Банкротство. Проблемы совершенствования законодательства

Следовательно, дела о несостоятельности (банкротстве), как дела об установлении юридических фактов, являются в то же время делами особого производства и рассматриваются арбитражными судами по правилам, установленным законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах с особенностями, установленными Федеральными Законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). К рассмотрению таких дел не могут привлекаться арбитражные заседатели (ст. 223 АПК РФ).

Особенность производства по делу о несостоятельности, в отличие от других дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, состоит в том, что арбитражный суд, установив юридический факт - банкротство, одновременно с этим, одним судебным актом (решением) вводит и юридические последствия этого факта - открывает в отношении должника, признанного банкротом, конкурсное производство (п. 2, ст. 53 Закона 2002 г.).

Вместе с тем, в рамках производства по делам о банкротстве должник может оспаривать некоторые требования кредитора, т.е. возникает и разрешается спор о праве (ст. 47 Закона 2002 г.), участники дела о банкротстве обжалуют действия арбитражных управляющих, когда имеются разногласия между ними, т.е. возникает административный спор (ст. 60 Закона 2002 г.). Встает вопрос о соотношении этих споров с природой самого дела о банкротстве как дела особого, неискового производства, не прекращают ли они возможность отнесения дела этой категории к делам особого производства? Здесь мы поддерживаем позицию В.Ф. Попондопуло о том, «что если в производстве по делу о несостоятельности имеют место также признание арбитражным судом требований кредиторов, оспариваемых должником, то это не составляет его существенного условия, а может произойти вне его, в общеисковом порядке. Если в рамках производства по делу о несостоятельности допускается признание требований кредиторов, а равно обжалование действий арбитражных управляющих, это объясняется исключительно практическими удобствами. Установление таких возможностей не лишило бы производство по делу о несостоятельности присущей ему юридической природы, как особого производства» Попондопуло В.Ф. Конкурсное право. М., 2001. С. 75-76..

Такая позиция полностью соответствует Закону 2002 г., который рассматривает указанные действия и решения арбитражного суда как подготовительные, т.е. дополнительные, побочные меры к судебному разбирательству дела о банкротстве. «При подготовке дела к судебному разбирательству арбитражный суд рассматривает заявления, жалобы и ходатайства лиц, участвующих в деле о банкротстве, устанавливает обоснованность требований кредиторов в порядке, определенном статьей 71 настоящего Федерального Закона, осуществляет иные предусмотренные настоящим Федеральным Законом полномочия», - гласит п. 2, ст. 50 Закона 2002 г.

Особый порядок производства по делам о банкротстве характеризуется особенностями возникновения права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признания должника банкротом у определённого круга лиц (ст. 6, 7); наличием особой процессуальной процедуры рассмотрения и установления особенностей требований заявителя к должнику и возбуждения арбитражным судом дела о банкротстве (ст. 42, 48); характерным только для арбитражного судопроизводства по делам о несостоятельности порядком установления размера требований кредиторов в ходе осуществления процедур банкротства и рассмотрения возникающих при этом разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб (ст. ст. 60, 71, 100, 142); порядком формирования, составлением специфического исполнительного документа - реестра требований кредиторов и порядка погашения, удовлетворения в соответствии с ним требований кредиторов в ходе осуществления процедур банкротства (ст. 16, п. 3 ст. 84, п. 1 ст. 121, п. 1 ст. 142); особыми средствами защиты имущества должника.

2.2 Ограничение правоспособности участников дела о банкротстве как средство защиты имущества должника

Конституция Российской Федерации гарантирует каждому гражданину право иметь в собственности имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (п. 2, ст. 35).

Каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1, ст. 34).

Развивая эти положения, Конституции РФ, Гражданский Кодекс Российской Федерации определяет правоспособность физических и юридических лиц и раскрывает ее содержание.

Статья 17 ГК РФ устанавливает, что гражданская правоспособность гражданина - это способность иметь гражданские права и нести обязанности. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью.

Граждане могут иметь имущество на праве собственности, завещать его и наследовать, заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами или юридическими лицами; совершать любые, не противоречащие закону сделки, и участвовать в обязательствах; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Гражданское законодательство регламентирует и правоспособность юридического лица (ст. 49 ГК РФ). Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Как гражданин, так и юридическое лицо могут быть ограничены в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных Законом (п. 1, ст. 22; п. 2, ст. 49 ГК РФ).

В полном соответствии с этими положениями ГК РФ законодательство о несостоятельности в ряде случаев ограничивает правоспособность физических и юридических лиц, участвующих в деле о банкротстве. Эти ограничения обусловлены защитой публичных интересов, связанных с необходимостью обеспечения полной сохранности имущества, всех активов должника в целях наиболее полного удовлетворения имущественных требований его кредиторов.

С момента вынесения арбитражным судом определения о принятии заявления о признании должника банкротом вся деятельность должника, его отношения с партнерами по договорным и иным обязательствам переходят в сферу несостоятельности, банкротства и подпадает под особый режим правового регулирования, основанный на законодательстве о банкротстве. Метод и механизм регулирования частно-правовых отношений, основанные на диспозитивности, уступает место централизованному методу и механизму правового регулирования отношений, которые приобретают публично-правовой характер. Происходят резкие перемены в расстановке изначальных способов правового воздействия на складывающиеся отношения: правовые дозволения в большей части замещаются запретами и позитивными обязываниями. Это коренным образом отражается на правоспособности и дееспособности субъектов правоотношений в сфере банкротства, прежде всего должника и кредиторов. Вводятся ограничения правоспособности этих главных участников дела о банкротстве, прежде всего должника - юридического лица.

В литературе высказывалось мнение о том, что правоспособность должника может быть ограничена уже в стадии предупреждения банкротства, в ходе досудебной санации. В частности, А.Н. Семина считает, что «учредители (участники) и собственник имущества могут принять решение, например, о перепрофилировании и закрытии убыточных производств, о продаже части имущества, относящегося к производствам, не приносящим прибыли, о целесообразности заключения определенных договоров и т.п.

Во всех этих случаях могут приниматься решения, содержащие указания об ограничении право- (дее-) способности организации-должника. Далее, в соответствии со ст. 31 Закона 2002 г. Организации-должнику может быть предоставлена финансовая помощь со стороны учредителей (участников), со стороны собственника имущества должника, а также со стороны кредиторов и иных лиц.

При этом в пункте 2 статьи 31 Закона устанавливается, что «Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставляющих финансовую помощь». И в этих случаях правоспособность должника может быть ограничена.

Но если в первом, указанном нами случае правоспособность должника ограничивается помимо воли должника, то во втором случае это происходит с согласия должника» Семина А.Н. Банкротство: вопросы правоспособности должника - юридического лица. М., 2003. С. 34..

На основании этого автор делает вывод: «При осуществлении мероприятий, предусмотренных для внесудебного предупреждения банкротства (ст. 30 и 31 Закона) право- (дее-) способность организации - должника может быть ограничена, поскольку это вытекает из Закона 2002 г., при этом, однако, сохраняется возможность применения норм абз. 2 п. 3 ст. 56 и п. 1 ст. 179 ГК РФ» Там же. С. 35-36..

По нашему мнению, из приведенных рассуждений не вытекает, что ст. ст. 30 и 31 Закона 2002 г. ограничивают правоспособность должника при осуществлении мероприятий по предупреждению банкротства в связи с наличием его признаков. Сами нормы указанных статей не содержат никаких запретов на заключение тех или иных сделок, договоров или осуществления каких-либо действий, повышающих хозяйственную эффективность и платежеспособность должника. В создавшейся ситуации должник продолжает свою предпринимательскую деятельность в условиях свободы договора, свободного волеизъявления, в рамках юридических дозволений и при отсутствии каких-либо публично-правовых запретов.

Само утверждение «правоспособность может быть ограничена» в равной мере относится и к деятельности юридического лица в условиях отсутствия признаков банкротства, оно означает лишь его право избирательно использовать свои права с учётом экономической целесообразности действий, договоров и сделок, их юридической и материальной выгоды для бизнеса. Ограничение дееспособности юридического лица самим этим лицом - это его право, это дело его бизнес-практики.

В примерах, приведенных выше суждений, за должником сохраняется свобода выбора, он может принять финансовую помощь от кредитора или иного лица, если это не противоречит его экономическим интересам, а может и отказаться от такой помощи, если сделка по ней будет кабальной и причинит вред как должнику, так и его кредиторам. Решение о формах и условиях оказания финансовой и иной помощи должнику принимается самим должником и лицом, оказывающим эту помощь. Статьи 30 и 31 Закона 2002 г. не принуждают должника к заключению невыгодных сделок и договоров.

Вместе с тем, мы считаем, что в стадии досудебной санации должника - юридического лица имеют место ограничения правоспособности должника, причём не возможные, а реальные ограничения правоспособности должника - юридического лица. Эти реалии наглядно проявляются при осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитных организаций, в т.ч. в ходе финансового оздоровления кредитных организаций. Как известно, банкротство кредитных организаций регулируется Законом 2002 г. с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ. Последним детально регламентированы предупреждающие банкротство меры, формы и условия их осуществления, включая финансовое оздоровление кредитных организаций, назначение Банком России специального органа управления кредитной организацией - временной администрации и реорганизацию кредитной организации.

В соответствии со ст. 4 названного закона эти меры принимаются в случаях возникновения признаков банкротства, т.е. когда кредитная организация в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств:

- не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трёх дней с момента наступления даты их исполнения;

- не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения и (или) даты их исполнения;

- допускает абсолютное снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20 процентов при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

- нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;

- нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10 процентов.

Закон о банкротстве кредитных организаций содержит нормы напрямую ограничивающие правоспособность должника - кредитной организации. Эти ограничения правоспособности выражаются в таких глубинных элементах права, как запреты и позитивные обязывания О юридических дозволениях, запретах и позитивных обязываниях как глубинных элементах права и способах правового воздействия на общественные отношения см.: Алексеев С.С. Теория права. М., 1993. С. 145-186., содержащиеся в нормах закона, регулирующих досудебную санацию кредитных организаций. Так, при появлении признаков банкротства:

1) кредитная организация обязана уменьшить свой уставной капитал до размера чистых активов (собственных средств), если размер чистых активов окажется меньше её уставного капитала (п. 3, ст. 9 Закона);

2) руководитель кредитной организации обязан в течение 10 дней обратиться в совет директоров, а при его отсутствии к общему собранию учредителей (участников) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации или с ходатайством о реорганизации кредитной организации, если причины возникновения признаков банкротства не могут быть устранены исполнительными органами кредитной организации (п. 1, ст. 11 Закона);

3) органы управления кредитной организации должны принять решение по направленному руководителем ходатайству в течение 10 дней с момента его направления и сообщить о принятом решении Банку России (п. 3, ст. 11 Закона);

4) если учредители (участники) кредитной организации отказались принять участие в осуществлении мер по её финансовому оздоровлению или реорганизации либо не приняли соответствующее решение в указанный выше 10-дневный срок, руководитель кредитной организации обязан обратиться в Банк России с ходатайством об осуществлении мер по предупреждению банкротства кредитной организации (п. 4, ст. 11 Закона);

5) Банк России вправе направить в кредитную организацию требование о проведении мер по её финансовому оздоровлению с указанием причин его направления и рекомендациями о формах и сроках осуществления таких мер. При получении такого требования Банка России руководитель кредитной организации обязан в течение пяти дней с момента его получения обратиться в органы управления кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по её финансовому оздоровлению или с ходатайством о её реорганизации (п. 1, 2, ст. 12, абз. 1; п. 1, ст. 33 Закона);

6) органы управления кредитной организации обязаны в срок не позднее 10 дней с момента получения требования Банка России о реорганизации известить Банк России о принятом решении (абз. 2, п. 1, ст. 33 Закона).

В перечисленных случаях ограничение правоспособности кредитной организации, имеющей признаки банкротства, выступают в форме позитивных обязываний. Они обязывают единоличного и коллегиальные исполнительные органы управления кредитной организации к совершению определенных действий, принятию необходимых решений, не оставляя им возможности для альтернативного поведения.

С момента получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации до момента получения разрешения Банка России кредитная организация не вправе принимать решение о распределении прибыли между её участниками (учредителями), выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между её учредителями (участниками) и выплачивать им дивиденды (абз. 1, п. 3, ст. 12 Закона).

Здесь ограничение правоспособности выступает уже в форме запрета на проведение определенных действий и принятие решений. Этот запрет действует до того момента, когда руководителями кредитной организации будут устранены имеющиеся у неё признаки банкротства и Банк России с учётом этого даст разрешение на проведение названных действий и решений (абз. 2, п. 3, ст. 12 Закона).

Ещё более серьёзные ограничения правоспособности кредитной организации имеют место при назначении в неё Банком России временной администрации - специального органа управления кредитной организации. Пункт 3 статьи 16 Закона о банкротстве кредитных организаций прямо предусматривает, что в период деятельности временной администрации полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России могут быть либо ограничены, либо приостановлены.

В условиях действия временной администрации и ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации органы управления кредитной организации вправе только с согласия временной администрации совершать сделки:

- связанные с передачей недвижимого имущества кредитной организации в аренду, залог,

- с внесением его в качестве вклада в уставной капитал третьих лиц, а также с распоряжением таким имуществом иным образом;

- связанные с распоряжением иным имуществом кредитной организации, балансовая стоимость которого составляет более 1 процента балансовой стоимости активов кредитной организации, в том числе с получением и выдачей кредитов и займов, выдачей гарантий и поручительств, уступкой прав требований, переводом и прощением долга, новацией, отступным, а также с учреждением доверительного управления;

- с заинтересованными лицами в отношении кредитной организации» (п. 3, ст. 21 Закона).

В условиях приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации на период деятельности временной администрации:

- исполнительные органы кредитной организации не позднее дня, следующего за днём назначения временной организации, обязаны передать ей печати и штампы кредитной организации, а в согласованные с временной администрацией сроки - бухгалтерскую и иную документацию, материальные и иные ценности кредитной организации;

- исполнительные органы кредитной организации не вправе принимать решения по вопросам, отнесенным к их компетентности федеральными законами и учредительными документами кредитной организации;

- решения иных органов управления кредитной организации вступают в силу после их согласования с временной администрацией (п. 1 и 2, ст. 23 Закона).

Как видно из предыдущего изложения, в условиях деятельности временной администрации правоспособность кредитной организации ограничивается путём законодательного установления юридических запретов на совершение отдельных сделок, на исполнение органами управления кредитной организации возложенных на них законом полномочий, а также путем законодательного установления позитивных обязываний, предписывающих исполнительным и иным органам должника обязанности по передаче временной администрации документов, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, и по согласованию с ней своих решений.

При наличии признаков банкротства в период досудебной санации кредитной организации может ограничиваться и правоспособность её кредиторов путём введения моратория на удовлетворение их требований. Право вводить этот мораторий Закон предоставил Банку России на срок не более трёх месяцев в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации (п. 1, ст. 26 Закона).

Действие указанного маратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации.

В течение срока действия моратория:

- не начисляются неустойки (штрафы, пеня) и иные финансовые (экономические) санкции за неисполнение и ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей, а также подлежащие уплате проценты;

- не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, взыскание по которым производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основе решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, а также о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента назначения временной администрации;

- запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава её учредителей (участников).

На сумму требований кредитора по денежным обязательствам (или) обязательным платежам в размере, установленном на момент введения моратория, без учёта начисленных процентов, а также примененных неустоек (штрафов, пени) и иных финансовых (экономических) санкций начисляются проценты по ставке рефинансирования Банка России.

Эти ограничения не распространяются на требования граждан, вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, по выплате выходных пособий и оплате труда граждан, работающих по трудовому договору и выплате вознаграждений по авторским договорам, а также по оплате текущих организационно-хозяйственных расходов.

Таким образом, в ходе досудебной санации предприятия должника, имеющей целью предупредить, предотвратить наступление несостоятельности, именно на реализацию этой задачи направлены ограничения правоспособности и должника, и кредиторов. Эти ограничения позволяют избавиться от нерентабильных, убыточных производств, участков, аккумулировать все активы должника и направить полученные средства на восстановление его платежеспособности.

Ограничения правоспособности должника и кредиторов имеют место и после возбуждения арбитражным судом дела о банкротстве, в ходе реализации антикризисных процедур, назначаемых арбитражным судом. Одна из статей Закона 2002 г., регулирующая процедуру наблюдения, прямо называется: «Ограничения и обязанности должника в ходе наблюдения».

Статья 63 этого Закона запрещает должнику удовлетворять требования учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкупать размещенные акции или выплачивать действительную стоимость доли (пая);

- выплачивать дивиденды или иные платежи по эмиссионным ценным бумагам;

- прекращать свои денежные обязательства путём зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная законом очередность удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии со статьей 64 Закона 2002 г. органы управления должника могут совершать исключительно с письменного согласия временного управляющего, за исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим Федеральным законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:

- связанных с преобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

- связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Органы управления должника не вправе принимать решения:

- о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделенении, преобразовании) и ликвидации должника;

- о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

- о создании филиалов и представительств;

- о выплате дивидентов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

- о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

- о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;

- об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;

- о заключении договоров простого товарищества.

Ограничивая правоспособности должника в части выдачи доли, пая учредителю, диведендов и иных платежей по комиссионных ценным бумагам, прекращения обязательств и т.п., закон одновременно ограничивает права кредиторов и иных лиц, в отношении которых действуют перечисленные запреты.

Но, кроме этого, ст. 63 Закона 2002 г. устанавливает прямые ограничения прав кредиторов с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения:

-требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику;

-по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

-приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда. Основанием для приостанавления исполнения исполнительных документов является определение арбитражного суда о введении наблюдения.

Как видно из характера мер по ограничению правоспособности должника, кредиторов и других лиц в ходе наблюдения, эти ограничения обусловлены задачами, решаемыми в этой процедуре банкротства, главной из которых является обеспечение сохранности имущества, всех активов должника от их неправомерного вывода из-под его юрисдикции. Именно поэтому должник не может самостоятельно заключать целый ряд сделок, выдавать доли участникам, учредителям дивиденды, проводить иные расходные операции.

При переходе из процедуры наблюдения в финансовое оздоровление ограничения правоспособности должника и кредиторов несколько смягчаются, но продолжают иметь место:

- отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

- аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании залолженности заработной платы, выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда;

- на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, подлежащих удовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляются проценты в порядке и в размере, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 95 Закона 2002 г. Эти проценты подлежат начислению на сумму требований кредиторов с даты вынесения определения о введении финансового оздоровления и до даты погашения требований кредитора, а в случае, если такое погашение не произошло до даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, - до даты принятия такого решения.

Наряду с этим целый ряд ограничений правоспособности должника и кредиторов продолжают действовать. Согласно ст. 81 Закона 2002 г., с даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

Запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

Запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;

Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона требований кредиторов;

Не начисляются неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления.

В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои полномочия с установленными законом ограничениями.

Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки или влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о своей реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).

В случае если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более 20% суммы требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие за собой возникновение новых обязательств должника, могут совершаться исключительно с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов).

Должник не вправе без согласия административного управляющего совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, которые:

- влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления;

- связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности;

- влекут за собой уступки прав требований, перевод долга;

- влекут за собой получение займов (кредитов).

Должник вправе отчуждать имущество, являющееся предметом залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им, либо обременять предмет залога правами и притязаниями третьих лиц, но только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором залога и не вытекает из существа залога.

Имущество, являющееся предметом залога, продается только на торгах в порядке, предусмотренном пунктами 3-9 статьи 110 настоящего Федерального закона. Продажа имущества, являющегося предметом залога, допускается только с согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом такого имущества. В указанном случае обеспеченное залогом требование кредитора погашается за счет стоимости проданного имущества преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета залога, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Таким образом, в процедуре финансового оздоровления характер и объем ограничений правоспособности должника и кредиторов соответствуют целям и задачам этой процедуры, состоящим в полном удовлетворении требований кредиторов согласно графику их погашения.

Как известно, процедура внешнего управления имеет своей целью восстановление платежеспособности должника, которое предполагает для этого мобилизацию всех внутренних материальных и иных резервов должника. В этих целях Закон 2002 г. несколько расширил полномочия органов должника по аккумулированию активов должника.

В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона с даты введения внешнего управления органы управления должника вправе принимать решения:

- о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала;

- об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

- об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

- об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления возможности дополнительной эмиссии акций;

- об определении порядка ведения общего собрания акционеров;

- об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника;

- о замещении активов должника;

- об избрании представителя учредителей (участников) должника;

- о заключении соглашения между третьим лицом или третьими лицами и органами управления должника, уполномоченными в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника;

- иные необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций должника решения.

Средства, затраченные на проведение собрания акционеров и заседания совета директоров (наблюдательного совета) иного органа управления должника, возмещаются за счет активов должника только в случае, если такая возможность предусмотрена планом внешнего управления.

Вместе с этим, Закон 2002 г. установил ограничения правоспособности как должника, так и кредиторов, которые не распространяются на вышеперечисленные полномочия органов управления должника.

В частности, с даты введения внешнего управления:

- прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего, который вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить ему перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;

- прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходит к внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

Вместе с полномочиями руководителя должника к внешнему управляющему переходят и ограничения по управлению имуществом должника. В частности, внешний управляющий вправе распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления, который, как известно, утверждён собранием кредиторов. Если сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, не предусмотрены планом внешнего управления, то они совершаются внешним управляющим только после согласования с собранием (комитетом) кредиторов.

Имущество, являющееся предметом залога внешний управляющий может продать только на открытых торгах и только с согласия кредитора, чьи требования обеспечены этим залогом.

Крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов (ст. 101).

Решения, влекущие увеличение расхода должника, не предусмотренные планом внешнего управления, могут быть приняты внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов (ст. 105).

Объединяя перечисленные ограничения правоспособности должника можно сказать, что они направлены на защиту, сохранность имущества должника, аккумулирование его активов и сводятся к тому, что управление имуществом должника осуществляется внешним управляющим под непосредственным контролем собрания (комитета) кредитора.

Более значительными оказываются ограничения правоспособности кредиторов. В соответствии с п. 1 ст. 94 Закона 2002 г. с даты введения внешнего управления:

- отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

- аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;

- вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Статья 95 Закона 2002 г. устанавливает, что в течение срока действия моратория на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей:

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, иных документов, взыскания по которым производится в бесспорном порядке, недопускается их принудительное исполнение, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до введения внешнего управления решений о взыскании задолженности по заработной плате, о выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью, и возмещении морального вреда, а также о взыскании задолженности по текущим платежам;

- не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением денежных обязательств и обязательных платежей, возникших после принятия заявления о признании должника банкротом, а также подлежащие уплате по ним неустойки (штрафы, пени).

На сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа в размере, установленном в соответствии со ст. 4 Закона 2002 г. на дату введения внешнего управления, начисляются проценты в порядке и в размере, которые предусмотрены настоящей статьёй.

Проценты на сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа, выраженных в валюте Российской Федерации, начисляются в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату введения внешнего управления.

Соглашением внешнего управляющего с конкурсным кредитором может быть предусмотрен меньший размер подлежащих уплате процентов или более короткий срок начисления процентов по сравнению с предусмотренными настоящей статьёй такими размером и сроком. Подлежащие начислению и уплате в соответствии с настоящей статьёй проценты начисляются на сумму требований кредиторов каждой очереди с даты введения внешнего управления и до даты вынесения арбитражным судом определения о начале рассчетов с кредиторами по требованию кредиторов каждой очереди, либо до момента удовлетворения указанных требований должником или третьим лицом в ходе внешнего управления, либо до момента принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Начисленные в соответствии с настоящей статьёй проценты не учитываются при определении количества голосов, принадлежащих конкурсному кредитору, уполномоченному органу на собрании кредиторов.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется также на требования кредиторов о возмещении убытков, связанных с отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника.

Правила, предусмотренные настоящей статьёй, не применяются к денежным обязательствам и обязательным платежам, которые возникли после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по заработной плате, о выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью, о компенсации морального вреда.

Как видно из характера и объёма ограничений правоспособности должника и кредиторов, они способствуют выполнению целей внешнего управления.

В конкурсном производстве решается одна из главных задач процесса банкротства - удовлетворение требований кредиторов и ликвидация должника. В целях более объективного подхода к формированию конкурсной массы и её распределению среди кредиторов решение этих задач возложено на конкурсного управляющего. Именно он, будучи назначенным арбитражным судом, выступает от имени государства и олицетворяет публично-правовое вмешательство в частно-правовые отношения между должником и его кредиторами.

Поэтому ограничение правоспособности должника в этой процедуре связано с прекращением полномочий руководителя и органов управления должника. Согласно п. 2 ст. 126 Закона 2002 г. с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полнамочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях представления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Статья 129 Закона говорит, что с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены законом.

Иначе говоря, конкурсный управляющий исполняет обязанности (осуществляет полномочия) руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия. Эта его двуединая ипостась выполняет задачу по продаже имущества и других активов должника, формированию конкурсной массы и расчетам с кредиторами. Поэтому дальнейшие ограничения его полномочий выражаются лишь в согласовании некоторых своих действий по оценке и продаже активов должника с собранием (комитетом) кредиторов носят чисто рабочий, текущий характер и способствуют выполнению указанных задач.

Как указано в Законе 2002 г., на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должника, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение. Мировое соглашение как процедура банкротства применяется в целях прекращения производства по делу о банкротстве путём достижения соглашения между должником и кредиторами на основе взаимных уступок. В правовом отношении мировое соглашение «представляет собой соглашение сторон о прекращении спора на основе мирного урегулирования претензий и утверждения взаимных уступок» Шуваев П.Р. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. М., 1998. С. 272., «состоит в изменении существовавших ранее имущественных правоотношений между должником и кредитором» Масевич Н.Г., Орловский Ю.П., Павлодский Е.А. Комментарий к Федеральному закону Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)». Отв. ред. профессор Ю.П. Орловский. М., 1998. С. 115..

Эти уступки, фиксируемые в мировом соглашении, и являются проявлением ограничений правоспособности, прав его участников и в большей степени кредиторов. Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Мировое соглашение вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении.

В соответствии со ст. 156 Закона 2002 г.:

1. Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме.

С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа мировое соглашение может содержать положения о прекращении обязательств должника путём предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации и обязательства, прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами, если такой способ прекращения обязательств не нарушает право иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Мировое соглашение может содержать положения об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах, не должны противоречить требованиям законодательства о налогах и сборах.

Удовлетворение требований конкурсных кредиторов в недежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме.

2. На непогашённую часть требований кредиторов, подлежащих погашению в соответствии с мировым соглашением в денежной форме, начисляются проценты с даты утверждения арбитражным судом мирового соглашения и до даты удовлетворения соответствующей части требований кредиторов в размере, установленном пунктом 2 статьи 95 настоящего Федерального закона.

С согласия кредитора мировым соглашением могут быть установлены меньший размер процентной ставки, меньший срок начисления процентной ставки или освобождение от уплаты процентов.

3. Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение.

В случае если иное не предусмотрено мировым соглашением, залог имущества должника, обеспечивающий исполнение должником принятых на себя обязательств, сохраняется.

4. Конкурсный кредитор и (или) уполномоченный орган, голосовавшие за заключение мирового соглашения, учредители (участники) должника, собственник имущества должника - унитарного предприятия вправе исполнить в полном объёме и в денежной форме обязательства должника перед конкурсными кредиторами или представить должнику денежные средства, необходимые для удовлетворения требований уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, в т.ч. для уплаты начисленных в соответствии с настоящим Федеральным законом процентов, а также сумм неустоек (штрафов, пени). В этом случае конкурсный кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника, должник обязан погасить требования уполномоченных органов за счет представления ему денежных средств и к лицу, исполнившему обязательства должника, переходят права конкурсного кредитора. Средства, представленные должнику для удовлетворения требований уполномоченных органов, считаются предоставленными на условиях договора беспроцентного займа, срок возврата которого определён моментом востребования.

Таким образом, перечисленные в мировом соглашении условия обязательны и для тех кредиторов, которые голосовали против заключения мирового соглашения на таких условиях, и для тех, которые не участвовали в голосовании. И в этом проявляется ограничение их правоспособности в данной процедуре банкротства, публично-правовое вмешательство в частно-правовые отношения должника и кредиторов.

Как отметил в связи с этим Конституционный суд Российской Федерации, «в отношениях, возникающих при заключении мирового соглашения в процессе реструктиризации или в ходе конкурсного производства, превалирует публично-правовое начало: эти отношения основываются на предусмотренном законом принуждении меньшинства кредиторов большинством, а, следовательно, в силу невозможности выработки единого мнения иным образом, воля сторон в данном случае формируется по другим, отличным от искового производства, принципам» См.: Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 22 июля 2002 г. № 14-П по делу о проверке конституционности ряда положений Федерального Закона «О реструктуризации кредитных организаций» пунктов 5 и 6 статьи 120 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобами граждан, жалобой региональной общественной организации «Ассоциация защиты прав акционеров и вкладчиков» и жалобой ОАО «Воронежское конструкторское бюро антенно-фидерных устройств» // Российская газета. 2002. 1 августа..

2.3 Производство по делу о банкротстве как особая форма исполнительного производства

...