Предмет и метод международного частного права

Базель II (принят 26 июня 2004 года). Подход Базель II основан на трех компонентах: минимальных требованиях к капиталу (основа Базель I), процедурах надзора и рыночной дисциплине. Тем самым существовавший с момента принятия Базель I механизм расчета минимального уровня достаточности капитала, который уже доказал свою эффективность, был дополнен системой надзора и взаимодействия между банками и надзорными органами, а также широкой системой раскрытия информации.

Базель III (принят в декабре 2010 года), нормативы которого планируется ввести с 2013 по 2018 года. Основные изменения Базель III, по сравнению с Базель II, включены в расчет капитала банков, в пруденциальные требования к капиталу, в пруденциальные требования к ликвидности. Базель III также вводит дополнительные буферы капитала: консервационный буфер (резервный запас капитала в размере 2,5% величины риска, который вне периода стресса должен поддерживаться банком) и контрциклический буфер.

Под эгидой Базельского комитета по банковскому надзору созданы и действуют:

Группа надзорных органов международных финансовых центров

Региональная группа по банковскому надзору государств Закавказья, Центральной Азии и Российской Федерации

66. Понятие и виды международных перевозок

Под международными перевозками следует понимать перемещение грузов или пассажиров, осуществляемое посредством любого вида транспорта в случае, если такое перемещение имеет международный характер: место отправления и место назначения находятся на территориях разных государств или же само перемещение осуществляется по территории иностранного государства, а также другие аналогичные ситуации. Специфика этого договора обусловлена особенностями транспорта как естественной монополии государства. Договор международной перевозки включает в себя публично-правовой (определение статуса транспортной среды) и частноправовой (непосредственная организация самой перевозки) аспекты.

Существуют следующие виды договоров перевозки.

1. В зависимости от объекта различают:

- перевозку пассажиров;

- перевозку грузов.

2. В зависимости от того, каким транспортом осуществляется перевозка, различают:

- международные автомобильные перевозки;

- международные железнодорожные перевозки;

- международные воздушные перевозки;

- международные морские перевозки.

3. Также различают:

- перевозки грузов смешанным сообщением (например, автомобильно-водным);

- перевозки транзитных грузов через территорию Российской Федерации;

- контейнерные перевозки.

Специфика правового регулирования состоит в том, что основные вопросы перевозки решаются в международных соглашениях (международных транспортных конвенциях), содержащих унифицированные материально-правовые и коллизионные нормы. При отсутствии международного договора перевозка с пересечением границ не является международной и регулируется национальным законодательством. Договор перевозки - это вторичная внешнеторговая сделка, обслуживающая общую систему товародвижения.

Особенности применимого к договору международной перевозки права заключаются в действии общих коллизионных привязок (закон места нахождения вещи, совершения договора, причинения вреда) и их трансформации в специальные (закон дороги отправления; порта назначения; места столкновения судов и т. п.). Автономия воли является генеральной коллизионной привязкой договора международной перевозки как вторичной внешнеторговой сделки. При отсутствии соглашения сторон о праве применяется критерий наиболее тесной связи, который понимается как закон места жительства или основного места деятельности той стороны отношения, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

В соответствии с Варшавской конвенцией 1929 г. об унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, международной перевозкой называется всякая перевозка, при которой: 1) либо место отправления и место назначения, вне зависимости от того, имеется ли перерыв в перевозке, расположены на территории двух государств-участников; 2) либо предусмотрена остановка на территории иностранного государства (при этом не обязательно, чтобы это была территория государства - участника Конвенции), а расположение места отправления и места назначения значения не имеют.

Другим источником, в котором дается понятие международной перевозки, можно назвать Конвенцию ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г. (Россия не участвует в данной Конвенции). Согласно этой Конвенции "международная перевозка" означает любую перевозку, при которой место отправления и место назначения идентифицируются как находящиеся в двух различных государствах на момент, когда оператор принимает груз в свое ведение".

В соответствии со ст. 1211 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории России данные правоотношения регулируются соглашением сторон. В том случае, если отсутствует данное соглашение, к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности: перевозчиком - в договоре перевозки; экспедитором - в договоре транспортной экспедиции.

В настоящее время для Российской Федерации действуют следующие международные соглашения.

1. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Норвегия о международном автомобильном сообщении (Москва, 20 июня 2005 г.).

2. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Советом Министров Боснии и Герцеговины о международном автомобильном сообщении (Москва, 8 сентября 2004 г.).

3. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о международном автомобильном сообщении (Омск, 15 апреля 2003 г.).

4. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Кыргызской Республики о международном автомобильном сообщении (Москва, 16 апреля 2002 г.).

5. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Таджикистан о международном автомобильном сообщении (Душанбе, 11 июля 2001 г.).

6. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания о международном автомобильном сообщении (Москва, 22 мая 2001 г.).

7. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о международном автомобильном пассажирском и грузовом сообщении (Москва, 16 марта 1999 г.) и т. д.

67. Деликтные обязательства в МЧП

Деликтные отношения - это обязательства, возникающие в связи с причинением вреда. Лицо, являющееся потерпевшим, имеет право требовать от делинквента возмещения вреда. При этом размер и порядок определения ущерба может быть различным в зависимости от права, применяемого для регулирования этих вопросов. Особенность деликтных обязательств состоит в том, что их возникновение не обусловлено договором, а связано с наступлением факта - причинением вреда, причем в ряде случаев независимо от вины лица, причинившего вред.

Участниками деликтных правоотношений могут выступать различные субъекты МЧП, причем как в качестве потерпевшего, так и в качестве делинквента. Это касается, прежде всего, таких специфических субъектов МЧП, как государство и межправительственные организации. Чаще всего участниками деликтных отношений выступают физические лица.

При рассмотрении деликтных споров коллизионная проблема (определение применимого права) может возникнуть при решении различного рода вопросов:

* определении оснований возникновения вреда;

* квалификации деяния как деликта;

* установлении деликтоспособности субъектов;

* определении размера и порядка возмещения ущерба.

Традиционно в законодательстве разных стран закреплялась основная, порой единственная, коллизионная привязка для всех вышеуказанных ситуаций - право государства места причинения вреда.

С развитием и совершенствованием правового регулирования деликтных отношений такое единообразие в подходе государств было дополнено применением других коллизионных принципов:

* законом места жительства (или гражданства) потерпевшего;

* законом места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта;

* законом государства, с которым связаны обе стороны деликтных отношений (имеют общее гражданство или место жительства);

* законом суда.

Правовые системы некоторых государств включили в область деликтных обязательств принцип автономии воли сторон. Участники деликтного отношения получили возможность подчинять статут деликтного обязательства тому правопорядку, который учитывает интересы обеих сторон. В российском законодательстве в части третьей ГК РФ этот принцип тоже нашел отражение. В соответствии с пунктом 3 ст. 1219 стороны могут договориться о применении к деликтному обязательству права страны суда. Таким образом, "автономия воли" рассматривается российским законодателем как возможность применения, помимо закона места причинения вреда, закона страны наступления вредных последствий, а в определенных случаях-закона общего гражданства или общего места жительства потерпевшего и причинителя вреда, - закона суда.

Регулирование деликтных обязательств в правовых системах зарубежных стран на протяжении последних лет претерпело существенное изменение: от признания единственного коллизионного принципа - закона места причинения вреда - до законодательного закрепления таких коллизионных привязок, как закон общего гражданства, закон общего места жительства, закон "автономии воли", закон суда.

Первоначально в американской, а впоследствии и в практике других государств получили распространение так называемые "теория наиболее тесной связи", "теория интереса" и "теория учета результата", позволяющие судам дифференцированно подходить к определению порядка, условий и размера возмещения вреда, в зависимости от имевших место фактических обстоятельств.

Так, например, в Закон о международном частном праве Швейцарии 1987 г. были включены нормы, регулирующие выбор права при двух ситуациях: 1) когда делинквент и потерпевший имеют постоянное место жительства в одной стране; 2) когда стороны проживают на территории разных государств. В первом случае действует коллизионный принцип - закон общего места жительства сторон; во втором - закон места причинения вреда.

В Законе о международном частном праве Австрии 1978 г. сформулировано несколько коллизионных принципов, действующих в отношении деликтных обязательств. Согласно статье 48 Закона требования об убытках, возникших в результате деликта, регулируются правом страны, где было совершено действие, повлекшее ущерб. При этом австрийский законодатель предусмотрел субсидиарную коллизионную норму, в соответствии с которой если стороны деликта более тесно связаны с правом другого государства, то это право и будет определяющим. Дополнительно в статье 35 Закона закрепляется принцип "автономии воли", применяемый для регулирования иностранных деликтов: стороны деликта имеют право выбрать регулирующий их правоотношение правопорядок.

В законодательстве большинства государств место причинения вреда (место совершения деликта) определяется по праву страны, где было совершено действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Однако и эта, казалось бы, единственно приемлемая "конструкция" действует с определенными исключениями. Так, например, неоднозначно решается вопрос об определении места деликта в судебной практике Франции: в некоторых случаях применяется право государства места совершения деликта, в других - право места наступления последствий.

В отличие от судебной практики Франции, в Германии действует следующий принцип: если причинение вреда имело место в одном государстве, а ущерб возник в другом, то "место причинения вреда" как принцип, лежащий в основе деликтных обязательств, будет выбирать потерпевший.

В статье 835 Гражданского кодекса Вьетнама 1995 г. "Возмещение за причинение вреда вне договора" содержатся три коллизионные нормы, устанавливающие выбор права при регулировании деликтных отношений. В соответствии с первым положением возмещение вреда может определяться либо по праву страны, где был причинен вред, либо по праву страны, где наступили неблагоприятные последствия. Учитывая, что законодатель, сформулировав альтернативную коллизионную норму, не связал право выбора с волеизъявлением потерпевшего, вопрос об определении компетентного правопорядка будет решаться судом.

Второе положение содержит отсылку к закону флага в случае, если вред причиняется воздушными и морскими судами.

И, наконец, третье положение представляет собой пример односторонней коллизионной нормы, привязка которой содержит отсылку к правовой системе Вьетнама. Эта норма действует в отношении деликта, имевшего места за пределами территории Вьетнама в случае, когда стороны деликта являются вьетнамскими физическими или юридическими лицами.

В области деликтных отношений принято достаточно много международных конвенций. К ним относятся: Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г.; Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г.; Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к автотранспортным происшествиям, 1971 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.; Парижская конвенция об ответственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1973 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом, 1990 г.; Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г.

1. 68. Коллизионные принципы в области международных трудовых отношений

В отличие от российского, законодательство зарубежных стран содержит специальные коллизионные нормы, регулирующие международные трудовые отношения:

- закон государства, на территории которого следует выполнять работу (Указ Президиума ВНР 1979 г. № 13 "О международном частном праве");

в венгерском законодательстве:

* личный закон назначающего органа власти или избирающего коллектива - для трудовых отношений, возникающих при выборах или назначении соответствующего работника;

* личный закон работодателя - при выполнении работы на территории нескольких государств;

* венгерский закон - при командировке венгерских трудящихся за границу;

* закон флага - для трудовых отношений, возникающих в процессе осуществления международной перевозки водным или воздушным транспортом;

* личный закон перевозчика - при регулировании трудовых отношений, возникающих в сфере международных перевозок;

* закон государства места работы - lex loci laboris (законодательство Австрии, Венгрии, Испании, Чехии, Европейская конвенция относительно права, применяемого к договорным обязательствам, 1980 г. и др.);

* закон места заключения трудового контракта;

* закон гражданства (или домицилия работника);

* закон места деятельности предпринимателя;

* закон перевозчика, закон флага, закон места регистрации транспортного средства (применяются при регулировании международных перевозок);

* принцип "автономии воли". Например, в законодательстве Польши: стороны имеют право подчинять трудовые отношения выбранному ими закону, при условии, что такой выбор будет обоснованным (правопорядок будет иметь связь с регулируемыми им отношениями).

Так, коллизионное правило lex flagi (закон флага судна) следует применять в отношении работников транспортных организаций. Статья 416 Кодекса торгового мореплавания РФ предусматривает, что отношения между судовладельцем и членами экипажа судна регулируются законом государства флага судна, если иное не предусмотрено договором, регулирующим отношения между судовладельцем и членами экипажа судна, являющимися иностранными гражданами.

Таким образом, в качестве основной коллизионной привязки предусматривается закон государства флага судна, а в качестве альтернативной коллизионной привязки предусматривается правило об автономии воли сторон (lex voluntatis). Однако с учетом характера трудовых отношений выбор сторонами трудового договора права той или иной страны, подлежащего применению, ограничен. Данное ограничение заключается в том, что "выбор сторонами трудового договора права, подлежащего применению к отношениям между судовладельцем и членами экипажа судна, не должен приводить к ухудшению условий труда членов экипажа судна по сравнению с нормами права того государства, которыми должны регулироваться данные отношения при отсутствии со глашения сторон о подлежащем применению праве".

В большинстве стран в регулировании международных трудовых отношений применяется коллизионная формула "закон по договоренности", то есть автономия воли сторон - lex voluntatis. Согласно данной коллизионной привязке выбор применимого права предоставляется самим сторонам трудового договора. При этом в одних странах это право выбора осуществляется сторонами без ограничений (Австралия, Канада). В других - сохраняются ограничения свободы выбора права определенными пределами, ориентированными на защиту интересов слабой стороны - работника. Например, в Германском гражданском уложении принцип автономии воли является основополагающим в международном праве трудовых договоров. Выбор права допускается и может осуществляться как сторонами, так и посредством коллективного договора. Однако его действие существенно ограничивается императивными нормами национального права. Так, принцип автономии воли не должен лишать рабочего защиты, предоставляемой ему его национальным правом. При отсутствии выбора сторонами права трудовые отношения подлежат регулированию правом страны места обычного выполнения работником своей трудовой деятельности (lex loci laboris).

Действие права, определяемого по выбору участников трудового договора, может быть ограничено требованием о том, чтобы работник не был лишен защиты, предоставляемой ему началом lex loci laboris, то есть законом места выполнения работы.

Гражданский кодекс канадской провинции Квебек предусматривает, что указание сторон на право, применимое к трудовому договору, не лишает работника защиты, которая предоставляется ему императивными нормами права страны, где работник обычно выполняет свою работу (даже если он временно выполняет задание в другой стране), или, в отсутствие такой страны, императивными нормами права страны, где его работодатель имеет свой домицилий или постоянное место осуществления деловых операций.

"Защитные" оговорки, подобные упомянутым, характерны для законодательства Франции, Бельгии, а также для некоторых латиноамериканских стран. Закон Грузии 1998 г., формулируя "императивные нормы социальной защиты", предписывает считать выбор права недействительным, если он игнорирует императивные нормы, принятые для защиты рабочих и служащих от дискриминации. Это правило подлежит применению также в отношении трудовых договоров, если они согласованы или заключены в стране, где рабочие и служащие имеют место жительства и где действуют такие защитные оговорки. "Защитная" оговорка включена также в Закон Эстонии 2002 г.

Коллизионная привязка "закон места выполнения работы" (lex loci laboris) - самый распространенный подход при определении права, применимого к трудовым отношениям. Так, статья 10.6 Гражданского кодекса Испании гласит, что "к обязательствам, вытекающим из трудовых договоров, за неимением прямо выраженного подчинения сторон (какому-либо закону) применяется закон места, где выполняются работы".

Согласно статье 67 Кодекса международного частного права Туниса, "трудовой договор регулируется правом государства, в котором работник обычно выполняет свою работу".

Достаточно распространена практика выбора правопорядка по закону места нахождения работодателя. В соответствии с этим коллизионным принципом, если, согласно трудовому договору, работу следует выполнить на территории нескольких государств, то к трудовому отношению следует применять закон места нахождения, места жительства или места коммерческой деятельности работодателя. Личный закон работодателя применяется в виде места нахождения или гражданства работодателя.

Так, согласно законодательству Венгрии, если работники венгерского работодателя выполняют работу за границей по командировке или на более длительной зарубежной службе, то к правовому отношению следует применять венгерский закон. Данный принцип используется и тогда, когда место работы определить точно невозможно (например, по причине командировок) или работа подлежит исполнению в двух или более странах.

Следует отметить также применение закона страны заключения контракта о найме. Например, по законодательству Англии и США к трудовым отношениям, заключенным в этих странах, применяется законодательство этих государств.

Что касается Российской Федерации, то в настоящее время ни Трудовой, ни Гражданский кодекс не содержат коллизионных норм, которые регламентировали бы международные трудовые отношения. Так, например, статья 11 Трудового кодекса РФ содержит общее коллизионное нормативное предписание, основанное на критериях территориальности национального режима в регулировании международных трудовых отношений.

69. Принципы ООН в отношении пожилых людей

Приняты резолюцией 46/91 Генеральной Ассамблеи от 16 декабря 1991 года

Генеральная Ассамблея, высоко оценивая вклад, который вносят пожилые люди в жизнь своего общества, учитывая, что в Уставе Организации Объединенных Наций народы Объединенных Наций выражают, в частности, решимость вновь утвердить веру в основные права человека, в достоинство и ценность человеческой личности, в равноправие мужчин и женщин и в равенство прав больших и малых наций, а также решимость содействовать социальному прогрессу и улучшению условий жизни при большей свободе, принимая во внимание разработку этих прав во Всеобщей декларации прав человека, в Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах и Международном пакте о гражданских и политических правах, а также в других декларациях с целью обеспечить осуществление универсальных норм в отношении конкретных групп населения, во исполнение Международного плана действий по проблемам старения, принятого Всемирной ассамблеей по проблемам старения и одобренного Генеральной Ассамблеей в резолюции 37/51от 3 декабря 1982 года, признавая огромные различия в положении пожилых людей не только между странами, но также в рамках отдельных стран и между отдельными лицами, что требует принятия различных мер в области политики, учитывая, что во всех странах как никогда прежде возрастает число лиц преклонного возраста, состояние здоровья которых лучше, чем когда-либо ранее, учитывая результаты научных исследований, опровергающие многие стереотипные представления о неизбежном и необратимом ухудшении здоровья с возрастом, будучи убеждена в том, что в мире, дня которого характерно увеличение числа пожилых людей, заинтересованным и дееспособным пожилым людям необходимо обеспечить возможности участвовать в каждодневной жизни общества и вносить в нее вклад, сознавая, что трудности, выпадающие на долю семьи, как в развитых, так и в развивающихся странах, требуют оказания поддержки лицам, обеспечивающим уход за слабыми пожилыми людьми, принимая во внимание стандарты, уже определенные в Международном плане действий по проблемам старения, в конвенциях, рекомендациях и резолюциях Международной организации труда, Всемирной организации здравоохранения и других учреждений Организации Объединенных Наций, призывает правительства включить - когда это представляется возможным - в свои национальные программы следующие принципы:

Независимость

1. Пожилые люди должны иметь доступ к соответствующим требованиям продовольствию, воде, жилью, одежде и медицинскому обслуживанию через посредство обеспечения им дохода, поддержки со стороны семьи, общины и самопомощи.

2. Пожилые люди должны иметь возможность работать или заниматься другими видами приносящей доход деятельности.

3. Пожилые люди должны иметь возможность участвовать в определении сроков и форм прекращения трудовой деятельности.

4. Пожилые люди должны иметь возможность участвовать в соответствующих программах образования и профессиональной подготовки.

5. Пожилые люди должны иметь возможность жить в условиях, которые являются безопасными и могут быть адаптированы с учетом личных наклонностей и изменяющихся возможностей.

6. Пожилые люди должны проживать дома до тех пор, пока это возможно.

Участие

7. Пожилые люди должны быть по-прежнему вовлечены в жизнь общества, активно участвовать в разработке и осуществлении политики, непосредственно затрагивающей их благосостояние, и делиться своими знаниями и опытом с представителями молодого поколения.

8. Пожилые люди должны иметь право искать и расширять возможности для деятельности в интересах общины и выполнять на добровольной основе работу, отвечающую их интересам и возможностям.

9. Пожилые люди должны иметь возможность создавать движения или ассоциации лиц пожилого возраста.

Уход

10. Пожилым людям должны быть, обеспечены уход и защита со стороны семьи и общины в соответствии с системой культурных ценностей данного общества.

11. Пожилые люди должны иметь доступ к медицинскому обслуживанию, позволяющему им поддерживать или восстанавливать оптимальный уровень физического, психического и эмоционального благополучия и предотвращать или сдерживать начало периода недугов.

12. Пожилые люди должны иметь доступ к социальным и правовым услугам в целях повышения их независимости, усиления защиты и улучшения ухода.

13. Пожилые люди должны иметь возможность на соответствующем уровне пользоваться услугами попечительских учреждений, обеспечивающих защиту, реабилитацию, а также социальное и психологическое стимулирование в гуманных и безопасных условиях.

14. Пожилые люди должны иметь возможность пользоваться правами человека и основными свободами, находясь в любом учреждении, обеспечивающем кров, уход или лечение, включая полное уважение их достоинства, убеждений, нужд и личной жизни, а также права принимать решения в отношении ухода за ними и качества их жизни.

Реализация внутреннего потенциала

15. Пожилые люди должны иметь возможности для всесторонней реализации своего потенциала.

16. Пожилые люди должны иметь доступ к возможностям общества в области образования, культуры, духовной жизни и отдыха.

Достоинство

17. Пожилые люди должны иметь возможность вести достойный и безопасный образ жизни и не подвергаться эксплуатации и физическому или психологическому насилию.

18. Пожилые люди имеют право на справедливое обрaщение независимо от возраста, пола, расовой или этнической принадлежности, инвалидности или иного статуса, и их роль должна оцениваться независимо от их экономического вклада.

70. Коллизионые принципы в области брачно-семейных отношений

Все правовые системы включают коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления материальных условий, но при этом коллизионная норма в правовой системе каждого государства имеет свою формулу прикрепления, т.е. закрепляет свое правило выбора права, которое не обязательно будет совпадать с правилом, принятым в другом государстве.

В результате взаимодействия правовых систем выработалось несколько законов в области брачно-семейных отношений:

* закон места заключения брака (lex loci celebrationis) (некоторые страны Латинской Америки, включая Аргентину и Мексику). Логическая обоснованность и удобство в использовании такой привязки осложняется тем, что лица, желающие обойти какие-либо препятствия национального закона, могут заключать брак на территории, где действуют "выгодные" для них законы. Учитывая это, государства, где применяется принцип lex loci celebrationis, принимают специальное законодательство, запрещающее заключение брака в государстве, отличном от домицилия сторон. Подобное предписание содержится в Единообразном законе об обходе законов о браке 1912 г., действующем в ряде штатов США;

* личный закон, который в некоторых странах означает закон домицилия, а в других - закон гражданства (законодательство Норвегии, Дании, ряде латиноамериканских стран);

* смешанный закон, т.е. симбиоз применения и закона гражданства (или закона домицилия), и закона места заключения брака. В определенной степени к "смешанной" можно отнести правовую систему Российской Федерации. Согласно пункту 2 ст. 156 Семейного кодекса РФ, условия заключения брака на территории России определяются законом гражданства лица, а также с соблюдением требований российского законодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (т.е. в соответствии с законом места заключения брака);

* общее гражданство или общее место жительства;

* закон гражданства усыновителя;

* закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство;

* закон суда;

* закон "автономии воли" (в правовой системе Российской Федерации принцип "автономии воли" был неприменим в области семейного права до принятия в 1995 г. Семейного кодекса РФ).

Заключение браков. Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в национальном законодательстве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака.

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство, условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156).

Расторжение браков. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака, субсидиарные привязки - личный закон супругов и закон суда.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 16 CК, содержащей "цепочку" коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т. е. закон суда. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования - соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

Правоотношения между супругами. По общему правилу коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка - закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало имеет территориальный признак. Если супруги никогда не проживали совместно, то применяется право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах закондательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США). Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).

Правоотношения между родителями и детьми. Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС "О гражданстве детей, родившихся в браке"). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС "В отношении детей против жестокого обращения"; Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Усыновление (удочерение) в международном частном праве. Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе "цепочки" коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей - российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

1. 71. Правовое регулирование брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементов, в РФ

В Российской Федерации семейные отношения с иностранным элементом регулируются рядом нормативно-правовых актов. Прежде всего следует указать на правовые акты, которые прямо не регулируют семейные отношения с иностранным элементом, однако устанавливают общий правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства.

В п. 3 ст. 62 Конституции РФ установлено общее правило, согласно которому иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Федеральный закон о гражданстве Российской Федерации (п. 1 ст. 8) устанавливает, что заключение или расторжение брака гражданином Российской Федерации с лицом, не принадлежащим к гражданству Российской Федерации, не влечет за собой изменения гражданства. При этом изменение гражданства одним из супругов не влечет за собой изменение гражданства другого супруга (п. 2 ст. 8).

Таким образом, действие Конституции Российской Федерации и федерального законодательства распространяется не только на граждан Российской Федерации, но и на иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории Российской Федерации, за отдельными исключениями, специально оговоренными законом, то есть для них установлен национальный режим независимо от места постоянного проживания.

Они обладают такой же правоспособностью и дееспособностью в семейных отношениях, как и граждане Российской Федерации (то есть могут вступать в брак, расторгать брак, иметь родительские права и обязанности и т.п.), за некоторыми исключениями.

Правовую основу регулирования семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства составляет СК, а именно его часть, которая специально для этого предназначена. В Семейном кодексе Российской Федерации раздел VII регулирует применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Сюда входят статьи как общего содержания, так и предназначенные для заключения и расторжения брака, защиты личных и имущественных прав супругов, родителей, детей, установления и оспаривания отцовства, усыновления и т.д.

Следует также учитывать Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния", Положение о консульском учреждении Российской Федерации, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. N 1330, и др.

Анализ законодательства показывает, что в принципиальных вопросах (порядок и форма заключения брака, порядок и условия усыновления ребенка и др.) применимо российское законодательство, по остальным - либо национальный (т.н. "личный") закон данного гражданина, либо закон, который выберут сами стороны (уже упомянутый п. 2 ст. 161 СК).

В России общее понятие личного закона введено в ГК РФ (ст. 1195). Под личным законом физического лица в соответствии с указанной статьей ГК РФ понимается право страны, гражданство которой лицо имеет. Однако личным законом иностранных граждан, имеющих место жительства в России, является российское право. Специальные правила относительно определения личного закона действуют для лиц, имеющих несколько гражданств, а также для лиц без гражданства и беженцев.

Двух- и многосторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, а также иные договоры заключаются в целях единообразного подхода к регламентации международных частноправовых отношений. В них, как правило, указывается национальное право (право конкретного государства), подлежащее применению к данному правоотношению.

В отличие от ранее действовавшего законодательства (Кодекс о браке и семье РСФСР) действующее законодательство (раздел VII СК РФ) разрешает применение иностранного права к семейным правоотношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. В то же время нельзя не отметить, что к наиболее важным вопросам семейных правоотношений (заключение и расторжение брака, усыновление и др.), как уже было отмечено, приоритет отдан российскому семейному законодательству.

В отдельных случаях допускается выбор подлежащего применению права самими сторонами (в брачном договоре или в соглашении об уплате алиментов). Так, согласно п. 2 ст. 161 СК РФ при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов.

В результате применения законодательства иностранного государства не должны нарушаться интересы обладателя неимущественных и имущественных прав, являющегося российским гражданином.

Статья 167 СК не допускает применения норм иностранного семейного права, если это противоречит основам правопорядка Российской Федерации.

Усыновление на территорий России иностранными гражданами и лицами без гражданства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся российскими гражданами, производится в порядке, установленном для российских граждан (п. 1 ст. 165 СК в ред. от 5 июня 1998 г.). В данном случае усыновление осуществляется с применением норм российского законодательства.

Для упрощения документооборота по семейным правоотношениям с участием иностранных граждан или лиц без гражданства применяется специальная процедура, получившая в международном частном праве название "апостиль".

Апостиль - это специальный штамп, который в соответствии с Гаагской конвенцией об отмене требований легализации официальных иностранных документов проставляется на официальных документах, исходящих лишь от учреждений и организаций Российской Федерации как участника Гаагской конвенции, и не требует дальнейшего заверения или легализации.

Помимо законодательства Российской Федерации, семейные отношения с иностранным элементом регулируются также нормами международного права (соответствующими двусторонними соглашениями и конвенциями).

72. Основные возможные формы признания семейных союзов в аспекте сравнительного правоведения

В одних странах (Россия, Германия, Бельгия, Дания, Франция, Нидерланды, Норвегия, Латвия, Литва, Эстония и др.) признаются только браки, заключенные в государственных органах.

В других странах, наравне с гражданской формой брака правовые последствия порождает и брак, заключенный в церковной форме (Грузия, Великобритания, некоторые штаты США, большинство провинций Канады, Австралия).

Есть и такие государства, в которых заключение брака возможно лишь в церковной форме (Греция, Кипр).

В целом, что касается формы брака, можно сказать следующее: международные договоры в области семейного права в основном идут по пути создания в отношении формы и условий заключения брака - коллизионных норм, которые не содержат универсальных дефиниций, а всего лишь отсылают к праву отдельных государств. Таковы, в частности, Конвенция о заключении и признании действительности браков от 14 марта 1978 года (ст. 2), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 года (Кишиневская конвенция) (ст. 29).

В Кодексе Бустаманте 1928 года брак признается действительным с точки зрения формы, если он совершен по тем правилам, которые предусмотрены законом страны, где он заключен. Однако государства, законодательство которых требует совершения религиозного обряда, могут считать недействительными браки, заключенные их гражданами за границей без соблюдения этой формы (ст. 41 Кодекса).

В Российской Федерации признается брак, заключенный с соблюдением формы, установленной законом места его совершения, даже в том случае, если такая форма брака неизвестна нашему законодательству (ст. 158 СК РФ).

В отдельных странах установлены ограничения или специальные условия для вступления их граждан в брак с иностранцем. Имеются и государства, которые вообще не допускают заключения браков такого рода. В нашей стране лишь в течение очень короткого периода (c 1947 по 1953 гг.), по причинам сугубо политического характера, браки советских граждан с иностранцами были запрещены.

В одних государствах имеются ограничения для женщин, вступающих в брак: они могут вступать в брак только по истечении определенного периода времени после развода или смерти мужа (например, Швейцария и Германия, а так же страны мусульманского права), в других такие ограничения не установлены.

В настоящее время в некоторых странах (например, в Бельгии, Великобритании, Дании, Исландии, Испании, Канаде, Нидерландах, Норвегии, некоторых штатах США, Швейцарии, Швеции, Южной Африке) допускаются однополые союзы.

Однако, несмотря на столь существенный прогресс в развитии брачно-семейных отношений, во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Для семейного права таких стран характерно главенство мужа. В этих государствах, относящихся в основном к мусульманскому миру, доминирующей формой брака выступает полигамия 15, в то время как остальная часть государств исходит из представлений о браке, как о моногамном союзе мужчины и женщины 16. Гражданские кодексы этих мусульманских государств установили так называемый брачный договор, который может заключаться и до брака.

73. Сравнительная характеристика оснований развода по законодательству зарубежных стран

Законодательное регулирование развода в зарубежных странах имеет свои специфические особенности, отличные от требований СК РФ, однако в целом свидетельствует о наличии государственного контроля над расторжением браков во всех цивилизованных странах.

Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г (Россия не является членом данной конвенции).

В законодательстве некоторых стран Восточной Европы в качестве основания расторжения брака обычно указывается полный разлад семейной жизни, распад семьи. Каждый из супругов вправе обратиться в суд с требованием о разводе. Однако и при таких обстоятельствах суд может отказать в расторжении брака, если придет к выводу, что развод будет во вред общим малолетним детям или противоречит принципам социального общежития. Не допускается также развод по требованию супруга, на котором лежит исключительная вина в распаде семьи, если другой супруг против развода возражает. Однако и в этом случае брак может быть расторгнут, если суд признает развод необходимым с точки зрения принципов социального общежития (Польша), или если супруги не живут вместе более трех лет (Чехия).

В Германии брак может быть расторгнут, если он фактически распался, то есть супруги больше не ведут совместную жизнь и нет оснований ждать ее возобновления. Непоправимо распавшимся считается брак, если супруги живут раздельно не менее года и подают совместное заявление о расторжении брака или оно подается одним из них при отсутствии возражений другого супруга; если супруги проживают раздельно в течение трех лет. Брак может быть не расторгнут и в этом случае, если сохранение брака необходимо в интересах несовершеннолетних детей от этого брака или в силу особых обстоятельств развод стал бы жестоким испытанием для не согласного на развод супруга.

В Италии любой из супругов может подать заявление о разводе или о прекращении гражданско-правовых последствий церковного брака при наличии оснований, указанных в законе. К ним, в частности, относится вступление в силу приговора, осуждающего другого супруга к длительным срокам тюремного заключения за тяжкие преступления или преступления, совершенные при отягчающих обстоятельствах. В принятии заявления будет отказано, если, несмотря на это, супруги возобновили сожительство.

Основанием для подачи заявления о разводе служит также: подверженность супруга приступам душевной болезни, препятствующей дальнейшему поддержанию или восстановлению супружеского сожительства; наличие вступившего в законную силу решения суда о прекращении совместного проживания, о констатации прекращения совместного проживания по соглашению между супругами, либо прекращение его по меньшей мере за два года до подачи заявления о разводе; если по делу об инцесте вынесен оправдательный приговор во избежание публичного скандала; если другой супруг, гражданин иностранного государства, получил за рубежом решение о разводе или о признании брака недействительным или вступил в новый брак; если брак не состоялся фактически.

Супруги могут также подать совместное заявление о разводе. В нем могут содержаться указания на меры экономического характера и пожелания передать детей на воспитание одному из родителей.

Во Франции расторжение брака допускается: по взаимному согласию супругов (развод невозможен в течение первых шести месяцев брака); по причине продолжительного разлада семейной жизни при условии, что супруги практически живут раздельно в течение шести лет; вследствие виновного поведения одного из супругов. Основанием развода может стать и серьезное психическое заболевание одного из супругов на протяжении шести лет, обусловившее фактическое прекращение семейной жизни. Но судья может отклонить требование другого супруга о разводе, если сочтет, что развод может тяжело сказаться на здоровье больного супруга.

В некоторых государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений: по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие от развода - в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права.

В Швейцарии основания развода перечислены в законе: супружеская измена; покушение на жизнь, побои или тяжкие оскорбления со стороны другого супруга; совершение позорящего другого супруга правонарушения или ведение недостойного образа жизни, делающее совместное проживание невозможным; оставление семьи по меньшей мере на два года; душевная болезнь одного из супругов в течение трех лет при наличии экспертного заключения о неизлечимости болезни; невозможность совместного проживания.

Вынося решение о разводе, судья устанавливает срок, в течение которого виновная в разводе сторона не вправе вступать в повторный брак (от одного до двух лет). Если же брак расторгнут по причине измены супруга, такой срок может увеличиться до трех лет. Срок режима раздельного проживания включается в этот срок.

Невиновный в разводе супруг, чьи имущественные интересы нарушены в результате развода, вправе получить справедливое возмещение от виновного в разводе супруга. Если причины, послужившие основанием для развода, затронули также личные интересы невиновного супруга, то помимо этого судья может присудить ему дополнительную сумму в возмещение морального ущерба.

В Великобритании предусмотрены следующие основания для развода: супружеская неверность; оставление супруга-истца без уважительных причин на срок не менее трех лет; жестокое обращение; неизлечимая душевная болезнь супруга при условии нахождения на излечении не менее пяти лет до обращения супруга-истца в суд.

В США расторжение брака происходит как в судебном, так и во внесудебном порядке. Для расторжения брака достаточно отсутствия желания состоять в браке у одного из супругов.

...