Международное финансовое право

Еще одним специальным органом, осуществляющим финансовую деятельность в современном государстве, является центральный банк (ЦБ). Именно ЦБ в современном развитом государстве осуществляет специальные исполнительные, контрольные, разрешительные и/или надзорные функции в денежнокредитной сфере.

Центральные банки обычно производят эмиссию денег, осуществляют руководство в области банковской деятельности, направляют деятельность коммерческих банков, выдают лицензии на их деятельность, устанавливают объем уставного капитала и резервного фонда.

Центральный банк - это банк банков. Это означает, что ДБ кредитует все прочие банки, кредитные учреждения. Средства резервного фонда хранятся на расчетных счетах ЦБ. Центральный банк контролирует все расчеты коммерческих банков. ЦБ представляет интересы своей страны перед лицом центральных банков других стран, в международных банках, международных финансовых организациях.

Известны две основные модели статуса центрального банка:

а) ЦБ зависит от правительства, проводит заданную им финансовую политику, является агентом Министерства финансов; в этом случае ЦБ, по сути, входит в исполнительную власть;

б) ЦБ является независимым от правительства и проводит финансовую политику самостоятельно; в этом случае он выступает как государственный орган особого рода - вне какойлибо ветви власти.

Возможны и другие, в том числе смешанные, модели статуса центрального банка. Что касается Банка России, то он представляет собой орган (государственное учреждение), осуществляющий функции государственного управления в денежнокредитной сфере, но при этом не относится к органам исполнительной власти.

С организационноправовой точки зрения центральные банки организованы, как правило, в форме юридических лиц (некоммерческих организаций/учреждений), уставный капитал и имущество которых являются собственностью государства. В этом своем качестве центральные банки могут действовать в гражданскоправовых отношениях как любые независимые организации. В ряде стран правовая форма и статус центрального банка обладает большой спецификой. Так, применительно к США центральным банком принято считать Федеральную резервную систему (ФРС).

Итак, центральные банки, с одной стороны, зачастую представляют собой органы государства с приданными им административными функциями по банковскому регулированию и надзору; образовавшуюся от управления финансами прибыль они перечисляют в бюджет государства. С другой стороны, они являются главными банками страны, не преследуют цели извлечения прибыли, деятельность ЦБ реализуется только в банковской системе, и ЦБ совершают сделки, подчиняясь гражданскоправовому законодательству. Часто центральные банки квалифицируют как государственные органы особого рода (sui generis).

Среди государственных органов, осуществляющих определенные специальные функции в области финансовой деятельности, в различных странах функционируют: Счетные палаты, Казначейства. Так, например, в России Счетная палата - это орган государственного финансового контроля. Ее задача - организация и осуществление контроля за исполнением доходных и расходных статей федерального бюджета. Аналогичные органы или органы со схожими функциями имеются и в зарубежных странах.

Казначейством может называться подразделение Министерства финансов либо специальный орган. Казначействам, как правило, придаются функции составления проекта государственного бюджета, управления государственным долгом, эмиссии государственных ценных бумаг и казначейских билетов. В России Федеральное казначейство было создано в 1992 году, и оно осуществляет контроль за поступлениями и целевым использованием государственных средств, состоянием государственного внешнего и внутреннего долга. Казначейство входит в систему Министерства финансов и состоит из Главного управления федерального казначейства и территориальных органов на местах. Аккумуляцией денежных средств в государствах занимаются, в частности, налоговые и таможенные службы.

25. О регулирующей роли центральных банков. ЦБ регулирует внутреннюю финансовую систему с помощью целого ряда инструментов, среди которых: эмиссия денег; изменение учетной ставки; количественные ограничения кредита; установление обязательных минимальных резервов банков в ЦБ; операции на открытом рынке.

Выпуск денег в обращение (эмиссия) должен основываться на объективных закономерностях; он производится с учетом стоимости произведенных в определенный период товаров/услуг и скорости обращения денег. Другими словами, денег в обращении должно быть определенное количество - и не больше, эмиссия необходима для поддержания устойчивости национальной валюты. Но вот чрезмерная эмиссия ведет к инфляции. Инфляция - главная болезнь внутренних финансовых систем стран мира.

Путем эмиссии денег государство регулирует экономическую систему: при вливании денежных средств экономика может оживать, но возрастает инфляционная опасность; при сокращении вливаний - можно притормозить инфляцию и рост цен, но экономика окажется без необходимых денег. Государства часто злоупотребляют эмиссией денег. Используется такое свойство избыточной эмиссии: неприятные последствия (в виде инфляции и т.п.) проявляются не сразу, а через какойто промежуток времени. За этот промежуток времени государства успевают решить задачу финансирования той или иной программы, а после этого - чаще всего уже другое правительство - начинает борьбу с инфляцией и ростом цен. Если она не удастся, возможны социальные катаклизмы.

Эмиссия производится также в критической ситуации, т.е. когда необходимы деньги, а других источников их получения нет: преддверие войны, наступление экономического кризиса. И в этом случае избыточная эмиссия ведет к инфляции и росту цен.

Еще один из главных инструментов «в руках» центральных банков - учетная ставка банковского процента. Ее часто называют «официальной учетной ставкой», «учетной ставкой ЦБ», «дисконтом ЦБ» и т.п. Эта ставка устанавливается на случаи выдачи центральным банком кредитов коммерческим (частным) банкам под залог ценных бумаг, а кредитование коммерческих банков происходит непрерывно. От учетной ставки ЦБ зависят все остальные ставки по различным видам кредитов в банковской сфере, проценты по вкладам.

Механизм регулирующего действия учетной ставки таков. При низкой ставке процента спрос на кредиты возрастает, оживляется хозяйственная активность - коммерческие банки охотно берут «дешевые деньги» и, в свою очередь, кредитуют различные проекты. В то же время приток вкладов (и, соответственно, денег) в коммерческие банки от населения (физических и юридических лиц) в этом случае сокращается, и денежная масса, находящаяся в распоряжении банков, тает.

Соответственно банки меньше выдают кредитов или не выдают их вовсе, время свободных и дешевых денег заканчивается, экономика через какойто период оказывается в ситуации нехватки свободных денег: деньги нужны, но их нет. ЦБ начинает поднимать процентную ставку. При высокой или повышающейся учетной ставке коммерческие банки выдают кредиты под более высокие проценты, использование кредитов в экономике сокращается.

Одновременно повышаются проценты по банковским вкладам физических и юридических лиц. Это приводит к увеличению притока вкладов (денег) в банки: люди предпочитают положить деньги на банковский счет, а не потратить их. Однако в таком случае финансовые средства фактически изымаются из хозяйственного оборота, а это ухудшает экономическую конъюнктуру в стране; у банков появляются свободные денежные ресурсы, но дорогие - и поэтому спрос на них низкий. ЦБ вынужден менять тактику и переходить к снижению процентной ставки.

Механизм учетной ставки обеспечивает работу в экономике своеобразного «финансового насоса»: сначала «свободные» деньги «откачиваются» у населения (от физических и юридических лиц) через выгодные вклады, а затем сконцентрированные средства выдаются банками в форме кредитов для инвестирования в те или иные сферы экономики. ЦБ является главным кредитором всех остальных банков и финансовых институтов в стране.

Получается, что развитая экономика работает в основном за счет свободных средств, взятых в форме кредитов у банков, т.е. на заемных деньгах. В то же время надо отметить, что в мире растет число предприятий, которые предпочитают не обращаться в банки за кредитами, а привлекать капитал, например путем выпуска облигаций на фондовом рынке. Для таких предприятий учетная ставка не имеет особого значения.

При строительстве межгосударственных интеграционных объединений государства-участники обязательно на определенном этапе переходят к согласованию действий центральных банков, прежде всего в том, что касается установления и изменения учетной ставки и контроля за уровнем инфляции. Нет настоящей и глубокой экономической интеграции без совместных действий центральных банков и перехода на многостороннее/наднациональное регулирование многих указанных выше вопросов.

Другим инструментом регулирования финансовой сферы со стороны центральных банков является практика количественного ограничения кредита. Дело в том, что центральные банки не могут давать коммерческим банкам «безразмерные кредиты» и поэтому в административном порядке устанавливают пределы такого кредитования. Это означает, что ЦБ принимает в залог ценные бумаги коммерческих банков (векселя) только в пределах установленной суммы, которая, как правило, находится в определенной зависимости от реальных ресурсов ЦБ.

Впрочем, часто центральные банки предоставляют коммерческим банкам кредиты на суммы, превышающие реальные ресурсы ЦБ. Такие кредиты называются «инфляционными». Во многих странах выдача инфляционных кредитов запрещена законом.

Еще одна распространенная ситуация - когда у самого государства не хватает денег (образуется дефицит бюджета). В этом случае государство через центральный банк размещает внутри страны свои ценные бумаги (облигации и т.п.); продавая ценные бумаги, государство получает необходимые ему деньги. Однако это, в свою очередь, увеличивает внутренний государственный долг. И кроме того, государство перетягивает себе с кредитного рынка те деньги, которые могли бы более эффективно работать в сфере частных финансов - на рынке ссудных капиталов.

Следовательно, государственный заем и, как следствие, рост государственного долга объективно ограничивают возможности кредитования. Экономика лишается необходимых заемных средств. Если сокращается кредитный рынок, то, по закону спроса и предложения, растет цена денег - банковский процент, ужесточаются условия предоставления и обеспечения кредитов.

Обязательные минимальные резервы коммерческих банков - это еще один инструмент регулирования финансовой сферы со стороны центральных банков. Современное государство в лице ЦБ, чтобы обезопасить себя и население от финансовых рисков и банковских кризисов, обязывает коммерческие банки хранить определенную часть их собственных и депонированных у них средств на счетах ЦБ. Тем самым центральный банк как бы «держит руку на пульсе» каждого банка и может почувствовать преддверие кризиса, а если он разразится, - использовать резервы.

Именно ЦБ устанавливают размер обязательных минимальных резервов и меняют его в зависимости от решаемых задач (обеспечить устойчивость банков, гарантировать от полного разорения вкладчиков, использовать эти деньги в качестве резерва самого ЦБ, регулировать объемы реального капитала в распоряжении банков).

Вопрос о размерах обязательного резервирования подвергся в последние годы интернационализации в рамках Базельского комитета по банковскому надзору и банковскому регулированию, который работает под эгидой Банка международных расчетов (БМР). Состояние с капитализацией банков, надежностью их активов стало предметом серии актов, которые получили название «Базель1», «БазельН», «БазельШ».

В качестве инструмента воздействия на финансовую систему центральные банки используют также операции на открытом рынке, т.е. покупают и продают ценные бумаги по коммерческим условиям подобно любому банку. Когда ЦБ продает ценные бумаги, тем самым он оттягивает с рынка денежные ресурсы, сокращает возможности экономики: покупатели этих бумаг фактически изымают свои средства из банков, отказываются от инвестиций. Когда ЦБ покупает ценные бумаги на открытом рынке, тем самым он, наоборот, выбрасывает на рынок денежные ресурсы: юридические и физические лица получают за свои бумаги средства, которые используются ими для инвестирования в экономику.

Итак, многие аспекты деятельности центральных банков затрагивают иностранных операторов, иностранные государства и по этой причине неизбежно интернационализируются. Их регулирование переводится с одностороннего метода на иные методы регулирования, в том числе на регулирование посредством международного финансового права (в договорном или обычно-правовом порядке).

Примером такого рода международно-правовых норм могли бы служить следующие.

26. Международные организации - субъекты МФП. Субъектами МФП, помимо государств, являются и международные (межгосударственные/межправительственные) организации. Совокупность международных организаций также можно рассматривать как своеобразную систему. Она играет роль институциональной (организационной) основы международных отношений вообще и международных финансовых отношений в частности.

Институциональным ядром современной международной финансовой системы является Международный валютный фонд (МВФ) - универсальная международная организация, деятельность которой направлена на поддержание равновесия платежных балансов государств-членов.

Другим (тесно связанным с МВФ) универсальным механизмом выступает Международный банк реконструкции и развития (МБРР), занимающийся, в частности, предоставлением кредитов государствам под программы развития. В научной и учебной литературе (преимущественно экономической) его часто именуют «Всемирным банком» или «Мировым банком».

В систему МВФ входят Всемирный банк и ряд международных организаций, а именно: Международная финансовая корпорация (МФК); Международная ассоциация развития (MAP); Многостороннее агентство по гарантированию инвестиций (МАГИ).

Всемирную торговую организацию (ВТО) применительно к финансовой сфере также следует иметь в виду, поскольку в рамках ВТО разработаны и продолжают разрабатываться нормы, касающиеся международной торговли финансовыми услугами.

Много международных организаций финансового профиля или с финансовой составляющей в своей деятельности есть на региональном и межрегиональном уровнях. Так, например, важные с точки зрения функционирования международной финансовой системы решения принимаются в Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).

Ряд международных организаций представляет собой организационную (институциональную) основу процесса интеграции, создания платежных, валютных, экономических союзов и т.п. Применительно к финансовому обеспечению интеграции в рамках Европейского Союза такой организацией, бесспорно, является, в частности, Европейский центральный банк (ЕЦБ).

В 1930 году для обеспечения координации расчетных операций был создан Банк международных расчетов (БМР), в котором участвуют только центральные банки различных стран.

В мире имеется целая сеть региональных инвестиционных банков и фондов; банков и фондов развития. Очень быстро растет число немежгосударственных (неправительственных) международных организаций. Международные организации неправительственного характера не являются субъектами МФП. В то же время все международные организации в той или иной степени могут быть или являются операторами МФО.

Международные организации - субъекты МФП, как правило, имеют статус международного юридического лица.

Кроме названных международных организаций, огромную роль в международной финансовой системе играют разного рода «параорганизации» («мягкие организации»). Они, как правило, не имеют четкого оформления и субъектами МФП не являются. К ним, например, можно отнести «Большую восьмерку» (G8) и «Большую двадцатку» (G20), выступающие в качестве высших неформальных органов в соответствующих сферах.

Подробнее функции отдельных международных организаций в финансовой сфере раскрываются в Разделе 3 настоящего учебника.

2.3 Банки - основные операторы международных финансовых отношений (МФО)

27. Эволюция банковской системы. Зачатком банковской системы можно считать фигуру менялы, ростовщика, которая сопровождала торговлю в древние времена. Менялы были уже в Вавилоне (III тыс. до н.э.), Древней Греции (IV веке до н.э.), позднее - в Древнем Египте и Древнем Риме.

В Средние века в Европе (Италия, Германия, Нидерланды) стали появляться учреждения банковского типа (меняльные/ ростовщические конторы). Видимо, тогда и вошел в оборот термин «банк» - от итальянского слова «Banco» или от немецкого «die Bank» (означающих «скамью», «стойку», на которых производились расчеты).

Накопление денежного богатства в руках ростовщиков, меняльных контор привело к появлению банкирских домов, банков. Из истории банковского дела известны банкирские дома Ротшильда (англофранцузская финансовая династия), Моргана (финансовый центр группы Моргана в США). В XVII веке в Европе начинается специализация банков. Банки специализировались на отдельных видах услуг. Так появились:

* британский банк для торговли холстом;

* прусский банк для морской торговли;

* парижская учетная касса;

* ипотечные, народные, ремесленные банки; ломбарды;

* жиробанки, занимавшиеся расчетными операциями;

* депозитные банки, специализировавшиеся на приеме и выдаче вкладов;

* чековые банки, проводившие операции по текущим счетам и др.

Банки становятся кассирами торговых, промышленных и прочих предприятий, расчетными центрами, сберегательными кассами. Во многих странах создаются внешнеторговые, сельскохозяйственные, ипотечные банки и др. В Великобритании имеется группа так называемых «клиринговых банков», т.е. банков, осуществляющих взаимные расчеты через клиринговую палату.

В то же время в банковском деле происходит не только специализация банков, но и, наоборот, их универсализация, т.е. расширение круга операций в крупных банках. Практически любой болееменее крупный банк может осуществлять все операции, свойственные банкам.

Государственные банки возникли позднее частных - в XIX веке. Так, в 1800 году был образован Банк Франции; в 1816 году - Австрийский банк; в 1825м - Бельгийский; в 1860м - Русский государственный банк. Центральные (государственные) банки стали осуществлять контроль в отношении коммерческих банков. На коммерческие банки была возложена обязанность в качестве гарантии выполнения своих обязательств создавать и хранить резервные фонды в виде драгоценных металлов, а позднее - в виде вкладов в центральном банке.

Современные государства зачастую владеют крупными коммерческими банками или долями в их капитале. Могут создаваться специализированные государственные банки, например банки для внешней торговли.

В рамках государственного регулирования денежной системы государство законодательно ограничило уровень процентных ставок, и ростовщическое кредитование стало подчиненной формой кредитования. Многие государства приняли антиростовщическое законодательство. Однако элементы ростовщического подхода «скрываются», в частности, в отдельных финансовокредитных правоотношениях, например в потребительском кредите, а в некоторых, преимущественно развивающихся, странах - в сельскохозяйственных кредитах.

Банковская система в любом современном государстве - важнейший элемент финансовой системы страны. Всего в мире насчитывается несколько десятков тысяч банков (только в США их - порядка 14 тысяч, в том числе свыше 800 иностранных банковских учреждений из более чем 60 стран; в Швейцарии - более 800 банков). Устанавливая между собой межбанковские отношения, банки в своей совокупности превращаются в глобальную систему.

Банки - не просто хранилища денег и кассы для их выдачи или кредитования; они представляют собой главный регулятор денежного обращения, а через него - и всей хозяйственной деятельности в стране. Роль банков специфична. Они являются своего рода финансовыми посредниками: привлекают свободные денежные средства у одних лиц (населения, предприятий) в форме банковских вкладов, депозитов и предоставляют их во временное пользование другим лицам в форме кредитов - на условиях срочности, возвратности, возмездности.

Банковское кредитование - главная функция банков. Банковский кредит - один из основных институтов финансового права. Одним из главных источников банковской прибыли является разница в процентах по кредитам, а также между процентами но кредитам и вкладам. Аккумулируя свободные денежные средства в наличной и безналичной формах, выдавая кредиты, банки тем самым служат инструментом перераспределения капитала в стране и в мире.

По своему правовому статусу банки являются юридическими лицами, коммерческими предприятиями (организациями). Только эти предприятия производят «особый» продукт - разнообразные финансовые услуги, а именно:

* предоставление кредитов;

* платежнорасчетное обслуживание;

* размещение вкладов;

* выдача гарантий, поручительств;

* оказание консультационных услуг;

* осуществление доверительных операций, т.е. управление капиталами своих клиентов, и т.п.

Специфика деятельности банков состоит еще и в том, что, предоставляя кредит, банк как бы «вступает в зону риска»: должен контролировать заемщика, чтобы обеспечить возврат кредита. При обычной коммерческой сделке стороны могут разойтись в разные стороны. Банковская сделка предполагает поддержание контакта, устойчивость отношений. При этом банк самостоятельно оценивает степень рисков при осуществлении банковских операций. Недооценка рисков может привести к краху банка, к банкротству. А степень взаимозависимости в банковской сфере такая, что банкротство одного банка может привести к кризису всей банковской системы страны. Подобный банковский кризис может «передаться» в другие страны.

Вопрос банковских рисков перестает быть односторонним делом одного государства и постепенно выносится на многостороннее международное регулирование (например, в рамках Банка международных расчетов - БМР). На многостороннее регулирование выносятся также (в праве ВТО) вопросы внутренних правовых режимов оказания финансовых услуг.

Как правило, банки внутренним правом подразделяются на две категории в зависимости от совершаемых ими операций:

* банки кредитные (их основная задача - привлекать вклады и давать кредиты);

* банки инвестиционные (их основная задача - работать с портфелем ценных бумаг на фондовом рынке).

В отдельных странах (США) эти функции банков разведены, и существует специализация банков на кредитных и инвестиционных операциях. Банки одной категории не могут заниматься функциями, разрешенными банкам другой категории. В других странах банки многофункциональны (Великобритания).

На деятельность банков налагают свой отпечаток цивилизационные особенности. Так, например, банкам, действующим в рамках исламского права, не разрешается практиковать получение дохода в виде процентов по кредитам. В настоящее время в 35 странах действуют около 200 финансовых учреждений, руководствующихся исламскими принципами, вытекающими из Корана. В сентябре 2004 года открылся первый исламский банк в Великобритании (Islamic Bank of Britain).

Банки, как и другие юридические лица, могут иметь филиалы и представительства, в том числе и за рубежом (если это позволяет внутреннее право соответствующих государств). Многие банки имеют в своей системе зависимые и дочерние банки. Такие банки превращаются в банковские холдинги, в транснациональные банки. Через дочерние и зависимые банки транснациональный капитал проникает в финансовые системы других стран. Так, две трети крупнейших банков Центральной и Восточной Европы контролируются иностранными финансовыми институтами.

Крупные банки разных стран объединяются в консорциумы банков. Транснациональные банки сращиваются с многонациональными предприятиями (МНП/ТНК). Помимо национальных банков, появились банки международные. Банковская деятельность и ее различные аспекты интернационализированы, что ведет к расширению международно-правового регулирования все новых и новых сторон международной банковской системы.

В рамках Европейского Союза (ЕС) в начале XXI века создана уникальная наднациональная банковская система, управляющая наднациональной валютой - евро. На «вершине» двухуровневой банковской системы находится Европейский центральный банк (ЕЦБ), который руководит Европейской системой центральных банков (ЕСЦБ). В ЕСЦБ входят все центральные банки стран участниц ЕВС.

Финансовокредитная система развитой страны, помимо банковской системы, как правило, имеет еще и сеть парабанковских предприятий/организаций. Парабанковская система - это специализированные кредитнофинансовые институты: лизинговые и факторинговые предприятия, ломбарды, страховые общества, пенсионные фонды, расчетные (клиринговые) центры, инвестиционные и финансовые компании, почтовосберегательные учреждения и т.п. Для специализированных кредитнофинансовых институтов характерна двойная подчиненность: центральному банку страны и какомулибо иному ведомству.

28. Оффшорные финансовые зоны/центры. Начиная с 60х гг. XX века в международной финансовой системе стали появляться так называемые «оффшорные финансовые зоны/центры». Это разновидность свободных экономических зон - только применительно к финансовым потокам. Главными оффшорными финансовыми зонами/центрами стали Сингапур, Багамские острова, Гонконг, Тайвань, Каймановы острова и др.

В таких зонах имеются или создаются банки, которые в соответствии с действующим внутренним законодательством предоставляют нерезидентам максимально благоприятные условия для совершения финансовых и иных операций. Например, доходы/ прибыль, получаемые по сделкам, совершаемым нерезидентами, не облагаются налогами. Поэтому такие зоны зачастую называют «налоговыми гаванями». Поскольку речь идет о специальном режиме именно для нерезидентов, можно было бы называть такие зоны/центры «нерезидентскими».

К «удобствам», которыми эти зоны привлекают банки, относится и отсутствие какоголибо существенного контроля в отношении операций нерезидентов со стороны властей такой зоны. В результате в международной финансовой системе сложилась ситуация, при которой:

а) транснациональные финансовые потоки стали устремляться в подобные свободные зоны; соответственно банки, расположенные на территории развитых государств, таких финансовых ресурсов лишаются;

б) фактически сложилось два «слоя» финансовых потоков: один проходит через банки, находящиеся на территории государств с соответствующим надзором за деятельностью банков; другой - через банки в оффшорных зонах, т.е. без надлежащего контроля со стороны государств. Финансовые средства этих двух «слоев» существуют в различной правовой среде, но достаточно свободно «перетекают» из одного «слоя» в другой (в чем и состоит одна из проблем).

Между банками в свободных финансовых зонах и банками, находящимися в жестком правовом режиме национального контроля, развернулась определенная конкурентная борьба за «перетягивание» транснациональных финансовых потоков. Это и конкуренция между государствами/территориями, предоставляющими льготный правовой режим финансовым операциям нерезидентов, и развитыми государствами.

Банки, находящиеся в сфере национальной юрисдикции и, соответственно, под национальным контролем (в НьюЙорке, Лондоне и др.), начиная с 80х гг. XX века переняли тактику предоставления льготного правового режима финансовым (банковским) операциям нерезидентов. Фактически произошла дифференциация правового режима для «внутренних» и «внешних» финансовых операций (операций резидентов и нерезидентов). Нерезиденты получили возможность осуществлять в этих банках такие же операции и в таком же правовом режиме, как и в оффшорных банках. Многие банки развитых стран стали принимать депозиты от нерезидентов, давать нерезидентам кредиты и т.п.

Так, банки НьюЙорка стали открывать специальные срочные депозитные счета в долларах США и иностранных валютах с льготным режимом (ШБ) для внешних сделок - отдельно от внутренних. Такие депозиты можно использовать только для операций за пределами США (для кредитов, предназначенных для финансирования операций за пределами США).

Со временем подобные счета вошли в практику банков в других городах США: Майами, Хьюстоне, Атланте, Бостоне, Филадельфии, ЛосАнджелесе, СанФранциско. Эти счета свободны от ограничений, которые национальным законодательством предъявляются к внутреннему финансовому рынку (резервные требования, процентные ставки и т.п.).

Федеральная корпорация по страхованию депозитов (ББ1С) не страхует подобные - «нерезидентские» - счета с льготным правовым режимом. Но, с другой стороны, удобство таких счетов и операций заключается в том, что они имеют место в банке развитой страны, т.е. в условиях стабильности при минимальном риске для нерезидентов.

Впрочем, у таких счетов в США со специальным режимом есть и недостатки: от нерезидентов не принимаются вклады до востребования; сами банки платят налог на доходы (но, например, на Багамских и Каймановых островах такого налога нет); банки не имеют права открывать секретные доверительные счета (как это практикуется, в частности, в Швейцарии; за это, впрочем, Швейцарию критикуют в ЕС).

В Великобритании пошли еще дальше: льготный правовой режим финансовых операций для нерезидентов и между нерезидентами в банках Лондона был распространен на операции резидентов. Резиденты получили возможность открывать оффшорные счета в британских банках и осуществлять с ними операции внутри страны, а нерезиденты - со своих банковских счетов предоставлять кредиты резидентам. Правовые режимы для внутренних и внешних финансовых операций в британских банках оказались уравненными. На внутренний оффшорный банковский рынок были допущены резиденты. Финансовые сделки оказались свободными от ограничений, независимо от того, совершаются они резидентами или нерезидентами.

Такой либерализм правового режима в финансовой сфере превратил Великобританию в мировой финансовый центр: там сосредоточились крупнейшие банки мира, в банки Лондона стянуты огромные финансовые ресурсы (в том числе в иностранных валютах). Великобритания олицетворяет собой одну из финансовых империй в сложившейся международной финансовой системе.

Оффшорным финансовым центром стал и Люксембург, потому что финансовым сделкам, заключавшимся здесь, гарантировались: строгая секретность, отсутствие валютного контроля, низкий уровень налогообложения. Сделки нерезидентов не облагаются в Люксембурге подоходным налогом на прибыль от инвестиций, налогом на добавленную стоимость при сделках с золотом, налогом на увеличение рыночной стоимости капитала, налогами на дивиденды и на имущество и др. Многие иностранные банки открыли свои филиалы в Люксембурге.

Во второй половине 80х гг. XX века по образцу США был создан внутренний оффшорный (нерезидентский) финансовый рынок в Японии: японские банки открылись для нерезидентов, стали активнее давать кредиты нерезидентам. Быстро и существенно возросла доля японского внешнего кредитования на международном кредитном рынке. Благодаря внутреннему оффшорному финансовому сектору и благоприятному правовому режиму в нем Япония тоже стала превращаться в мировой финансовый центр.

Крупным финансовым центром в Азии является Гонконг. Здесь сложился льготный финансовый режим: отсутствует налог на доходы по депозитам, валютный контроль и контроль за движением капитала. В Гонконге работают десятки иностранных банков из Великобритании, США, Японии, Канады, Франции, Сингапура. На гонконгском внутреннем оффшорном финансовом рынке осуществляются деятельность по предоставлению синдицированных банковских кредитов, операции с ценными бумагами.

В соответствии с китайскобританским соглашением 1984 года в 1997 году Гонконг перешел изпод юрисдикции Великобритании под юрисдикцию Китая. Китай обязался сохранять в Гонконге, как особом административном районе, сложившуюся экономическую и финансовую систему в течение 50 лет - до 2047 года.

29. Межбанковские соглашения и транснациональное право (lex finanziaria). В рамках своего внутреннего права и предоставляемой им свободы банки разных стран устанавливают друг с другом корреспондентские отношения. Для этого заключаются межбанковские соглашения, а с зарубежными банками - межбанковские соглашения международного характера.

По таким соглашениям два банка договариваются открыть и поддерживать взаимные корреспондентские счета, держать на них определенный объем средств, совершать и принимать платежи друг друга, пускать в обращение и акцептовать переводные векселя, предоставлять кредиты, обмениваться информацией, оказывать другие виды услуг и т.п.

Вот несколько примеров норм, которые содержатся в межбанковских соглашениях:

* в процессе обсуждения существенных условий сделки по телефону дилер (уполномоченный сотрудник) каждой стороны имеет право полагаться на предположение, что лицо, с которым он или она обсуждает существенные условия сделки, является дилером противоположной стороны;

* стороны несут ответственность за выполнение существенных и иных условий сделок, согласованных их дилерами;

* стороны имеют право на аудиозапись или запись в иной электронной форме любых телефонных переговоров по согласованию условий заключаемых сделок, причем такие записи принимаются в качестве доказательств при решении между ними спорных вопросов с целью установления любых фактов, относящихся к любой сделке.

Исторически так сложилось, что в отношениях между банками издавна стали складываться межбанковские обычаи и обыкновения, на основе которых регулировались и регулируются отдельные стороны банковской деятельности. Часть обычаев была трансформирована в писаную форму и сконцентрирована в нормативных актах - международных унифицированных межбанковских правилах, выпущенных Международной торговой палатой. Нормы обычаев и обыкновений, как правило, воспроизведены и закреплены в банках внутренними правилами (т.е. на уровне локального регулирования).

Подобные международные межбанковские нормы можно было бы назвать lex finanziaria (по аналогии с lex mercatoria в сфере международной торговли). К lex finanziaria можно отнести нормы двусторонних и многосторонних международных межбанковских соглашений, например соглашений, касающихся режима корреспондентских счетов или совместных действий в борьбе с отмыванием денег, полученных преступным путем.

И lex mercatoria, и lex finanziaria - это нормативные блоки, которые входят в транснациональное право.

30. Международное банковское право. Собственно международно-правовых норм, регулирующих международные отношения с участием банков, не так уж много, но они всетаки есть. Именно эта совокупность международно-правовых норм и называется международным банковским правом.

В таком понимании международное банковское право - правовой институт МФП. Нет сомнений, что нормативная сфера данного института в перспективе будет расширяться. Государства и во внутреннем праве, и в международном праве объективно вынуждены сужать степень свободы банков. Расширение международного банковского права как международно-правового института в рамках МФП фактически будет означать сужение сферы lex finanziaria.

Следует, однако, иметь в виду, что термин «международное банковское право» может пониматься и понимается в правовой литературе поразному. Есть точка зрения, что международное банковское право - это «комплексная отрасль международного частного права, объединяющая нормы национального законодательства, международных договоров и обычаев, регулирующая банковские правоотношения международного характера...» (Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право. М., 2004). Такой взгляд разворачивает всю проблематику межбанковских отношений международного характера в сторону международного частного права, что вряд ли отражает реалии, поскольку большое место в регулировании данной группы отношений играют и публично-правовые нормы внутреннего права государств. Указанный подход возможен только в учебных целях - для углубления специализации юристов, ориентированных на работу в частноправовой сфере.

Может быть и другое понимание международного банковского права: в данный нормативный блок включаются только нормы lex finanziaria (т.е. нормы транснационального права, регулирующие банковскую деятельность в пространстве между внутренним правом и международным правом) либо сочетание lex finanziaria с международным частным банковским правом.

В действительности межбанковские отношения в международной финансовой системе, как и большинство других сфер международных отношений, регулируются самостоятельными блоками норм: нормами внутреннего права, международного права. В этот симбиоз включается метод транснационального регулирования посредством lex finanziaria, а также ряд нормативных блоков неправового характера: нормы международной морали, политические нормы, религиозные нормы (часть их принято называть «мягким правом»).

В необходимых случаях, когда между нормами внутреннего права разных стран возникают коллизии, на помощь приходит международное право, посредством которого изыскивается выход из правовой коллизии. Проблема коллизий норм внутреннего права - не только в частноправовой, но и в публично-правовой сфере - существенно интернационализирована.

31. Документы «Базель1», «БазельН», «БазельШ».

В 1987 году под эгидой Банка международных расчетов, в рамках Комитета по банковскому надзору, завершилась многолетняя работа по гармонизации нормативных актов, касающихся банковского надзора и требований к банковским активам (банковскому капиталу). В 1988 году был принят документ, получивший неофициальное название «Соглашения по адекватности капитала» (по другой версии - «Соглашение по достаточности капитала»), но известный как «Базель1». Нормы «Базель1» применяются более чем в 100 государствах.

Соглашение установило определенные правила для коммерческих банков, например:

* они обязывались делать отчисления капитала на случай наступления рисков в активных операциях;

* они должны были для осуществления обычных кредитных операций резервировать 8% от суммы всех банковских активов.

Все это повышало устойчивость каждого отдельного банка в отдельности и всей национальной банковской системы в целом. Государства (центральные банки) обязаны были проводить выработанные правила в жизнь, в том числе и во внутреннее законодательство своих стран.

Комитет обратил также внимание, что картину достаточности банковского капитала могут исказить разные режимы налогообложения, поэтому он указал: «Сближение режимов налогообложения, хотя и желаемо, лежит вне компетенции Комитета».

Правовая природа документа под названием «Базель1» также вызывает много вопросов и споров; единой точки зрения на суть и содержание норм, изложенных в нем, пока не выработано; многие нормы имеют характер мягкого права. Некоторым нормам придан диспозитивный характер: «Комитет оставил на усмотрение национальных надзорных органов определять соответствующие оценочные факторы». В тексте имеются указания на то, что «согласованный порядок» измерения достаточности капитала «национальные надзорные органы, представленные в Комитете, намерены внедрить в своих странах». Установлено также, что «данное Соглашение должно применяться к банкам» и подконтрольным им структурам.

Документ «БазельI» носит явно публично-правовой характер; он содержит правила, унифицирующие административные нормы, посредством которых государства управляют банковской сферой. По всей видимости, его можно квалифицировать как текст, оформивший соглашение между центральными банками группы развитых государств. Вопрос состоит в том, можно ли назвать это соглашение, согласно Конвенции о праве международных договоров, международным соглашением в привычном смысле?

Практика применения правил соглашения « Базель1» показала, что банки, чтобы выполнить требование об обязательном 8процентном резервировании, стали искажать отчетность, выводить за баланс (прятать) свои активы, а в результате ухудшилась структура баланса мировой банковской системы.

В 2002 году Базельский комитет банковского надзора принял решение перейти к новым стандартам, предоставив коммерческим банкам больше свободы в оценках рисков своей деятельности. В 2004 году был готов документ «Международная гармонизация измерений и стандартов капитала: пересмотренная редакция», получивший название «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора» («Core Principles for Effective Bank Supervision»), или «БазельII». В 2006 году документ был одобрен на Международной конференции органов банковского надзора, которая состоялась в Мексике.

Документ содержит требования к качеству корпоративного управления в банках, к качеству управления рисками, к системе внутреннего контроля банковской деятельности. Например, «принцип № 2» предполагает, что разрешенная деятельность банков должна быть четко определена, а использование слова «банк» подлежит строгому контролю. Согласно «Принципу № 4» органы банковского надзора должны быть наделены правом отклонять сделки по передаче права собственности или контрольного пакета в существующих банках от одних лиц к другим. «Принцип № 6» предусматривает, что органы банковского надзора должны иметь полномочия устанавливать требования по достаточности капитала банков. «Принцип № 15» предполагает, что органы банковского надзора должны решать, насколько процедуры и политика банков препятствуют их использованию в преступной деятельности.

Общий смысл «БазеляН» состоит в том, чтобы научить банки самостоятельно управлять своими рисками, создавать систему внутреннего рейтинга кредитов, потенциальных заемщиков, а значит, и предотвращать банковские кризисы/банкротства. Под низкорейтинговые (опасные) кредиты банки будут обязаны держать резервы по более высоким ставкам, а под высокорейтинговые кредиты, наоборот, - по более низким ставкам. Чем внимательнее банки будут относиться к этим вопросам, тем стабильнее будет международная банковская система, тем труднее будет ввергнуть ее в новый финансовый кризис.

Новые правила учитывают, что современная кредитная система нашла более тонкие и эффективные механизмы борьбы с банковскими рисками, например так называемую «секьюритизацию кредитов» (когда кредиты продаются на фондовом рынке вместе со всеми рисками в виде ценных бумаг и деривативов). В этом случае риски перекладываются на конечного покупателя - на клиентов, потребителей. При очередном кризисе пострадают (потеряют деньги) прежде всего они.

В 2010 году Базельский комитет объявил, что готовится документ под названием «БазельШ», реализация которого начнется через несколько лет.

2.4 Источники МФП

32. Международные договоры как источники МФП. Источниками МФП (как и всего МП) являются, главным образом, международные договоры и международные обычаи. Международные договоры при этом могут быть:

а) межгосударственными, например, о валютных, платежных союзах и т.п.;

б) межправительственными, например, о принципах взаимных расчетов, о предоставлении кредитов, об избежании двойного налогообложения и т.п.;

в) межведомственными, например, по вопросам неторговых платежей и т.п.

В МФП, как и в международном праве вообще, различаются договоры двусторонние и многосторонние.

К договорным источникам МФП относятся также учредительные соглашения (уставы) международных организаций, в частности Договоры о Международном валютном фонде (МВФ) и Международном банке реконструкции и развития (МБРР). Много договоров заключено и действует на региональном уровне. Примером может служить Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности» 1990 года.

Финансовая проблематика часто фигурирует в международных договорах общеполитического и общеэкономического характера.

Роль международного обычая как источника МФП требует специального научного исследования. Как представляется, международные обычаи занимают существенное место в поддержании международного финансового правопорядка. Так, во второй половине XIX века, например, на основе латиноамериканской «доктрины К. Кальво и Л. Драго» сложился обычай недопустимости дипломатического и вооруженного вмешательства иностранных государств с целью взыскания долгов с государства и его граждан. В 1907 году этот обычай был закреплен Гаагской конвенцией об ограничении случаев применения силы для взыскания по договорным долговым обязательствам.

В условиях очевидной недостаточности универсального договорного регулирования международная финансовая система, тем не менее, функционирует как слаженный механизм. Достигается это, главным образом, за счет международных обычаев регионального, локального и универсального характера и мягкого права.

33. Договор о МВФ. Главным источником МФП на универсальном уровне является Договор о Международном валютном фонде, являющийся фактически уставом этой организации. Договор был подписан - одновременно с Договором о МБРР - в июле 1944 года и вступил в силу в декабре 1945 года.

Договор состоит из Вводной и 31 статьи, а также нескольких дополнений (приложений); каждая статья имеет разделы. В российской правовой и экономической литературе название Договора о МВФ переводят на русский язык поразному: Соглашение о МВФ; Статьи соглашения о МВФ; Устав МВФ и т.п. В первоначальный текст Договора несколько раз на основании резолюций Совета управляющих вносились изменения, которые вступали в силу в июле 1969 года; с 1 апреля 1978 года; в ноябре 1992 года.

Кратко структуру Договора можно передать следующим описанием основных статей, касающихся некоторых взаимных прав и обязанностей Фонда и государств-членов.

СТАТЬЯ I определяет цели МВФ как содействие расширению и сбалансированному росту внешней торговли, устранению валютных ограничений, нарушений платежного баланса.

СТАТЬЯ II определяет, что первоначальными членами Фонда являются государства, представленные на валютнофинансовой конференции Объединенных Наций и подтвердившие свое членство до 31 декабря 1945 года. Другие государства становятся членами МВФ на условиях, определяемых Советом управляющих. Эти условия, включая условия подписки, должны основываться на требованиях, предъявляемых к государствам, являющимся членами Фонда.

СТАТЬЯ IV касается наблюдения со стороны Фонда за национальными режимами валютных курсов государств-членов.

СТАТЬЯ V содержит некоторые условия содействия решению проблем платежного баланса; предусматривается исключение государства из организации за систематическое нарушение Соглашения.

СТАТЬЯ VIII исходит из недопущения валютных ограничений в сфере текущих операций.

СТАТЬЯ IX определяет статус, привилегии и иммунитеты Фонда, его должностных лиц и персонала, предоставляет возможность приостановления членства в Фонде по волеизъявлению государства-члена.

СТАТЬЯ XI обязывает государствочлена не вступать и не разрешать своим финансовым органам вступать в какиелибо сделки и сотрудничать со странаминечленами Фонда или лицами на их территории, когда это противоречит Договору о МВФ или задачам Фонда.

СТАТЬЯ XII определяет полномочия Совета управляющих, общие условия формирования Исполнительного совета, компетенцию Директорараспорядителя Фонда, содержит правила приобретения государствами голосов, обязывает предоставлять Фонду статистические данные о состоянии экономики и допускать представителей Фонда для изучения на месте экономического положения.

СТАТЬЯ XIV предоставляет вступающим государствам возможность сохранять и приспосабливать к изменяющимся условиям действовавшие на дату вступления ограничения в отношении расчетов и трансферт по текущим операциям.

СТАТЬИ XVXVIII касаются вопросов функционирования системы СДР. Так, например, Фонд может отказать государств-учлену в кредитах, если государство не выполняет свои обязательства по Договору о МВФ.

СТАТЬЯ XXVI фиксирует право государства на выход из МВФ.

СТАТЬЯ XXVIII устанавливает порядок принятия поправок, инициативу внесения которых имеют государства-члены, управляющие, Исполнительный совет.

СТАТЬЯ XXIX предусматривает, что толкование Договора осуществляется в ходе дискуссий в рамках Исполнительного совета, приводит основания, по которым приостанавливается право пользования кредитами из специальных фондов.

Остановимся на отдельных статьях Договора более обстоятельно. Во Вводной статье провозглашается создание МВФ и двух департаментов в его структуре - Департамента общих счетов и Департамента специальных прав заимствования (далее - СДР). Именно через эти Департаменты осуществляются все операции и сделки МВФ.

Статьи 1Ш посвящены целям МВФ, членству в организации, квотам государств-членов в уставном капитале МВФ. В качестве целей декларируется, что МВФ будет: способствовать развитию международного сотрудничества в валютно-финансовой сфере, служить механизмом для консультаций и совместной работы над международными валютно-финансовыми проблемами; способствовать сбалансированному росту международной торговли; содействовать стабильности валют, поддерживать упорядоченный валютный режим среди государств-членов и избегать использования девальвации валют в целях получения преимущества в конкуренции; оказывать помощь в создании многосторонней системы расчетов по текущим операциям между государствами членами, а также в устранении валютных ограничений, препятствующих росту мировой торговли; за счет предоставления общих ресурсов МВФ государствам-членам исправлять диспропорции в платежных балансах, уменьшать масштабы этих нарушений.

Статья III определяет, что квоты государств-участников МВФ устанавливаются в искусственных платежно-расчетных единицах - специальных правах заимствования (СДР). Это одна из статей, в которые вносились поправки, поскольку весь механизм СДР был привнесен в текст Договора поправками 19761978 гг.

Государства-участники вносят в рамках своих квот деньги в национальной валюте, в валюте других государств или в ценных бумагах, в частности в векселях. Тем самым обозначается «соседство» мировой денежной системы и мирового рынка ценных бумаг. На этих же принципах осуществляются расчеты не только государств с МВФ, но и расчеты между самими государствами участниками МВФ.

Важнейшей статьей Договора о МВФ считается статья IV. Она обязывает государства-участники сотрудничать с МВФ и друг с другом «в обеспечении упорядоченности валютных режимов» и «в содействии стабильности системы валютных курсов». Государства не вправе манипулировать валютными курсами или международной валютной системой, что должно содействовать стабильности платежных балансов и не позволит получить несправедливые преимущества в конкуренции с другими государствами.

...