Международное финансовое право

* отношения, выходящие за пределы государственной территории, но если в таких отношениях задействованы нации вещи пользуются аналогичным режимом в соответствующем иностранном государстве;

* принцип предоставления национального режима; он означает, что на иностранные лица и/или вещи распространяется тот же правовой режим в соответствующих вопросах, какой распространяется на национальные лица и вещи;

* принцип недискриминации; он означает, что иностранным лицам и/или вещам предоставляется в соответствующих вопросах общий правовой режим, предоставляемый в данном государстве по данным вопросам лицам/вещам из любого третьего государства;

* принцип наибольшего благоприятствования, или принцип наиболее благоприятствуем ой нации; он означает, что иностранным лицам и/или вещам предоставляется не общий, а наилучший правовой режим из тех режимов в соответствующих вопросах, которые предоставляются в данном государстве лицам/вещам из любого третьего государства.

Как правило, данные принципы применяются государствами в различных сочетаниях. Например, принцип взаимности применяется в сочетании с любым другим принципом; принцип предоставления национального режима может применяться в сочетании с принципом наибольшего благоприятствования и т.д.

При этом следует иметь в виду, что сфера вопросов, которые охватываются каждым принципом во взаимоотношениях между государствами, может не совпадать. Так, принцип предоставления национального режима может применяться к одному набору вопросов статуса иностранных юридических лиц, а принцип наибольшего благоприятствования - к другому или к частично совпадающему набору вопросов.

Кроме того, охват вопросов, подпадающих под один и тот же принцип, в отношениях с одним государством может быть уже; в отношениях с другим - шире.

Указанные принципы применительно к разным вопросам и разным государствам (вещам и лицам разных государств) могут проистекать либо из международного договора, либо из международного обычая, или же иметь смешанную природу. Каждый принцип имеет признанные международным правом исключения.

В результате функционирования внутренних правовых режимов складывается определенный правопорядок - состояние упорядоченности общественных отношений в стране.



1.4 Глобальный финансово-экономический кризис 20082010 гг

О происхождении и последствиях кризиса. В 20082010 гг. в международной финансовой системе произошел глобальный финансово-экономический кризис, который дезорганизовал весь международный правопорядок, привел к мерам, существенно видоизменяющим всю финансовую сферу Кризисы в МФС бывают довольно часто, но они, как правило, носят локальный или региональный характер; страной происхождения кризисов выступают развивающиеся страны, и обычно кризисы преодолеваются с помощью мер, предпринимаемых в рамках МВФ или под эгидой МВФ.

Специфика глобального кризиса 20082010 гг. состояла в том, что он «родился» в США, по своим масштабам, многоаспектности и последствиям сопоставим с глобальным кризисом 19291933 гг., выросшим из Великой депрессии в этой же стране. Если национальный кризис перерастает в глобальный, это свидетельствует о гипертрофированной роли одной страны в международной системе. Экономическими предпосылками глобального финансово экономического кризиса явились односторонние меры, предпринимавшиеся в США, по сдерживанию низких процентных ставок, стимулированию потребления, что привело к двойному дефициту - бюджета и торгового баланса. В результате такой политики огромная масса денежных средств оказалась свободной, переливаясь в сферу кредитования, которая превратилась в некую «пирамиду». На определенном этапе, в 2008 году, невозврат кредитов привел к падению - ликвидации - системообразуквдих банков. Была нарушена относительная стабильность валютных курсов в США и других странах, что, в свою очередь, привело к бегству инвестиций, наращиванию государственного долга, падению производства, росту безработицы. Из США кризис быстро распространился по всему миру.

Как только односторонние действия США стали вести к дестабилизации международной финансовой системы, отдельные государства и группы государств стали предпринимать усилия по корректировке сложившегося правопорядка, интернационализации все новых и новых вопросов, связанных с международной финансовой системой. Началось переключение с одностороннего метода регулирования ряда вопросов международной финансовой системы на многосторонний метод регулирования.

В июне 2009 года прошла специальная «Конференция ООН по мировому финансовому и экономическому кризису и его влиянию на развитие». Оценки современного состояния МФС, дававшиеся представителями «Группы 77» в ГА ООН, можно суммировать в следующих тезисах:

* глобальная финансовая система развивается такими способами и в таких направлениях, над которыми ни международные институты, ни большинство странчленов ООН (в том числе и особенно развивающиеся страны) не имеют большого влияния или контроля;

* в международной финансовой системе используются инновационные и сложные финансовые продукты, разработанные развитыми странами. Очевидно, что есть необходимость в более строгих и детальных регуляторных механизмах в отношении таких продуктов, а также в открытии финансовых инноваций для развивающихся стран;

* необходима комплексная реформа мировой финансовой системы и архитектуры ее управления в целях справедливого управления международной экономикой. «Богатые страны не должны и дальше определять политику и параметры мировых финансов, монетарную и торговую политику, которые так существенно влияют на судьбы миллиардов людей в беднейших странах»;

* голос развивающихся стран должен быть более слышим в международной финансовой системе; для этого необходимо обеспечить им более открытый доступ к финансовым ресурсам МВФ. Текущие попытки реформировать МВФ решают лишь часть проблем, но не способны решить фундаментальные проблемы финансовой нестабильности и недоступности финансовых ресурсов для развивающихся стран;

* реформирование международной финансовой и монетарной системы в глобализированной мировой экономике должно включать и вопросы специальных прав заимствования - СДР (как общей платежнорасчетной единицы), роста долговой зависимости, регулирования частных инвестиций и т.п.;

* существующее международное регулирование и надзор за финансовыми рынками не справились с развитием событий в международной финансовой системе, где царят высокие информационные технологии, способные мгновенно распространять кризис по всему миру;

* кризис продемонстрировал фундаментальную слабость и недемократичность управления международной финансовой системой, наложился на экономический кризис в отдельных секторах, привел к дисбалансу в торговле и в текущих платежах; он затронул фондовые рынки, инвестиционную сферу, вопросы банковских и государственных активов и резервов, вопросы функционирования кредитной сферы и обслуживания долгов;

* в мире нет ни одной структуры, способной вмешаться в развитие кризисных событий и предотвратить тяжелые последствия; вместо скоординированных глобальных действий в качестве общего ответа кризису отдельные страны приступили к спасению предприятий, секторов национальной экономики, выпустив кризис изпод контроля; даже формирование «Большой двадцатки», будучи правильным решением, не является достаточной мерой, так как кризис стал всемирным и требует подключения всех стран мира к поискам справедливого решения;

* кризис продемонстрировал слабую структуру мирового порядка в целом.

В сентябре 2009 года министры иностранных дел странчленов «Группы 77», собравшиеся в штабквартире ООН на свою 33ю ежегодную встречу, приняли Декларацию, в которой потребовали фундаментальной реформы мировой финансовой архитектуры, которая была бы более справедливой и учитывала бы интересы развивающихся стран. Министры подчеркнули, что ООН должна играть более активную роль в вопросах экономики.

Изложенная позиция развивающихся стран подтверждает, что в сложившемся мироустройстве сформировалось противостояние двух групп государств - развитых (западных) и развивающихся (которые относятся к различным цивилизационным типам). Интересы и политикоправовые позиции этих групп государств во многом противоположны или, по крайней мере, не во всем совпадают.

В 2010 году главы стран БРИК (Бразилия, Россия, Индия, Китай) изложили свои позиции по поводу глобального кризиса и его последствий в Совместном заявлении. Их суть сводится к следующему:

* быстрые изменения, которые происходят в мире, требуют «соответствующих трансформаций в глобальном регулировании всех соответствующих сфер»;

* «Большая двадцатка» сыграла центральную роль в противодействии кризису посредством беспрецедентных совместных действий, стала основной площадкой для координации международного экономического сотрудничества;

* необходимо поддерживать стабильность основных резервных валют;

* развивающиеся страны должны играть большую и более активную роль в экономическом росте, а многосторонние банки развития должны оказывать более гибкую и удобную помощь развивающимся экономикам;

* миру необходима реформированная и более стабильная финансовая архитектура, которая сделает мировую экономику менее подверженной кризисам и более стойкой перед будущими кризисами; международная монетарная система должна быть более предсказуемой и диверсифицированной;

* необходимо реформирование институтов БреттонВудской системы - МВФ и Всемирного банка, испытывающих дефицит легитимности. Следует произвести перераспределение голосов в МВФ в пользу развивающихся экономик и стран;

* страны БРИК изучат возможность региональных монетарных договоренностей и торговых расчетов между странами участницами в национальных валютах;

* следует усилить регулирование и надзор за всеми сегментами финансовых рынков.

Указанные тезисы различных групп государств по поводу глобального финансово-экономического кризиса 20082010 гг. ведут к выводу, что международный финансовый правопорядок устарел; он не способен предотвращать кризисы, эффективно бороться с их последствиями; имеющиеся нормативные и институциональные механизмы несовершенны.

ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Какие суверенные права имеются у государств в сфере денежного обращения?

2. Какая денежная единица играет сегодня роль мировых денег и на каких правовых и институциональных механизмах эта роль основана?

3. Чем конвертируемая валюта отличается от неконвертируемой'? Какая международная организация нацеливает государства на трансформацию неконвертируемых валют в конвертируемые?

4. Какое отношение имеет МВФ к проблематике платежных балансов?

5. Какие компоненты образуют международную финансовую систему (МФС)? Что представляет собой каждый компонент?

G. Что понимается под термином «lex financiaria»?

7. Каким образом международное финансовое право (МФП) воздействует на внутренние правовые режимы государств? В каких аспектах?

8. Какова роль принципа предоставления национального режима в обеспечении взаимодействия государств в финансовой сфере?

9. О каких проблемах и недостатках современного международного финансового правопорядка свидетельствует глобальный финансово экономический кризис 20082010 гг.?



Раздел 2 МЕЖДУНАРОДНОЕ ФИНАНСОВОЕ ПРАВО: ОБЩАЯ ЧАСТЬ

2.1 Предмет МФП

Понятие международного финансового права и его предмет. Система международно-правовых норм и принципов, регулирующих МФО, называется международным финансовым правом (МФП). Следует обратить внимание на ряд моментов. Вопервых, МФП - это только часть международной финансовой системы и даже только часть ее нормативного компонента. Вовторых, МФП - это подотрасль международного экономического права (МЭП), которое, в свою очередь, является отраслью международного права (МП). МФП - это право публичное. Втретьих, МФП имеет свой предмет регулирования и свои особенности. Вчетвертых, МФП тесно взаимодействует с другими нормативными комплексами, задействованными в регулировании внутригосударственных и международных финансовых отношений, и более того - переплетается с ними. В этом смысле МФП - часть международной нормативной системы и часть формирующегося глобального права.

Предметом регулирования посредством МФП являются международные финансовые отношения, но не вся совокупность этих отношений, а только часть их. Международное финансовое право регулирует, главным образом, отношения между публичными лицами (государствами, международными организациями) по поводу:

1. Трансграничного движения финансовых ресурсов, потоков (на двустороннем и многостороннем уровнях).

2. Внутренних правовых режимов, в рамках которых осуществляется движение финансовых ресурсов между лицами на частноправовом уровне международной финансовой системы.

3. Организации, принципов построения и функционирования международного финансового правопорядка.

Исходя из этого предметом правоотношений в МФС могут быть и являются: права и обязанности государств по обеспечению финансовых потоков; правовой статус вещей и лиц (денежных единиц, прочих финансовых инструментов, банков и т.п.); порядок и формы международных расчетов; вопросы функционирования платежного баланса; условия обратимости валют; предоставление кредитов; долговые обязательства; финансовая помощь и т.п.

МФП содействует гармонизации и унификации внутреннего права членов мирового сообщества государств в финансовой сфере. МФП служит механизмом, посредством которого происходит демонтаж различных внутренних барьеров на пути иностранного финансового элемента и перестраивается вся международная финансовая система.

В международной финансовой системе наиболее заметно переплетение публичного и частного уровней отношений. Правоотношения, начинающиеся на публичном уровне, зачастую реализуются на частноправовом уровне, и наоборот, частноправовые финансовые отношения могут своими проблемами или масштабами так или иначе выходить на публичный уровень.

Имеется в виду, что МФП так или иначе обслуживает международную торговую систему, международную инвестиционную систему. МФП тесно связано с международным торговым правом, международным инвестиционным правом - другими подотраслями МЭП. В то же время МФП представляет собой некое самостоятельное явление, относительно автономный нормативный комплекс.

Примерами конкретных правоотношений, которые находятся в сфере регулирования посредством МФП, могут быть правоотношения, касающиеся:

* бюджетных дефицитов/профицитов;

* форм международных расчетов;

* состояния платежного баланса;

* соотношения валют и принципов формирования валютного курса;

* предоставления кредитов;

* условия погашения или реструктуризации государственного долга;

* условия оказания финансовой помощи;

* надзора за деятельностью коммерческих банков;

* общих подходов борьбы с отмыванием денег, полученных преступным путем;

* изменение или унификация внутреннего законодательства по вопросам финансовой проблематики.

С одной стороны, все больше и больше вопросов внутренней компетенции государств попадает в сферу регулирования МФП. С другой стороны, в МФП особенно заметны существенные пробелы, свидетельствующие о его некой «незрелости»; это касается и проблем внешней задолженности, и проблем неконтролируемой перекачки финансовых средств, и очевидного недостатка специальных международно-правовых принципов, и несовершенства многосторонних механизмов и т.п.

15. О методах регулирования в МФС. МФП осуществляет целенаправленное воздействие на поведение государств и международных организаций в МФС, на их внутренние правовые режимы. Каким образом происходит такое целенаправленное воздействие? Вопрос о методе - это почти всегда вопрос о том, как, какими средствами, каким образом? Если так посмотреть на проблематику метода МФП, то обнаружится, что методов - много, набор методов - широк. Среди методов можно сразу выделить правовые и неправовые методы. Само международное финансовое право является методом воздействия на МФС, с помощью которого обеспечивается международный финансовый правопорядок.

Нормы МФП, как и прочие нормы, могут нести в себе запрет, обязывание или дозволение. Есть сферы, в которых государства предпочитают регулировать отношения методом запрета, например в вопросах фальшивомонетничества, отмывания денег. И наоборот, есть сферы, полностью открытые государствами для волеизъявления самих операторов, - сферы «всеобщего дозволения», например в решении некоторых вопросов межбанковских отношений. Государства применяют сочетание этих методов в зависимости от типа экономики, характера финансовой политики.

Можно говорить о методах централизованного и децентрализованного регулирования; методах координации и субординации целей и интересов сторон; методах жесткого и мягкого регулирования; методах регулирования посредством транснационального и наднационального права.

В МФП, как и в международном праве в целом, используются:

а) регулирование посредством международных договоров (метод договорного регулирования);

б) регулирование посредством международных обычаев (метод обычно-правового регулирования).

Выделяются методы односторонних действий государств и методы двустороннего, многостороннего и универсального регулирования отношений в международной финансовой системе.

Уже из этой неполной картины методов видно, что в современной МФС прослеживается тенденция переключения, например, с мягкого на все более жесткое регулирование многих вопросов, с обычно-правового - на договорное, с односторонних действий - на многостороннее и универсальное регулирование.

При этом государства по мере развития осуществляют в отдельных аспектах дерегулирование внутренних финансовых систем в соответствии с требованиями рыночной экономики, но в то же время реструктурируют государственные функции в финансовой сфере, а коегде усиливают влияние государства или государств.

В ряду методов можно упомянуть также: метод разграничения и передачи компетенции от государств международным организациям; метод подразумеваемых полномочий международных организаций; метод учреждения платежных, валютных, экономических союзов и прочих интеграционных объединений; метод унификации международно-правовых норм, метод конвергенции внутренних правовых режимов; метод вхождения норм международного права во внутреннее право; методы процессуальноправового регулирования и др.

Перед МФП, как и международным правом в целом, стоит задача повышения эффективности механизма международно-правового регулирования. Повысить эффективность международно-правового регулирования можно, среди прочего, и правильным, гибким применением всего арсенала методов регулирования. Зачастую правильно выбранный метод или методы обеспечивают наиболее эффективное достижение результата.

16. МФП как наука и как учебная дисциплина. Следует отличать понятие «международное финансовое право» как явление реальности от понятия МФП как науки и учебной дисциплины.

МФП как наука собирает, обобщает и преумножает знания о механизме международно-правового регулирования отношений в международной финансовой системе. В этом смысле МФП обслуживает потребности и теории, и практики.

МФП как учебная дисциплина обеспечивает в определенной части подготовку специалиста, способного осуществлять правовую работу, связанную с финансовой сферой, - на частном уровне или на государственной службе. МФП как учебная дисциплина усиливает специализацию будущего юриста применительно к области международных финансовых отношений.

Имеется в виду, что учебный курс МФП должен изучаться вместе с другими дисциплинами специализации: финансовым правом, финансовым правом зарубежных стран, бюджетным правом, налоговым правом, банковским правом, страховым правом, международным экономическим правом, а также целым рядом экономических дисциплин.

Существуют авторские доктрины, которые исходят из смешанного характера предмета МФП и, как следствие, самого МФП (А.Б. Альтшулер). Согласно этим представлениям, МФП включает в себя нормы международного права и внутреннего права; публично-правовые и частноправовые. Выдвинута идея МФП как отрасли права (Г.В. Петрова). Подобные взгляды теоретически несостоятельны. Они, безусловно, являются отражением сложности изучаемого явления, но одновременно и ошибочных подходов.

Зачастую возможность смешения в учебной дисциплине изучения как публично-правовых, так и частноправовых норм наводит на неправильный вывод, что смешанный - комплексный - характер имеет и сама наука МФП. Построение учебной дисциплины по комплексному методу еще не означает, что должны быть перемешаны все правовые науки - международное право и науки, входящие в систему внутреннего права. Нет никаких оснований и нужды изобретать новую, комплексную науку МФП, в которой будут объединены предметы всех наук, имеющих отношение к финансовой проблематике.

В России МФП как наука и как учебная дисциплина стало складываться на основе предыдущего научного, теоретического багажа в 60х гг. XX века. Большой вклад в это внесли известные правоведы: А.Б. Альтшулер, М.М. Богуславский, Г.Е. Бувайлик, ГМ. Вельяминов, С.А. Войтович, Н.Г. Доронина, Л.А. Левина, В.И. Лисовский, Л.А. Лунц, Т.Н. Нешатаева, Е.А. Ровинский, O.A. Сафина, П.С. Смирнов, Г.П. Толстопятенко и многие другие.

17. О названии курса. Данный учебник назван «Международное финансовое право» - по названию правовой науки, на которую он опирается. Вместе с тем, выбор названия требует пояснений. Вопервых, совершенно однозначно, МФП рассматривается как публично-правовая дисциплина (несмотря на то, что в учебнике в отдельных случаях используются примеры на стыке публично-правового и частноправового регулирования).

Вовторых, избранное название курса, с экономической точки зрения, является не вполне точным. Более точным названием было бы: «Международное валютнофинансовое и международное кредитное право», однако оно очень громоздкое. В связи с этим термин «международное финансовое право» можно считать условным и наиболее удобным в применении, если заранее правильно понимать смысл, который в него вкладывается.

Втретьих, название «Международное финансовое право» представляется более правильным, чем используемый зачастую в научной и учебной литературе термин «международное валютное право». Несмотря на то, что термины «финансы» и «валюта» можно считать в некоторых случаях синонимами, тем не менее это не всегда совпадающие по смыслу и содержанию понятия. Название «Международное валютное право» было бы оправданно, если бы речь шла о правовом регулировании только международного валютного рынка. В настоящей книге рассматривается более широкий спектр финансовой проблематики.

2.2 Субъекты МФП

18. Государства - основные субъекты МФП. Поскольку МФП - это нормативный комплекс, состоящий из международно-правовых норм, то субъектами МФП (как и МП в целом) являются, главным образом: а) государства; б) международные организации. Указанные субъекты для целей курса предлагается условно и обобщенно обозначить термином «публичные лица». Только они обладают международной правосубъектностью, являются творцами, создателями норм МФП.

Субъекты хозяйственной деятельности международного характера (которые, как правило, являются субъектами внутреннего права) называются операторами. В определенных, довольно многочисленных ситуациях субъекты МФП одновременно могут становиться операторами, т.е. лицами, действующими на частноправовом уровне наравне с частными лицами. Именно в таком качестве выступают государства, например, на кредитных и фондовых рынках в своей стране и за рубежом.

В эпоху глобализации особенно очевидно, что существенно меняются основные функции современных государств, содержание и методы осуществления этих функций. Меняется содержание и финансовой функции государства.

Можно выделить два основных способа осуществления финансовой функции, которые зависят от избранной в государстве экономической системы. В первом случае государство является собственником основных средств производства, участником экономических (имущественных) отношений; оно монополизирует все или отдельные сферы экономики, в том числе внешнеэкономические связи и финансовую сферу. Главным продавцом, покупателем, держателем иностранной валюты выступает государство. Вся внутренняя финансовая система и деятельность в ней являются публично-правовыми. Соответственно вопросы «приема» такой системой иностранных вещей и лиц регулируются преимущественно административными рычагами, а не рыночными.

Во втором случае государство не участвует в экономике, а лишь регулирует ее (хотя степень регулирования может быть глубокой). Государство выступает как коллективный менеджер, управленец. Преобладает частная собственность на средства производства, главным стимулом экономического развития выступает конкуренция. В таком государстве финансовая система - двуслойна: государство распоряжается своими финансовыми ресурсами, а частные лица (операторы) - своими. Соответственно «прием» такой финансовой системой иностранных вещей и лиц определяется преимущественно рыночными методами. Государство вмешивается в процесс, когда возникают проблемы с платежным балансом и дефицитом бюджета.

В реальной жизни два указанных типа финансовой функции не так уж часто встречаются в чистом виде. С одной стороны, все меньше становится государств с административной (нерыночной) экономикой, с государственной монополией внешнеэкономических связей и валютной монополией. С другой стороны, развитые государства западного цивилизационного типа все в большей степени включают административные рычаги в целях регулирования экономических, финансовых отношений, в том числе в МФС. В большинстве стран имеет место сочетание рыночных и нерыночных механизмов регулирования экономики. Постепенно происходит видоизменение финансовой функции государства в прямой зависимости от того, что диктует глобализация. Одно из наиболее очевидных изменений - это передача государствами определенной финансовой юрисдикции органам интеграционных объединений.

19. Права государств в МФС. Государства обладают финансовым суверенитетом, т.е. самостоятельно и независимо осуществляют финансовую функцию. Государства создают национальные финансовые системы и управляют ими, регулируют их посредством соответствующих норм, институтов и отраслей внутреннего права.

Можно считать, что у государств есть собственные «естественные права», вытекающие из суверенитета. К таким «естественным правам» государств применительно к финансовой сфере можно отнести право:

* вводить национальные деньги - металлические и бумажные, давать им название, устанавливать порядок и объемы их выпуска (эмиссии);

* вводить или не вводить конвертируемость национальной валюты;

* устанавливать и изменять курсовое соотношение национальных денег по отношению к иностранным валютам, определять пределы курсовых колебаний;

* проводить деноминацию национальной валюты, денежные реформы;

* вводить ограничения на вывоз/ввоз национальной и иностранной валюты;

* вводить валютную монополию;

* создавать валютные союзы, вступать или не вступать в них;

* вводить/применять любые финансовые инструменты, в том числе ценные бумаги, разрешать/запрещать их хождение, применение;

* определять структуру банковской системы, правовой режим функционирования банков, бирж, фондов;

* ограничивать иностранное присутствие в банковской сфере;

* использовать или устанавливать различные формы кредитования, процентные ставки по кредитам;

* определять структуру платежного баланса, его дефицитность, объем и состав резервов;

* определять размеры и структуру государственного долга (внешнего и внутреннего);

* проводить удобную финансовую политику внутри страны и вовне;

* регулировать цены, уровень инфляции и другие важные финансово-экономические показатели, а также пределы их колебаний и др.

Посредством, в частности, международно-правовых норм государства ограничивают, конкретизируют, изменяют свои права, передают часть своей суверенной компетенции международным организациям. Так, например, во второй половине XX века государства-участники Международного валютного фонда (МВФ) привязали свои валюты к доллару США, утратили право самостоятельно, по своему усмотрению, производить девальвацию/ре вальвацию национальной валюты и т.п.

20. О дифференциации государств. В международной системе и, соответственно, в МФС фактически легализована дифференциация специальных статусов государств - субъектов МФП. Эта дифференциация произошла по крайней мере по двум критериям:

* по уровню экономического развития государств;

* по «степени рыночное™» экономики государств.

По уровню экономического развития государства подразделяются сегодня на развитые и развивающиеся государства. Юридически такая дифференциация закреплена целым рядом международных актов, международным обычаем. Начало было положено актами мягкого права: решениями ЮНКТАД 1964 и 1968 гг., Хартией экономических прав и обязанностей 1974 года.

В 70х гг. XX века развитые государства приняли в своих странах национальные системы преференций для развивающихся стран в международной торговле. Суть этих систем заключалась в предоставлении товарам из развивающихся стран пониженных ставок таможенных пошлин или в полном освобождении от уплаты таможенных пошлин. Совокупность национальных систем получила название Общей системы преференций для развивающихся стран (ОСП). В последующем ряд положений преференциального характера в отношении развивающихся стран был включен во внутреннее право МВФ, в соглашения пакета ВТО.

Считается, что целью отступления от формального равенства государств должно быть приближение к равенству фактическому, к справедливости. Развивающиеся страны считали, что ОСП - это своего рода возмещение за колониальное разграбление их стран развитыми государствами. Однако развитые страны использовали свои национальные системы преференций в качестве инструмента нажима на развивающиеся государства, своего рода «торга», в котором преференции предлагались на основании произвольных критериев в обмен на политическую и экономическую лояльность.

Вторая система преференций сложилась в торговле между самими развивающимися государствами. В 1988 г. в Белграде было подписано Соглашение о глобальной системе торговых преференций (вступило в силу в 1989 г.). Суть Соглашения состоит в том, что развивающиеся страны могут предоставлять друг другу преференции в торговле, которые не распространяются на развитые государства; развитые государства претендовать на такие преференции не вправе. Дополнительные преференции предусмотрены для наименее развитых стран.

Международно-правовым основанием для заключения Соглашения явился Протокол о торговых переговорах между развивающимися странами 1971 г., ставший приложением к ГАТТ. В соответствии с Протоколом преференции между развивающимися странами стали, со ссылкой на ст. XXV ГАТТ, исключением из механизма действия принципа наибольшего благоприятствования, предусмотренного в ст. I ГАТТ.

Преференции для развивающихся стран были легитимизированы в международном экономическом праве, стали юридически оформленным и правомерным исключением из ряда международно-правовых принципов - принципа суверенного равенства государств, принципа экономической недискриминации, принципа взаимной выгоды, принципа взаимности и др.

Процесс дифференциации государств по уровню экономического развития продолжается. Идет расслоение самих развивающихся стран. В их среде получило или получает определенную международно-правовую легализацию выделение:

а) «новых индустриальных стран», т.е. наиболее развитых из развивающихся государств (Катар, Кувейт, ОАЭ);

б) наименее развитых из развивающихся государств (самых бедных: Мозамбик, Эфиопия, Танзания, Непал, Вьетнам - всего 50 государств Африки и Азии).

Благодаря длительной политической и идеологической борьбе и единой международно-правовой позиции развивающихся стран «Группе77» практически удалось или удается переориентировать - «перепрограммировать» - глобальную преференциальную систему: из инструмента дифференциации и шантажа развивающихся стран она постепенно превращается в инструмент преодоления их отсталости.

Можно считать институт преференций частью более широкого международно-правового института международного экономического права с условным названием «право экономического развития», а «право экономического развития» - частью межотраслевого института международного права с условным названием «право развития». В «право развития» входят, в частности, международно-правовые нормы и принципы, направленные на содействие становлению развивающихся государств во всех сферах международного общения. В какомто смысле это - «право Востока», право другого цивилизационного пространства (в отличие от современного международного права, которое по своей глубинной сути является «правом Запада»). Взаимодействие «нрава Запада» и «права Востока» сделает международный правопорядок более справедливым и крепким.

Что же касается дифференциации государств по «степени рыночности» экономики, то с этой точки зрения практически сложилась градация государств на:

* страны рыночной экономики, в группу которых входит большинство стран мира, прежде всего промышленно развитых государств и части развивающихся;

* страны переходной экономики, под которыми имеются в виду в основном бывшие социалистические государства и республики СССР; именно эти государства в 19801990х гг. приступили к трансформации своих национальных экономик в экономические системы с рыночной ориентацией и интеграции в мировую экономическую систему;

* страны нерыночной (государственной, административной, государственномонополизированной) экономики, к которым можно отнести в основном страны с тоталитарными или авторитарными государственноправовыми режимами.

Страны с государственной, административной экономикой остаются фактически вне общей системы международных экономических отношений. Каждая из этих стран на практике согласовывает условия своего участия в таких отношениях в индивидуальном порядке либо пребывает в самоизоляции или под экономическими санкциями со стороны развитых государств.

Статус государств с переходной экономикой стал оформляться в международной экономической системе в 1990х гг. - после распада СССР и биполярного мироустройства. В системе ВТО к государствам с переходной экономикой были отнесены около 30 стран (в том числе Чехия, Словакия, Польша, Румыния, Венгрия, Болгария, Монголия, Латвия, Эстония).

Участие в ВТО потребовало от стран с переходной экономикой принятия всеобъемлющих - и порой жестких - обязательств в области торговли товарами, услугами и правами на интеллектуальную собственность. В то же время в системе ВТО для стран с переходной экономикой предусмотрены некоторые послабления (преференции) - например более длительные периоды вступления в силу обязательств, вытекающих из Соглашения по субсидиям и компенсационным мерам (ст. 29) или из Соглашения ТРИПС (ст. 65/5).

По праву ЕС к категории стран с нерыночной экономикой в 1990х гг. отнесли, в частности: Албанию, Армению, Азербайджан, Белоруссию, Вьетнам, Грузию, Казахстан, Северную Корею, Киргизию, Молдавию, Монголию, Таджикистан, Туркменистан, Узбекистан.

Таким образом, государства переходной экономики (не признанные в качестве рыночных) оказались в специальном - зачастую полудискриминационном - политикоправовом режиме.

Применительно к МФС специальный статус развивающихся стран в форме ОСП послужил привязке развивающихся стран к финансовым системам развитых государств; к кредитным механизмам, посредством которых развивающиеся страны оказались в «долговой петле».

Государства нерыночной (административной, государственной) экономики практически поставлены вне международной финансовой системы. Финансовые системы государств переходной экономики находятся чуть ли не под индивидуальным контролем со стороны западных государств и международных финансовых организаций, дозированно и на особых условиях получая кредиты - в зависимости от своего поведения.

21. Государства в частноправовых отношениях международного характера. В международной финансовой системе государства активно вступают в частноправовые отношения международного характера. Эти отношения регулируются преимущественно внутренним правом каждого государства, включая международное частное право (МЧП).

Государства (государственные органы) берут кредиты у иностранных частных банков, выпускают государственные облигации на иностранных (международных) фондовых биржах, покупают и продают иностранную валюту на международном частном калютном рынке. Государства участвуют в концессионных отношениях, в создании совместных предприятий за рубежом, в инвестиционных проектах.

Когда государство (публичное лицо) вступает в гражданскоправовые отношения международного характера, правоотношение становится «диагональным»: его стороны изначально находятся в разных «весовых категориях»; возникает проблема обеспечения юридического равенства сторон. Эта проблема напрямую затрагивает такие свойства, признаки государства, как иммунитет, суверенитет, юрисдикция.

Государство как публичное лицо защищено государственным иммунитетом от претензий и исков, а частный контрагент - нет. Западная правовая теория для ситуаций «диагональных» правоотношений разработала доктрину «расщепления иммунитета» («функционального иммунитета»). Суть её в том, что государство, вступающее в гражданскоправовой договор с иностранным физическим/юридическим лицом для осуществления функций суверенитета (например, открытие посольством банковского счета в зарубежном банке), обладает указанными иммунитетами. Иммунитет презюмируется, если стороны не договорятся об ином.

В то же время, если государство вступает в такой договор с частным лицом с коммерческими целями, то оно должно приравниваться к юридическому лицу и, соответственно, не должно пользоваться иммунитетами. В этих случаях презюмируется отсутствие иммунитета, отказ от него, если стороны не договорятся об ином.

Такая презумпция многими государствами считается международным обычаем; обычай этот соответствующие государства подкрепили своими внутренними законами. В Законе США об иммунитете государств 1976 года указано, что иммунитет не будет признаваться, «когда основаниями для иска служит коммерческая деятельность, осуществляемая иностранным государством...». Аналогичные законы действуют в Великобритании, Канаде, Австралии, Пакистане, Сингапуре, ЮАР и др.

22. Судебный прецедент в США. Более обстоятельное представление о концепции функционального иммунитета дает судебный прецедент, имевший место в суде США в 1987 году по делу: Carl Marks and Co., Inc. v. USSR. Суть дела такова.

В марте 1982 года фирма «Карл Маркс энд Ко., Инк.» и два физических лица, проживающих в НьюЙорке, предъявили в федеральном окружном суде НьюЙорка два иска к СССР на общую сумму около 625 млн. долларов. Корни исков уходили далеко в историю. В 1916 году правительство Российской Империи прошло США два выпуска ценных бумаг: один облигациями с 5летним сроком на сумму 25 млн. долларов из 5,5% годовых (проценты должны были выплачиваться каждые полгода в период 19171921 гг.); второй - сертификатами через консорциум американских банков в сумме 50 млн. долларов из 6,5% (проценты должны были выплачиваться в период 19171919 гг.).

После захвата власти в России большевиками в октябре 1917 года сформированное Правительство Советской России издало Декрет от 21 января 1918 года, которым все долги предыдущего Правительства были аннулированы (хотя часть платежей была произведена).

Американские истцы выдвинули от своего имени и от имени всех держателей облигаций и сертификатов следующие требования:

* признать СССР законным правопреемником Российской Империи и Временного Правительства по вышеуказанным займам;

* признать Декрет об аннулировании долгов нарушением международного права, поскольку отсутствовала компенсация;

* признать СССР в качестве иностранного государства, подлежащего процессуальному извещению согласно Закону США об иммунитете иностранных государств 1976 года;

* признать, что выпуск займов представлял собой «коммерческую деятельность иностранного государства в США» в смысле Закона 1976 года, в связи с чем суд США приобретает юрисдикцию по этому делу в рамках исключения из иммунитета иностранного государства.

Советский Союз проигнорировал вызов в суд в качестве ответчика исходя из своей позиции абсолютного иммунитета от иностранной юрисдикции, и его представитель в рассмотрении дела не участвовал. Окружной суд в НьюЙорке в марте 1986 года вынес два заочных решения, в соответствии с которыми СССР обязывался уплатить держателям облигаций около 56 млн. долларов, а держателям сертификатов - более 192 млн. долларов.

Судебные решения были направлены в МИД СССР с предупреждением о возможности наложения ареста на имущество Советского государства. В ноте указывалось, что Советский Союз может нанять американского адвоката и обратиться в суд США о пересмотре либо об отмене решений. В ответной ноте МИД СССР отказался от исполнения решений, сославшись на абсолютный иммунитет. Одновременно было отмечено, что любая попытка принудительного исполнения решений может иметь самые серьезные последствия для отношений между СССР и США.

Несмотря на формально жесткую позицию, советская сторона наняла американского адвоката и направила в суд ходатайство об аннулировании заочных решений и об отказе в иске. С процессуальной точки зрения вступление СССР в дело было произведено в порядке так называемого специального обращения в суд (special appearance), т.е. без ущерба для правовой позиции СССР, без отказа от иммунитета.

Позиция СССР сводилась к следующему:

* СССР придерживается принципа абсолютного иммунитета государства от юрисдикции иностранных судов (что было закреплено Основами гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1962 года, ст. 61);

* основанием для отмены решений американского суда является их ничтожность, поскольку решения были приняты при отсутствии юрисдикции;

* задолженность по займам образовалась до 1952 года, когда Госдепартамент США заявил о принятии исполнительной властью доктрины ограниченного иммунитета государств (на основе так называемого «письма Тейта»);

* Закон США об иммунитете иностранных государств 1976 года, законодательно закрепивший доктрину ограниченного иммунитета, не имеет обратной силы, и, следовательно, Советский Союз, даже согласно праву США, обладал абсолютным иммунитетом в период образования задолженности по займам.

Суд, рассмотрев материалы дела, решением от 4 августа 1987 года отменил свои заочные решения как ничтожные в связи с отсутствием юрисдикции, хотя признал СССР правопреемником прежних правительств России. Было признано также, что выпуск займов является «коммерческой деятельностью» государства в силу Закона США 1976 года. Обратной силы этот Закон не имеет и применяется только к отношениям, возникшим после его принятия. Поданная истцами апелляционная жалоба была отклонена Апелляционным судом США. Верховный суд США также отказал истцам в пересмотре принятых решений.

23. Юрисдикция государств в МФС. Юрисдикция - это проявление суверенитета, совокупность полномочий государства, государственных органов рассматривать и разрешать дела в соответствии со своим внутренним правом. Под юрисдикцией понимается также и сфера отношений, на которые распространяются полномочия государства, его органов.

Различают несколько разновидностей юрисдикции в зависимости от того или иного критерия:

* по характеру власти - законодательную, исполнительную, судебную;

* по сфере действия - национальную (территориальную и личную), экстратерриториальную;

* по объему - полную, ограниченную.

В пределах своей территории государство осуществляет полную юрисдикцию, т.е. вправе предписывать поведение субъектам права и подкреплять предписания всеми законными средствами государственного принуждения.

Граждане и юридические лица на национальной территории (включая иностранных лиц) находятся в сфере полной юрисдикции государства. Исключения возможны только для случаев, когда соответствующими международными договорами предусматривается иное.

Личная (национальная) юрисдикция осуществляется государством в отношении своих граждан, когда они находятся за пределами его территории, например в открытом море. Юрисдикция государства в отношении своих граждан за рубежом ограничена.

Если гражданин находится на территории иностранного государства, то он попадает в сферу юрисдикции этого иностранного государства и, следовательно, находится в двух юрисдикциях одновременно - своего государства и государства пребывания.

Однако осуществить свою юрисдикцию государство гражданства сможет, только когда гражданин вернется на национальную территорию (если иное не согласовано между государствами). В настоящее время распространена практика помощи государств друг другу по договорам в осуществлении своей юрисдикции на территории иностранного государства.

Зачастую возникают ситуации конкурирующей юрисдикции: два или более государства претендуют на свою юрисдикцию в рассмотрении и разрешении дела. Эта проблема решается на основании международных договоров и/или обычаев.

Государство ограничено в осуществлении своей юрисдикции, в использовании мер принуждения на пространствах своего континентального шельфа, исключительной экономической зоны.

Государство ограничено в осуществлении своей юрисдикции в отношении государственной собственности за рубежом (включая финансовые ресурсы, например части государственного резерва). Как правило, такие вопросы решаются международным договором.

Экстерриториальная юрисдикция имеет место, когда государство распространяет (пытается распространить) свою юрисдикцию и меры принуждения за пределы своей территории. Часто государства оговаривают вопросы осуществления экстратерриториальной юрисдикции, договариваются.

Экстерриториальная юрисдикция, таким образом, может не противоречить суверенитету других государств, а может идти и вразрез с их суверенитетом. Отсюда следует, что возможна правомерная (с точки зрения международного права) и неправомерная экстерриториальная юрисдикция.

Экстерриториальные последствия могут иметь и действия государства на собственной территории, например когда государство вводит ограничения на конвертируемость национальной валюты в иностранную, на перевод национальной валюты за границу и т.п.

США, например, являющиеся сторонниками свободы трансграничного движения валют и капиталов, в 6070х гг. XX века вводили специальный уравнительный налог (interest equalization tax) на покупку иностранных ценных бумаг резидентами США, что ограничивало покупку американцами иностранных ценных бумаг.

Именно в таких ситуациях происходит столкновение интересов задействованных в отношения сторон, и именно в таких случаях проблемы интернационализируются в первую очередь.

24. Государственные органы, обладающие компетенцией в финансовой сфере. Управлять внутренней финансовой системой - это, как правило, конституционная прерогатива высших (центральных) органов представительной и исполнительной власти государства. Они руководят финансами, бюджетом, налогами, денежнокредитной системой, организуют и осуществляют страхование, валютноденежное обращение, таможенное регулирование, эмиссию.

В зависимости от степени участия в финансовой деятельности органы государственного управления можно подразделить на две группы:

* органы, для которых деятельность в финансовой сфере - лишь часть их основных функций и задач (например, министерство внутренних дел и т.п.);

* органы специальной компетенции, для которых финансовая деятельность является основной (например, министерство финансов).

В большинстве современных государств основной объем работы в области финансовой деятельности осуществляется министерством финансов, которое возглавляет систему финансовых органов. В федеративных государствах общефедеральному министерству финансов подчиняются соответствующие региональные структуры.

В задачи министерства финансов, как правило, входят:

* разработка мер по стимулированию поступлений;

* определение потребностей в государственных финансовых ресурсах;

* составление проекта бюджета, осуществление контроля и его исполнением;

* ведение переговоров с органами других государств о заключении межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества;

* участие в разработке и осуществлении мер по укреплению денежного обращения, сбалансированности денежных доходов и расходов населения;

* выпуск государственных внутренних займов;

* обслуживание (совместно с центральным банком) государственного внутреннего долга;

* осуществление сотрудничества с международными финансовыми организациями;

* подготовка предложений по валютнофинансовым и кредитным отношениям с иностранными государствами; по расходованию иностранной валюты;

* прогноз платежного баланса;

* осуществление работы по привлечению иностранных кредитных ресурсов, обслуживание государственного внешнего долга;

* методическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью предприятий;

* обеспечение (по заявкам центрального банка) выпуска денежных билетов и металлических монет;

* заключение с центральным банком от имени правительства соглашения о предоставлении кредита на покрытие дефицита федерального бюджета и др.

В Германии, например, Министерство финансов разрабатывает основы финансовой, налоговой, кредитной политики, составляет проект бюджета, осуществляет его кассовое обслуживание и контроль за исполнением бюджета.

Министерству финансов ФРГ подчинены также: Федеральное ведомство по финансам, которое занимается налоговой проверкой предприятий, налогообложением иностранных капиталовложений, проблемами устранения двойного налогообложения; Федеральное управление государственным долгом, которое занимается выпуском и погашением займов, финансированием бюджетного дефицита. Функции финансового контроля в Германии принадлежат Федеральной счетной палате и Министерству финансов.

Во Франции управление финансами осуществляет Министерство экономики, финансов и бюджета. В его функции входят: разработка государственного бюджета, контроль за его исполнением, кассовое обслуживание бюджета, сбор налогов и пошлин, контроль за финансовыми операциями и др. Контроль за исполнением бюджета всеми государственными органами в центре и на местах осуществляет Счетная палата. Счетная палата включает в себя 5 палат; каждая палата специализируется на отдельных сферах экономики - на контроле за министерствами, государственными учреждениями в промышленности и сельском хозяйстве; в сфере иностранных дел, обороны, образования и т.п.

В Италии управлением финансами заняты: Казначейство управляет государственными расходами и осуществляет финансовый контроль; Министерство финансов управляет доходами; Министерство бюджета и планирования занимается составлением государственного бюджета и координированием финансовых ресурсов; Министерство внутренних дел занимается местными финансами.

...