательстве каждой страны по-своему, есть и некоторые общие принципы.

В трактовке права собственности на континенте следуют римским традициям и прежде всего основополагающему принципу: "не может быть двух полных прав собственности на одну вещь". Право собственности едино и неделимо. Невозможна разделенная или двойственная собственность. Специфика же отдельных жизненных ситуаций, не укладывающихся в рамки такого права собственности, может быть отражена либо в создании прав на чужие вещи, либо в закреплении особенностей права собственности, принадлежащего тому или иному субъекту или в отношении того или иного объекта. И хотя в последнее время континентальным правом заимствуются некоторые конструкции англо-американского права, исходящие из противоположного принципа (например, траст, доверительная собственность), однако они модифицируются таким образом, чтобы не нарушать установившихся традиций (вместо доверительной собственности ведут речь, к примеру, о доверительном управлении чужим имуществом).

Следующий важный принцип, которого придерживается континентальное право,-наибольшая полнота права собственности (plena in re potestas).Разные европейские законодательства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) - владение, пользование, распоряжение, право на доход и т.п.-причем в самых причудливых сочетаниях. Однако непременно подчеркивается, что этими компонентами содержание права собственности не исчерпывается, что все они "осуществляются наиболее исключительным образом", "по усмотрению собственника", "независимо". Тем самым подчеркивается особый характер права собственности, его отличие от других прав, то, что оно всегда шире и независимо по содержанию, если сто сравнивать с другими правами, как вещными, так и обязательственными.

Права на чужие вещи (iura in ie aliena)разнообразны и объединяются в одну группу лишь исходя из того, что всегда предполагают наличие собственника, вещь которого они обременяют. Собственник, по общему правилу, должен терпеть воздействие на его вещь, однако в последнее время появляется все больше и больше таких вещных прав, которые обязывают собственника совершать те или иные активные действия. В зависимости от того, какие из правомочий собственника оказываются ограниченными, можно выделить следующие права на чужие вещи, предоставляющие их обладателям в отношении чужой вещи возможность: 1)только пользоваться (сервитуты); 2)только распоряжаться (залоговые права); 3)владеть и пользоваться (права некоторых арендаторов, скажем, жилых помещений или земельных участков); 4)владеть, пользоваться и в ограниченных пределах распоряжаться (эмфитевзис, доверительное управление).

Собственность (property, ownership).Это одно из ключевых понятий в англо-американском праве. Вещное право как система норм, рассчитанных на урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует. Место категории "вещное право" занимает "собственность". Отсутствует и четкое деление прав на свои и на чужие вещи (последние также называют собственностью). В строгом континентальном смысле даже собственность на недвижимость в англо-американском праве не является правом на свою вещь, ибо верховным собственником земель признается государство ("корона"). С этой точки зрения каждый владелец земли -уже не собственник. На практике же, разумеется, все не так, ибо полномочия "короны" номинальны.

Главная черта англо-американской трактовки собственности состоит в допущении существования разделенной (двойственной) собственности. Принцип "одна вещь - одно право собственности" не действует. Вместо него установлен принцип, согласно которому количество, а значит, и содержание прав собственности, принадлежащих нескольким лицам в отношении одной и той же вещи, может быть определено соглашением (волей) участников. В этом еще одна особенность англо-американского права в отличие от континентального, где виды и содержание вещных прав зафиксированы объективным правом.

Разделение права собственности допускается как в пространстве - по горизонтали и по вертикали, - так и во времени. Например, один собственник имеет право на доход от сдачи земельного участка в аренду, а другой -от пользования им. Какая-либо вещь может быть передана одному собственнику пожизненно, а другому - после смерти первого - и в обоих случаях речь вдет о праве собственности, которое делится междуданным и будущим собственниками. Следовательно, содержание этих различных прав собственности определяется по воле первоначального собственника или по соглашению собственников.

Собственность (property)трактуется предельно широко. Помимо традиционных прав к ней подчас относят даже некоторые права требования (например, на получение пенсий, пособий, алиментов и т. п.), исключительные права (интеллектуальную собственность), особенно если они отчуждаемы. Логика рассуждений при этом такова - раз право может быть отчуждено, оно является вещью, пусть и особого рода. значит, может выступать как объект права собственности.

Наиболее ярко все перечисленные особенности англо-американского понимания собственности выражены в доверительной собственности (trust).Сущность доверительной собственности состоит в том. что первоначальный собственник -учредитель (settlor)траста передают вещь в управление доверительному собственнику (trustee)с тем. чтобы тот передал эту вещь или доходы, полученные от ее эксплуатации, выгодоприобретателю (beneficiary),в роли которого может быть как учредитель траста, так и любое третье лицо (в том числе и публика в широком смысле этого слова). И доверительный собственник, и выгодоприобретатель считаются собственниками, но с разными правами - первый имеет право осуществлять управление (эксплуатацию) переданным ему имуществом, второй же сохраняет право на доход и на получение вещи обратно. Объем прав каждого из собственников может меняться в зависимости от того, на каких условиях учрежден траст (что может быть определено договором, односторонней сделкой или законом). Например, за доверительным собственником может быть закреплено право решать, выплачивать ли доход выгодоприобретателю. В то же время может существовать такая доверительная собственность, в рамках которой выгодоприобретатель в любой момент может ее прекратить и получить вещь обратно. Эта "резиновая" конструкция траста способна подвергаться самым различным модификациям. Поэтому ее используют в самых неожиданных ситуациях - в случае неосновательного обогащения, в отношениях между компанией и ее директорами, принципалом и агентом, при наследовании и т.п. Однако ее главное назначение - обеспечить профессиональное управление чужим имуществом в интересах определенных категорий лиц, не способных или не желающих его осуществлять. И в этом смысле данная конструкция заимствуется странами с иными правовыми системами.

Владение в рамках англо-американского права также трактуется как фактическое состояние связанности лица с вещью, однако для защиты владения используются не специальные владельческие иски, а иски из причинения вреда (trespass u nuissance). А это означает, что защита владения поставлена в зависимость от наличия или отсутствия вины в его нарушении.

Что касается прав на чужие вещи, то они как категория отсутствуют. Впрочем, это не означает, что они неизвестны практике. Например, к числу вещных могут быть отнесены залоговые права и сервитуты.

34. Статус особых морских пространств и ресурсов Каспийского, Азовского морей

Каспийское море. В отношении Каспия ключевым является то физико-географическое обстоятельство, что он представляет собой закрытый внутриконтинентальный водоем, не имеющий естественного соединения с Мировым океаном. Соответственно, к Каспийскому морю не должны применяться автоматически нормы и понятия международного морского права, в частности, положения Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. Исходя из этого, в отношении Каспия было бы неправомерным применять такие понятия, как "территориальное море", "исключительная экономическая зона", "континентальный шельф" и т. д.

Ныне действующий правовой режим Каспия установлен советско-иранскими договорами 1921 и 1940 гг. Эти договоры предусматривают свободу судоходства по всей акватории моря, свободу рыболовства за исключением десятимильных национальных рыболовных зон и запрет на плавание в его акватории судов под флагом некаспийских государств.

Согласно существующему статусу Каспия, неприбрежные государства могут допускаться к морепользованию лишь с общего согласия всех прибрежных государств. Такое согласие может быть обусловлено следующими требованиями: а) обеспечением военно-политической безопасности; б) обеспечением экологической безопасности; в) соблюдением природоресурсных прав и интересов прибрежных стран. С распадом СССР и появлением трех новых прикаспийских государств политическая ситуация в регионе изменилась, с учетом этого договорно-правовой статус Каспия конкретизируется. Новые проблемы обеспечения политической безопасности, управления биоресурсами Каспия, защиты окружающей среды, распределения и освоения минеральных ресурсов, ставят вопрос о разработке новых элементов статуса Каспия. Алма-Атинская декларация, подписанная главами новых независимых государств-членов СНГ, гарантировала выполнение этими государствами международных обязательств, вытекающих из договоров и соглашений бывшего СССР. Тем самым подтвержден статус Каспийского моря как водоема, на который распространяются права исключительно его прибрежных государств. В октябре 1992 г. в Тегеране представители прикаспийских государств пришли к соглашению о необходимости создания организации по сотрудничеству прикаспийских стран и скорейшего формирования ряда комитетов: по изучению и колебанию уровня Каспийского моря, по защите окружающей среды, по сохранению и использованию биоресурсов, по правовому статусу Каспия, по судоходству, по научным проблемам. Проект соответствующего договора о сотрудничестве, подготовленный Ираном, строился на принципах совместного использования Каспия на основе суверенного равенства и учета прав и интересов всех прикаспийских государств. Принятие решений в рамках региональной организации прикаспийских государств предполагалось на основе консенсуса со стороны ее государств-членов и подразумевало отказ от односторонних действий отдельных государств. Совещание глав правительств прикаспийских государств, проведенное в октябре 1993 г. в Астрахани, определило основные направления совместной деятельности по решению проблем Каспийского моря, в частности его многих эколого-ресурсных проблем. Эти положения были развиты затем в Декларации о сотрудничестве в области охраны окружающей среды, принятой в Алма-Ате в мае 1994 г. на совещании представителей Азербайджанской Республики, Республики Казахстан, Исламской Республики Иран и Российской Федерации.

В ноябре 2003 г. в Тегеране все пять прикаспийских государств подписали Рамочную конвенцию по защите морской среды Каспийского моря.

Новый этап в многосторонних отношениях прибрежных стран в бассейне Каспийского моря связан с появлением на политической арене в начале 2000 г. Президента Российской Федерации В.В. Путина. Вскоре после своего избрания он провозгласил регион Каспийского моря зоной особых интересов России. Основные положения по поводу формирования нового международно-правового статуса Каспийского моря сводились к нижеследующему:

- Россия предлагает поэтапный план распутывания клубка каспийских проблем, включая судоходство, экологию, использование биологических ресурсов, определение координат береговой линии и т. п.;

- Прибрежным государствам необходимо сосредоточить внимание на проблеме спорных нефтяных месторождений; при их разработке предлагается использовать принцип "50 на 50", когда вторая из претендующих на залежи нефти стран компенсирует половину затрат соседнему государству, которое раньше занялось разработкой и добычей углеводородов со дна Каспия;

- Каспий делится на национальные секторы, которые закрепляются за соответствующими прибрежными государствами. При этом поверхность Каспия остается в общем использовании, на национальные секторы делится только дно.

Однако основные положения, выдвинутые спецпредставителем Президента по вопросам Каспия В. Калюжным, не встретили понимания всех прикаспийских стран.

23-24 апреля 2013 года в Тегеране состоялось 32-е заседание Специальной рабочей группы по разработке Конвенции о правовом статусе Каспийского моря на уровне заместителей министров иностранных дел прикаспийских государств.

Сегодня Азовское море омывает сухопутные территории двух независимых государств Украины и России. В Азовском бассейне формируются достаточно крупные морехозяйственные комплексы, как Украины, так и России, базирующиеся на освоении биологических ресурсов моря и развитой портовой инфраструктуре. В частности, здесь функционируют межотраслевые портовые комплексы, включающие крупнейшие металлургические предприятия и железорудный комбинат со специализированными морскими причалами. Большой интерес к Азовскому морю вызван наличием значительных запасов газа и газового конденсата, возможностью весьма значительных уловов ценных сортов рыб, получения значительных доходов от использования курортно-рекреационных ресурсов азовского побережья, эффективного использования развитых транспортных коммуникаций. Поэтому не удивительно, что Азовское море и все что с ним связано, является зоной особых, стратегических интересов и Украины и России.

24 декабря 2003 года в г. Керчь главами двух государств были подписаны Договор между Российской Федерацией и Украиной о сотрудничестве в использовании Азовского моря и Керченского пролива и Совместное заявление Президента Украины по Азовскому морю и Керченскому проливу. Эти документы четко фиксируют целый ряд принципиально важных положений, касающихся правового статуса Азово-Керченской акватории и совместной деятельности там России и Украины - закрепление за акваторией исторически сложившегося статуса внутренних вод двух государств, запрещение на заходы в Азовское море и Керченский пролив без согласия России и Украины военных кораблей третьих стран, признание необходимости сохранения акватории как целостного хозяйственного и природного комплекса, используемого в интересах России и Украины, свобода судоходства в акватории для судов обоих государств.

Обговорены основные направления совместной деятельности в акватории, прежде всего в сфере судоходства и рыболовства и сохранение уже сложившейся и оправдавшей себя практики. Предусматривается активизация совместной деятельности в Азовском море и Керченском проливе и по всем другим направлениям. Правительствам двух стран даны поручения восстановить и развивать паромное сообщение через Керченский пролив для пассажирских и грузовых перевозок.

Договор о сотрудничестве в использовании Азовского моря и Керченского пролива предусматривает урегулирование всех вопросов, относящихся к этой акватории, по соглашению между сторонами и, соответственно, исключает какие-либо односторонние действия.

35. Понятие и виды инвестиций, формы инвестиционных поступлений, правовые режимы инвестирования

Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. в ст. 2 определяет иностранные инвестиции как "вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности, на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте или в валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации".

В МЧП различают две формы инвестирования:

Ссудная форма - ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов;

Предпринимательская форма - предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных инвестиций.

Для прямых инвестиций характерно активное участие инвестора в управлении объектом, в который вложен его капитал. Именно прямые инвестиции ассоциируются с созданием и функционированием за рубежом совместных компаний и предприятий со 100%-ным иностранным капиталом. Портфельные инвестиции такого контроля обычно не дают и бывают, как правило, представлены отдельными акциями или их небольшими пакетами, облигациями и другими ценными долгосрочными бумагами.

Правовое регулирование иностранных инвестиций

В силу двойственного характера источников МЧП можно выделить два основных блока правовых норм, целью которых является регулирование инвестиционных отношений - нормы национального законодательства отдельных государств и положения международно-правовых соглашений.

1. Национальное законодательство.

Национальный режим дает много преимуществ иностранному инвестору: зарубежные предприниматели могут основывать свои компании и хозяйствовать на тех же условиях, что и местные, вступая друг с другом в полноценную конкуренцию; избирать любую принятую в данной стране организационно-правовую форму ведения хозяйственной деятельности; пользоваться большинством местных льгот; получать доступ к финансовым, трудовым, научно-техническим и другим ресурсам страны - реципиента капитала.

2. Международные договоры.

Двусторонние и многосторонние.

Регулирование инвестиционных отношений на двустороннем уровне происходит при помощи следующих основных международных договоров. Торговые договора. Практика заключения подобных соглашений возникла в древние времена и окончательно оформилась с образованием национальных рынков государств и становлением единого мирового хозяйственного оборота. Договоры и соглашения об иностранных инвестициях. Их главная цель - обеспечение притока иностранного частного капитала в другие страны путем предоставления ему юридических гарантий от так называемых политических, или некоммерческих, рисков, в состав которых, в частности, включаются: а) гарантии от национализации предприятий иностранного капитала; б) гарантии от неконвертируемости валют при переводе капиталов и прибылей за рубеж; в) гарантии от ущерба инвестициям в случае социальных катаклизмов и другие. В настоящее время Россия участвует в более чем 30 подобных договорах. Соглашения о налогообложении. Как правило, подобные договоры заключаются в целях регулирования вопросов налогообложения при экспорте и импорте капитала между странами.

Инвестиционные контракты-соглашения.

Особое место в регулировании иностранных капиталовложений занимают инвестиционные контракты-соглашения, заключаемые между частными инвесторами и странами - реципиентами капитала.

В законодательстве об иностранных инвестициях, а также международных договорах применяются различные подходы к определению понятия режима иностранных инвестиций. В одном варианте речь идет о национальном режиме. В этом случае иностранным инвесторам предоставляется режим не менее благоприятный, чем отечественным инвесторам, иными словами, иностранные инвесторы приравниваются к отечественным. В другом варианте инвесторам одной страны предоставляется режим не менее благоприятный по сравнению с тем, который предоставляется инвесторам иного иностранного государства.

Возможно и одновременное применение обоих этих режимов (например, Соглашение России с Японией 1998 г.). Согласно российскому Закону об иностранных инвестициях 1999 г. правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленной российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами (п. 1 ст. 4). Закон 1999 г. предусматривает два вида изъятий из действия принципа национального режима: изъятия стимулирующего характера в виде предоставления определенных льгот и изъятия ограничительного характера.

В России действует так называемый явочно-нормативный порядок для иностранных инвестиций, согласно которому предварительного разрешения для допуска иностранных инвестиций не требуется. При таком порядке применяется лицензионная система, согласно которой для осуществления отдельных видов экономической деятельности требуется получение лицензии (разрешения) от определенных государственных органов.

36. Свободные экономические зоны. Оффшоры

В самой общей форме под СЭЗ следует понимать часть территории страны, где государство устанавливает особый режим управления, наиболее благоприятный для деятельности иностранных и отечественных предпринимателей, для привлечения внешних и внутренних инвестиций. Этот режим обычно предусматривает особые льготы для осуществления торговых операций (вплоть до отмены экспортно-импортных пошлин), налоговые льготы (вплоть до отмены налогообложения), финансовые льготы на предоставление коммунальных и иных услуг и административные льготы, облегчающие процедуры въезда и выезда, регистрации предприятий и т. д. Большинство свободных экономических зон имеют сравнительно небольшую территорию и относятся к категории "точечных" объектов, но есть среди них и довольно обширные, и даже очень большие по площади. Одно из непременных условий возникновения СЭЗ - наличие выгодного экономико-географического положения. Для небольших, "точечных", СЭЗ это прежде всего соседство с международным портом или аэропортом.

Первую группу образуют торговые СЭЗ. Это одна из наиболее ранних (возникших еще в ХVI-ХVII вв.) разновидностей свободных экономических зон. К ней относятся свободные таможенные зоны, торгово-складские зоны, свободные порты, но в первую очередь - зоны свободной торговли (ЗСТ), получившие наиболее широкое распространение. Зоны свободной торговли обычно создаются на территории морских портов и аэропортов или в непосредственной близости от них. Они пользуются таможенной экстерриториальностью: хранящиеся и продающиеся в них товары не подлежат обычному таможенному контролю. Одной из разновидностей зон свободной торговли считают и магазины "Дьюти фри" (Duty free - беспошлинно), пользующиеся правом беспошлинной торговли и ставшие необходимой принадлежностью многих международных аэропортов.

Вторую группу образуют промышленно-производственные СЭЗ, также имеющие несколько разновидностей. СЭЗ этой группы принято подразделять на экспортно- и импортно-ориентированные. Первые из них работают на внешний рынок, а вторые на внутренний. Экспортно-производственных зон значительно больше, так что они в основном и формируют вторую группу СЭЗ. В отличие от зон свободной торговли, экспортно-производственные зоны предназначены прежде всего для увеличения экспортного потенциала страны и, соответственно, ее валютных доходов. Некоторые из них возникли на базе трансформации зон свободной торговли, но большинство создавалось целенаправленно с экспортной ориентацией. Для многих таких зон характерно преобладание сборочных предприятий.

Третью группу образуют научно-технологические (технико-внедренческие) СЭЗ, в которых концентрируются национальные и зарубежные проектные, исследовательские, научно-производственные фирмы, также пользующиеся единой системой налоговых и финансовых льгот. Задача таких СЭЗ заключается в разработке и внедрении в отечественную практику новейших технологий. Они имеют характер инновационных и научных центров, научных, исследовательских парков, технопарков и др.

Четвертую группу образуют сервисные СЭЗ, предоставляющие льготные условия тем фирмам и учреждениям, которые специализируются на оказании различного рода услуг, в основном финансовых, но также и других. Среди них различают офшорные зоны, финансовые центры, центры предоставления банковских, туристических и иных услуг.

Пятую группу образуют комплексные СЭЗ. Они не имеют узкой специализации, а охватывают разные стороны экспортно-импортной, производственной и инновационной деятельности, отчего их внутренняя стуктура наиболее сложна. Как правило, комплексные СЭЗ и по размерам значительно больше других. Они могут занимать территорию целого района, административной области, а в отдельных случаях и более крупного региона.

Наконец, в шестую группу можно включить международные СЭЗ, которые стали возникать сравнительно недавно. Такие зоны создаются в приграничных районах двух или нескольких стран с участием как частных фирм, так и соответствующих государств. Наиболее ярким примером международной СЭЗ может служить создаваемая на границе России, Китая и КНДР зона Туманган.

В Западной Европе количественно преобладают зоны свободной торговли. Давно известны также крупные ЗСТ в речных портах и железнодорожных узлах (например, в Линце и Граце в Австрии). Кроме зон свободной торговли в Западной Европе получили широкое распространение научно-технологические зоны, центры офшорного бизнеса. В некоторых странах, например в Великобритании, СЭЗ создавались в рамках региональной политики, направленной на подъем депрессивных районов. Перспективы создания СЭЗ в Западной Европе во многом связаны с углублением интеграционных процессов в системе Европейского Союза.

В США также наибольшее распространение получили зоны свободной торговли. В 80-х годах в стране начали возникать также зоны свободного предпринимательства, ориентирующиеся преимущественно на внутренний рынок. Большое распространение получили также научно-технологические зоны.

В Японии долгое время особенно много внимания уделяли технополисам и технопаркам, но с начала 90-х годов правительство этой страны приняло меры, направленные на стимулирование экспорта и привлечение зарубежных инвестиций. С этой целью в морских портах и международных аэропортах стали создавать свободные внешнеторговые зоны.

В России свободные экономические зоны стали создавать в конце 80-х годов, и к середине 90-х официально утвержденных СЭЗ было уже полтора десятка. Примерами наиболее успешно действующих крупных комплексных зон могут служить СЭЗ "Находка" в Приморском крае и СЭЗ "Янтарь" в Калининградской области.

Оффшор (offshore - "вне границ") - юридическое лицо, зарегистрированное в юрисдикции с льготным налогообложением, при отсутствии валютного контроля. Это компания, которая не ведет хозяйственной деятельности в стране своей регистрации, а владельцы этих компаний - нерезиденты этих стран. Основой возникновения оффшорных компаний являются законадательства стран, частично или полностью освобождающие от налогообложения компании, не ведущие бизнес в стране регистрации. Важно заметить, что льготное налогообложение оффшоров существует только в части осуществления деятельности вне страны регистрации. Для полноценной работы оффшора в любой другой стране требуется межстрановое соглашение об избежании двойного налогообложения данной страны со страной регистрации оффшора. В противном случае, оффшор подвергается налогообложению страны, где он ведет свою деятельность.

Страны, где регистрируют оффшорные компании, условно можно разделить на несколько категорий:

1. Небольшие государства, острова с невысоким уровнем развития собственной экономики, но с достаточно высокой политической стабильностью (Багамские острова, Британские Виргинские острова, Вануату, Сейшельские острова и т.д.).

2. Государства, где кроме оффшорных компаний, существуют обычные (оншорные - onshore), которые могут принадлежать нерезидентам, но при условии ведения хозяйственной деятельности внутри этой страны они могут потерять льготный безналоговый статус. Это - Кипр, Ирландия, Гибралтар, Люксембург, Швейцария, Остров Мэн и др.

На сегодняшний день наибольшей популярностью из оффшорных зон пользуются: Кипр, остров Мэн, Гибралтар, Мальта, Багамские острова, Панама, Либерия, Лихтенштейн, Люксембург и др.

При этом по налоговым льготам в оффшорах возможны различные варианты. В оффшорных зонах Ирландии, Либерии налоги не взимаются. В Швейцарии взимаются, но по ставкам гораздо более низким, чем в целом по стране. В оффшорных зонах Лихтенштейна, Антильских островов и Панамы в момент регистрации фирм в качестве налога уплачивается единая сумма, так называемый паушальный налог. В таких зонах обычно также взимаются ежегодные регистрационные взносы компаний, сборы за предоставление банковских и страховых лицензий, лицензий на трастовую деятельность.

Принципиальным моментом является то, что оффшорный режим вводится именно для привлечения иностранных инвестиций. Поэтому, как правило, налоговые и другие льготы устанавливаются лишь для иностранных компаний, и параллельно принимаются меры для изоляции оффшорного бизнеса от внутреннего рынка. Не случайно оффшорными становятся именно островные и анклавные территории отдельных государств. В большинстве случаев предусматривается, что владельцами и акционерами оффшорных компаний могут быть только иностранные юридические и физические лица. Весь необходимый им капитал они должны ввозить из-за рубежа. При этом, как правило, ограничивается возможность выхода оффшорных компаний на внутренний рынок, чтобы не допустить использования ими льготного статуса для конкурентной борьбы с национальными компаниями и подрыва национального валютного, таможенного и налогового законодательства и контроля.

В зависимости от назначения в бизнесе сложились стандартные типы оффшорных компаний, размещаемых в льготных налоговых юрисдикциях. Основными их типами являются:

1. Торгово-посреднические фирмы:

- экспортно-импортные фирмы;

- закупочные и дистрибьютерские компании;

2. Компании холдингового типа:

- оперативно-холдинговые компании;

- инвестиционные компании;

- компании по владению судами;

- компании по владению недвижимостью;

- компании по владению объектами промышленной собственности.

3. Компании финансового профиля:

- оффшорные банки;

- финансовые посреднические компании;

- предприятия страхового сектора;

- компании общего страхования;

- управляемые, или кэптивные, компании;

- перестраховочные компании.

37. Правовой статус, структура и условия гарантий инвестиций в рамках многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА)

Правовой статус Агентства не однозначен. В соответствии с Сеульской Конвенцией членами МИГА являются государства, но правовой статус Агентства в Конвенции прямо определяется как юридическое лицо (ст. 1), занимающееся коммерческой деятельностью (ст. 1, 2, 27 и др.). Поскольку не уточняется национальный статус юридического лица (в каком конкретно государстве), следует считать, что статус этот Агентство может иметь во всех государствах-членах. Формальный статус юридического лица в Конвенции конкретизирован формой акционерного общества, параметры которого определены в Конвенции (ст. 5-10). Показательно, что в названии Агентства употреблено слово "многостороннее", а не "международное".

Однако, хотя международно-правовой статус Агентства никак не заявляется в Конвенции, все же этот статус просматривается:

- в наделении Агентства правом осуществления сотрудничества с ООН и другими межправительственными организациями, имеющими специализацию в родственных областях. Включая, в частности, Всемирный банк и МФК (ст. 35);

- в предоставлении Агентству привилегий и иммунитетов, обычно свойственных межправительственным организациям (ст. 43-50);

- в образовании особой по сути международно-правовой процедуры урегулирования возможных споров между Агентством и государствами-членами (ст. 57 и Приложение II к Конвенции).

В этой связи Агентство квалифицируется в качестве межправительственной организации (Н.Ю. Ерпылева, Х.А. Шреплер).

Высший орган МИГА пленарного состава - Совет управляющих с полной всесторонней компетенций. Директорат, назначаемый Советом управляющих, занимается текущей деятельностью Агентства. Президент МИГА назначается Директоратом по представлению МБРР и под общим руководством Директората ведает текущими делами.

Непосредственно Агентством при его участии осуществляются гарантии двух видов:

- гарантии ("ординарные" "автоматические") по страхованию, увязанному с подписным капиталом;

- гарантии, не увязанные с подписным капиталом. Такие гарантии фактически и юридически предоставляются не МИГА, которое выступает лишь в качестве посредника при образовании спонсорской группой стран особого доверительного фонда поддержки, из которого и предоставляется гарантия. Агентство не несет по ней никакой финансовой ответственности. Такие гарантии не ограничиваются каким-нибудь потолком. Они могут предоставляться инвесторам из группы I по инвестициям в странах группы II (когда, к примеру превышен потолок для выдачи гарантий по первому виду, т.е. в зависимости от общей суммы подписного капитала, когда гарантии выходят за рамки иных критериев для первого вида). Гарантии второго вида могут также даваться инвесторам из группы I для инвестиций в странах этой же группы инвесторам стран групп II для инвестиций в странах этой же группы.

Важно, что в Сеульской конвенции приводится перечень некоммерческих рисков, которые подлежат страхованию:

- риск расторжения инвестиционного договора государством-импортером. Для страхового возмещения ущерба необходимо, чтобы расторжение состоялось, а инвестор не мог воспользоваться имеющимися средствами для предотвращения такой меры;

- риски, связанные ограничениями финансовых трансферов, введенными в стране-импортере в отношении конвертабельности перевода инвестором прибылей в связи с ликвидацией инвестиционного предприятия;

- рискшения собственности, включая меры по экспроприации и национализации. Но при этом "традиционные" и "недискриминационные" меры общего значения, предпринимаемые в целях упорядочения экономики, не рассматриваются как экспроприационные;

- риски возникновения гражданских беспорядков вооруженных конфликтов, в том числе восстания, революции и т.п. события, не контролируемые властями страны. Но террористические акты не входят в эту категорию и могут страховаться только дополнительно.

Сеульская конвенция недвусмысленно предусматривает в качестве целей создания механизма инвестиционного гарантирования - стимулирование создания в странах-импортерах инвестиций стабильной обстановки, снижающей вероятности наступления "политических", некоммерческих рисков. Предоставление гарантий ставится в зависимость от создания справедливого и равного режима для инвестиций и от расширения сети соглашений по поощрению и защите инвестиций.

МИГА выступает в качестве страховщика и потенциального суброгата, а иностранный инвестор - в качестве страхователя инвестиций от различных некоммерческих рисков, перечисленных в страховом контракте.

1. 38. Статус соглашения о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС)

...