Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Безусловно, и то, что в каждом секторе экономики было бы целесообразным сосуществование и конкуренция различных технологий, методов ведения бизнеса и т.д. Надо учитывать, что за исключением определенных стратегических отраслей экономики прямое государственное вмешательство в лицензионные отношения недопустимо. То есть речь идет об опосредованных методах регулирования фран-чайзинга. А частный бизнес может активно использовать возможности, предоставляемые этим прогрессивным договорным институтом. И думается, в недалеком будущем франчайзинг станет широко применяться и в отношениях предпринимателей Республики Казахстан.

В нашем законодательстве применен термин “комплексная предпринимательская лицензия”, он использован законодателем условно для различения данной группы правоотношений. Но поскольку в большинстве стран мира используется термин франчайзинг, казахстанский законодатель, упомянув данный термин в скобках в названии комментируемой статьи, показал, что комплексной предпринимательской лицензией в Республике Казахстан называется франчайзинг. Тем самым проведена некоторая унификация с мировым законодательством. В то же время в тексте статей используется терминология, известная нашему законодательству. Таким образом, законодатель сохранил традиции отечественной правовой терминологии⁴. В законодательстве Российской Федерации эта тенденция является еще более выраженной и в ГК РФ, аналогичный правовой институт носит название договора коммерческой концессии.

С точки зрения правовой классификации в казахстанском законодательстве договор франчайзинга и договор комплексной предпринимательской лицензии, будучи синонимами, являются разновидностью лицензионного договора в смысле статьи 966 ГК⁵.

В Гражданском кодексе договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) регламентирован нормами главы 45, носящей практически то же название, статьями 896- 909.

По договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.д.), предусмотренных договором для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.

Отличиями франчайзинга от других видов лицензионных соглашений является то, что договор комплексной предпринимательской лицензии опосредует выдачу исключительной лицензии. Еще одна его особенность заключается в том, что он не заключается по поводу передачи прав на отдельный объект интеллектуальной собственности, а подразумевает передачу прав на лицензионный комплекс. Договор франчайзинга может быть отягощен элементами оказания услуг. Он носит выраженный предпринимательский характер.

Целью данного договора является распространение конкурентоспособных, высокотехнологичных способов производства товаров народного потребления (собственно товаров, услуг, работ), средств производства (промышленных) товаров.

Договор комплексной предпринимательской лицензии является по своей конструкции консенсуальным, взаимным и возмездным договором.

Формы, способы и сроки оплаты по договорам франчайзинга определяются соглашениями сторон договоров комплексной предпринимательской лицензии. Имеется сложившаяся практика выплаты вознаграждений. Они могут выплачиваться лицензиатом лицензиару в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых лицензиаром для перепродажи или в иной форме, предусмотренной договором. В мировой практике наиболее распространенным является первоначальный взнос фиксированной суммы сразу после заключения договора, а затем повременные отчисления⁶.

Будучи предпринимательским, договор франчайзинга должен заключаться в письменной форме. При этом надо отметить, что передача прав на объекты интеллектуальной собственности невозможна без конкретизации самих объектов и объема уступаемых прав в договоре. Поэтому существенными условиями данного договора будут являться условие о предмете договора. В некоторых случаях существенными условиями будут признаваться срок и территория, на которую распространяется действие предоставленной лицензии. Существенным условием договора комплексной предпринимательской лицензии будет являться цена, то есть вознаграждение, подлежащее уплате лицензиатом лицензиару. Это диктуется особенностями предмета договора, определить ценность которого (его отдельных составляющих) нельзя, исходя из обычных (усредненных) ставок вознаграждения, которые причитаются к уплате на рынке в тех или иных случаях. Обоснованность сказанного будет подтверждена рассмотрением предмета договора франчайзинга.

По соглашению сторон, значение существенных может быть придано и иным условиям договора.

Передача прав на некоторые части лицензионного комплекса (в частности прав на изобретения, полезные модели и т.д.) будет требовать предусмотренного законодательством специального порядка заключения сделок с ними (правами на них). Но следует учесть, что в большинстве случаев стороны в договоре комплексной предпринимательской лицензии ограничиваются передачей прав, которые служат индивидуализации товаров, работ и услуг.

Договор комплексной предпринимательской лицензии может быть заключен как срочный договор и как бессрочный (без указания срока его действия).

Стороны договора. Сторонами договора комплексной предпринимательской лицензии выступают комплексный лицензиар и комплексный лицензиат. Обе стороны договора являются предпринимателями.

Комплексный лицензиар, это субъект, который передает комплекс исключительных прав на лицензионный комплекс. Объем этих прав должен быть достаточен для последующей передачи их по договору. Как правило, лицензиаром выступает первичный обладатель прав на объекты интеллектуальной собственности (лицензионный комплекс).

Важно подчеркнуть, что передача прав по договору комплексной предпринимательской лицензии сама по себе будет предпринимательской деятельностью и субъект, осуществляя ее, соответственно проявляет себя как предприниматель. В этом проявляется отличие договора франчайзинга, скажем, от договора доверительного управления имуществом. Последний договор в некоторых случаях, опосредуя передачу имущества предпринимателя, одновременно и символизирует завершение им (может быть, временное) участия в предпринимательской деятельности.

Комплексным лицензиатом будет являться любой субъект предпринимательской деятельности, заключивший договор о передаче ему исключительных прав. Поскольку речь идет об осуществлении с помощью полученного лицензионного комплекса устойчивой предпринимательской деятельности, то лицензиатами должны выступать коммерческие юридические лица или индивидуальные предприниматели. Участие некоммерческих юридических лиц, государства, административно-территориальных единиц допускаться в данных правоотношениях не будет.

Предмет договора. Предметом договора комплексной предпринимательской лицензии будут являться исключительные права, принадлежащие лицензиару. Примерный перечень объектов интеллектуальной собственности приводится в статье 961 ГК. Как было уже отмечено, основным компонентом лицензионного комплекса являются средства индивидуализации участников гражданского оборота и их товаров, работ и услуг. К ним в соответствии с п. 3 названной статьи относятся фирменные наименования, товарные знаки (знаки обслуживания). В силу объективных причин будет неуместной в ряде случаев передача в составе лицензионного комплекса наименований мест происхождения (указания происхождения) товаров. Если законодательными актами будут предусмотрены другие средства индивидуализации товаров (работ, услуг), то они также могут включаться в состав лицензионных комплексов.

Следует отметить, что хотя в законодательстве употребляется выражение комплекс, его трактовка применительно к отношениям франчайзинга является иной. Отсутствует требование о неделимости комплекса прав. Стороны по своему усмотрению могут компоновать устраивающие их “пакеты” лицензионных прав. Все зависит от реальных потребностей сторон (в первую очередь комплексного лицензиата), платежеспособности комплексного лицензиата.

В отличие от сделок, связанных с отчуждением предприятий, при франчайзинге не происходит передача материальных ресурсов, происходит передача нематериальных имущественных ресурсов. Это позволяет практически неограниченно “тиражировать” акт передачи лицензионных комплексов. Ограничения будут устанавливаться лишь условиями первоначально заключенных франшизных соглашений и спросом на данный вид товара на рынке.

Исходя из сказанного, мы можем отметить, что предметом договора комплексной предпринимательской лицензии является товар особого рода (так называемые бестелесные вещи или, говоря проще, имущественные права).

Отличие данных имущественных прав от остальных в том, что они не дают возможности их обладателю требовать передачи в последствие каких-либо денег или вещей от кого-либо. Они представляют самостоятельную ценность.

Помимо средств индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ и услуг в состав лицензионного комплекса могут входить права на результаты творческой интеллектуальной деятельности. Такие составляющие лицензионного комплекса будут являться необходимыми, как правило, при использовании франчайзинга для производственных сфер. В зависимости от отрасли производства будут варьироваться передаваемые права на результаты интеллектуальной творческой деятельности. Например, франчайзинг в области сельскохозяйственного производства может обусловливать передачу прав на селекционные достижения, передача технологий по производству компьютеров передачу прав на топологии интегральных микросхем и т.д.

В соответствии с п. 2 статьи 896 ГК РК предусматривается возможность передачи наряду лицензионным комплексом таких благ, которые не носят характера интеллектуальной собственности, как деловая репутация и коммерческий опыт предпринимателя (лицензиара). Рамки предмета комплексной предпринимательской лицензии должны ограничиваться непередаваемыми благами и правами предпринимателя, к которым в соответствии с действующим законодательством не относится деловая репутация.

Ограничения по применению договора комплексной предпринимательской лицензии, а значит и передаче по лицензии отдельных видов исключительных прав (включению их в предмет договора) могут быть установлены законодательными актами. К примеру, не могут быть переданы по франчайзингу имущественные права на секретные изобретения и т.д. Объективным фактором, не позволяющим передавать лицензионные комплексы, будет возможность нанесения ущерба интересам субъектов, которые наряду с лицензиаром являются правообладателями на результаты творческой интеллектуальной деятельности.

Исходя из сказанного, следует отметить, что основной правовой целью данного договора является предоставление лицензиату соответствующей лицензии. Она кстати, несмотря на то, что является исключительной, может быть ограничена в действии определенными территориями, периодами времени. Комплексная предпринимательская лицензия может выдаваться применительно к определенной сфере деятельности, например, только на продажу товаров полученных от лицензиара, или произведенных пользователем. Или же лицензия может уполномочивать лицензиата на осуществление иной коммерческой деятельности (выполнение работ, оказание услуг). Лицензия может быть, конечно, выдана и на все виды деятельности, которые осуществляет лицензиар. Предоставление лицензии означает необходимость предоставления лицензиату фактической возможности осуществлять переданные ему права.

§2. Содержание договора комплексной предпринимательской лицензии

Поскольку договор франчайзинга является консенсуальным, то юридическая связь между участниками возникает в момент достижения ими соглашения по существенным условиям договора. Поэтому лицензиар обязан, а лицензиат вправе требовать передачи ему соответствующего лицензионного комплекса. Передачи всех обусловленных прав в сроки и в объеме предусмотренные договором. При этом специфика франчайзинга выражается в том, что физической передачи какого-либо имущества не происходит, ибо оно нематериально. Лицензиар в вышеуказанных целях обязан передать лицензиату техническую и коммерческую документацию, с помощью которых он сможет осуществлять переданные ему права. В некоторых случаях, чтобы дать лицензиату возможность осуществлять права, лицензиар будет обязываться предоставить определенную информацию.

Как ранее отмечалось, франчайзинг может совмещать в себе элементы оказания услуг. Поэтому лицензиар может обязываться договором провести обучение и консультирование лицензиата по вопросам, связанным с осуществлением переданных ему прав.

За исключением последней обязанности, обязанности лицензиара, упоминавшиеся выше, даже если они не были предусмотрены в договоре, будут предполагаться. Критериями, согласно которым эти обязанности будут признаваться существующими, явятся потребности лицензиата в беспрепятственном осуществлении переданных ему прав и невозможность этого без содействия лицензиара.

Договором могут предусматриваться и иные обязанности лицензиара.

Одной из задач договора франчайзинга, как следует из говорившегося ранее, является установление четких ограничений в реализации прав, по лицензионному комплексу лицензиатом. При ее решении франчайзинг приобретает привлекательность для обеих сторон. Лицензиар освобождается от потребности бесконечно налаживать производство на новом месте, пусть и по отработанной технологии, улаживать формальности с властями различных государств и так далее. Вместе с тем он может достаточно в большем объеме получать прибыль, лишь лицензируя использование его интеллектуальной собственности, методов ведения бизнеса и даже деловой репутации другими лицами.

Лицензиат несет затраты, однако он получает возможность быстрее и более гарантированно окупить их. Причем затраты и получаемые доходы всегда будут являться соотносимыми, если исходить из сложившихся показателей прибыльности той или иной предпринимательской деятельности. Для лицензиара важно, чтобы получаемая прибыль или иные выгоды лицензиата не были необоснованно высокими по сравнению с его затратами, иначе будут существенно ущемлены его права.

Нормы института комплексной предпринимательской лицензии содержат гарантии не только прав и интересов лицензиара, но и лицензиата. Они проявляются в ограничительных условиях, теперь уже для его контрагента-лицензиара. Из содержания ограничительных условий будут выведены соответствующие обязанности лицензиара и право притязания лицензиата.

Суть возможных ограничительных условий (они в основном перечисляются в статье 900 ГК) заключается вот в чем. Несмотря на передачу лицензионного комплекса по договору франчайзинга, лицензиар все равно остается обладателем большого объема прав на те или иные объекты интеллектуальной собственности, используемые в его предпринимательской деятельности.

Переход определенного объема прав по комплексной лицензии к лицензиату в некоторой мере убавляет его права. Однако в какой именно мере убавляют, определить трудно. Достаточно проблемным остается вопрос и о взаимной конкурентоспособности аналогичных прав лицензиара и лицензиата.

Как следует из смысла законодательства, базовым является предположение о полноте прав лицензиара. Пошатнуть его могут только условия, прямо исключающие отдельные права последнего.

Когда это прямо предусмотрено договором комплексной предпринимательской лицензии, на лицензиара возлагается обязанность не выдавать других аналогичных комплексных предпринимательских лицензий для их использования на закрепленной за лицензиатом территории либо воздержаться от непосредственной самостоятельной деятельности на этой территории.

Законодательство предусматривает возможность установления ограничительных условий и для лицензиата. Они могут содержать:

а) обязательство лицензиата не конкурировать с лицензиаром на территории использования комплексной предпринимательской лицензии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой лицензиаром с использованием принадлежащих ему исключительных прав;

б) отказ лицензиата на получение других комплексных предпринимательских лицензий у конкурентов (потенциальных конкурентов) лицензиара. В данном случае предполагается отказ от получения лицензий, имеющих своим предметом аналогичный (схожий по набору прав) лицензионный комплекс;

в) обязательство лицензиата согласовывать с лицензиаром место расположения помещений, используемых при осуществлении по договору исключительных прав. Обязательством может быть регламентировано даже внешнее и внутреннее оформление помещений лицензиата.

Несмотря на то, что ранее говорилось о возможности жесткого контроля лицензиара за деятельностью лицензиата, определенных действий по контролю (незаконно ограничивать деятельность лицензиата), недействительны предусмотренные условиями комплексной предпринимательской лицензии следующие ограничительные обязательства лицензиата:

1) о том, что цена продажи товара лицензиатом либо цена выполняемых (оказываемых) лицензиатом работ (услуг) или верхний или нижний предел этих цен будут устанавливаться лицензиаром;

2) согласно которому, лицензиат вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

После передачи прав по договору лицензиат должен осуществлять лицензионные права в соответствии с условиями договора, требованиями законодательства. Со стабилизацией франчайзинговых отношений не исключается применение при определении прав и обязанностей сторон и решении других вопросов по договору также и обычаев делового оборота. В целом договор комплексной предпринимательской лицензии после начала его исполнения (совершения требуемых от него действий лицензиаром) характеризуется преобладанием обязанностей лицензиата.

Если иное не предусмотрено в договоре, лицензиат обязан:

-допускать лицензиара на свою производственную территорию, предоставлять ему необходимую документацию. Имеются в виду документы, которые позволят лицензиару осуществлять контроль за объемом выпуска продукции, территорией ее распространения (реализации) и т.д.;

- оказывать содействие в получении информации, необходимой для осуществления контроля за правильным использованием предоставленных исключительных прав. Имеются в виду ситуации, когда для достоверности результатов проверки на предприятии лицензиата лицензиару требуется дополнительно проконтролировать качество уже реализованной с использованием товарного знака лицензиара продукции, выявить, не производится ли лицензиатом скрыто дополнительное ее количество и так далее;

-соблюдать все инструкции и указания лицензиара в отношении характера, способов и условий использования переданных в пользование исключительных прав;

-не разглашать секреты производства лицензиара и другую полученную от него конфиденциальную информацию;

-информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации на основании договора комплексной предпринимательской лицензии. Связано это с тем, что взаимоотношения лицензиара и лицензиата являются их внутренним делом. То что лицензиар, оказав доверие или необдуманно выдал комплексную предпринимательскую лицензию лицензиату, не должен каким-либо образом нарушать права потребителей, вследствие введения их в заблуждение и того, что качество произведенных по лицензии товаров, выполненных работ, оказанных услуг ухудшилось. Указанная обязанность лицензиата корреспондирует с правами потребителей товаров, работ (услуг) на получение всесторонней и достоверной информации о них.

Лицензиат обязан уплачивать вознаграждение в соответствии с условиями договора.

Возможно возникновение субфраншизных отношений, которые строятся в форме вспомогательных обязательств. В них лицензиат сам выступает по отношению к сублицензиату лицензиаром.

Это возможно, если договором комплексной предпринимательской лицензии предусмотрено право лицензиата разрешить использование предоставленных ему всех или отдельных исключительных прав другим лицам на условиях, согласованных с лицензиаром либо определенных в договоре. Так же как и по основному договору, в отношении комплексной предпринимательской сублицензии должны быть регламентированы все условия, качество производимой на основе сублицензии продукции, территория ее сбыта и другие. Для лицензиата будет немаловажным, кому будет предоставлена сублицензия.

В некоторых случаях, в самом договоре комплексной предпринимательской лицензии, может содержаться обязанность лицензиата выдать в течение определенного периода времени определенное количество сублицензий с указанием или без указания территории их использования. Установление такой обязанности может быть связано с интересами лицензиара, который, согласовывая ее в договоре, преследует цель извлечения максимальной прибыли от продажи лицензии, поскольку в цене вознаграждения лицензиатом будут учтены суммы, которые поступят ему от продажи сублицензий.

Вспомогательный характер сублицензионного франшизного соглашения выражается в ряде норм ГК. В частности, договор комплексной предпринимательской сублицензии не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор лицензиара с лицензиатом. Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии прекращает заключенные в соответствии с ним все договоры комплексной предпринимательской сублицензии. Когда по основаниям, предусмотренным законодательными актами, признается недействительным основной договор, то будут признаны недействительными и заключенные в соответствии с ним договоры комплексной сублицензии.

Договор комплексной предпринимательской лицензии характерен строго определенным объемом прав. Это отличает его от других договоров, где также предусматривается использование чужого имущества, например от договора имущественного найма. Там использование имущества зачастую определяется лишь общими категориями, сроком, требованием целевого назначения имущества и крайне редко объемом эксплуатации. Поэтому заключение вспомогательного договора на основе договора найма существенно отличается от заключения такового же на основе договора франчайзинга. В первом случае права субнанимателя приобретают некоторое собственное содержание. Во втором случае они практически арифметически отнимаются от прав первого лицензиата. В связи с этим и предусмотрена норма статьи 904 ГК. Ее действие рассчитано на случаи, когда сублицензиат не реализовал переданные ему права. Если иное не предусмотрено комплексной предпринимательской лицензии, при его досрочном прекращении права и обязанности лицензиата по договору комплексной предпринимательской лицензией переходят к лицензиару, которым в данной ситуации выступает лицензиат по основному договору.

После прекращения договора лицензиат должен вернуть лицензиару соответствующую документацию, если не подразумевалось их оставление у лицензиата. Договором может быть решен вопрос об судьбе избыточной продукции произведенной лицензиатом, если таковая имеется. Будут решаться и иные аналогичные вопросы. Например, если по независящим от него причинам лицензиат реализовал меньший объем прав, чем предполагалось, то тогда необходимо предусмотреть механизм компенсации в пользу лицензиата, удержание определенной части причитающегося вознаграждения, возврат уже уплаченных сумм и так далее.

Договор комплексной предпринимательской лицензии сохраняет свое действие на весь период, в течение которого лицензиат реализует предоставленные ему права. Договор сохраняется в силе и в том случае, когда по тем или иным причинам (например, реорганизации), лицензиар меняет свое фирменное наименование. При этом происходит замена сама по себе старого фирменного наименования, переданного в составе лицензионного комплекса на новое фирменное наименование. По желанию лицензиата он может потребовать расторжения договора. В случае сохранения действия договора лицензиат вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения.

Аналогичная норма предусмотрена для случаев изменения одного или нескольких прав в составе лицензионного комплекса. Это может иметь в случаях, когда право, скажем на изобретение, перестало охраняться по закону вследствие истечения срока действия патента. Лицензиар может к этому времени получить права на использование нового изобретения, которое может восполнить место старого изобретения и так далее. Как следует из смысла законодательства, главное, чтобы не менялась основная часть элементов (прав) лицензионного комплекса. Также из него следует, что лицензиат, получивший в результате замены право на объект интеллектуальной собственности, приносящей большую прибыль, не обязан платить за это вознаграждение в большем размере. Наоборот, если эффективность использования новых объектов интеллектуальной собственности окажется ниже, при сохранении договора комплексной предпринимательской лицензии в силе лицензиат вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения. Лицензиат, не имеющий интереса в сохранении действия договора при изменении одного или нескольких прав в составе лицензионного комплекса, вправе расторгнуть его.

Когда в период действия договора комплексной предпринимательской лицензии истек срок какого-либо исключительного права, входящего в состав переданного по договору комплекса прав, либо такое право прекратилось по иному основанию, то договор сохраняется, лицензиат при этом, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения, причитающегося лицензиару вознаграждения.

Ответственность по договору комплексной предпринимательской лицензии. На условия ответственности по договору франчайзинга, безусловно, влияет его предпринимательский характер. Каждая из сторон должна освобождаться от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств, произошло вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы.

Нарушения со стороны лицензиара могут заключаться в непередаче требуемой от него документации, информации. Кроме того, лицензиар может быть привлечен к ответственности, если необоснованно установит ограничения для лицензиата, введет в заблуждение о престижности его фирменного наименования, ценности тех или иных объектов интеллектуальной собственности и этим причинит ему ущерб. Лицензиар обязан возместить причиненные лицензиату убытки, если последний расторгает договор вследствие изменения фирменного наименования лицензиара или изменения одного или нескольких прав, входящих в состав лицензионного комплекса (статьи 905, 906 ГК РК). Не исключены и другие случаи ответственности лицензиара перед лицензиатом.

По договору франчайзинга более вероятно наступление ответственности лицензиара перед лицензиатом. Последний должен придерживаться всех обоснованных указаний лицензиара. Если будут допущены отступления от условий комплексной предпринимательской лицензии, нарушены права и интересы лицензиата, причинен ущерб, то лицензиат будет отвечать в полном объеме, включая ответственность за всякие убытки лицензиара. Более того, лицензиат, который допустил выпуск некачественной продукции и реализовал его покупателям, может быть привлечен к ответственности за умаление деловой репутации лицензиара.

Другой аспект касается собственно не самой ответственности по договору, а ответственности перед третьими лицами, когда вред причинен им вследствие использования прав, входящих в лицензионный комплекс. Законодательство учитывает принадлежность в конечном итоге прав лицензиару, его косвенную ответственность за выбор лицензиата и оказанное ему доверие. Ввиду сказанного, в соответствии со статьей 901 ГК, лицензиар несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии.

Аналогичная ситуация будет складываться при возникновении вопроса об ответственности за действия совершенные сублицензиатом. По смыслу законодательства субсидиарную ответственность за его действия должны нести как основной лицензиар, так и лицензиар-лицензиат.

Если иное не предусмотрено договорами комплексной предпринимательской лицензии, лицензиат будет нести субсидиарную ответственность за вред, причиненный лицензиару действиями сублицензиатов.

Лицензиар либо лицензиат, привлеченные к субсидиарной ответственности, соответственно, за лицензиата или сублицензиата приобретут права регрессного требования к ним.

Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии. Договор комплексной предпринимательской лицензии может быть прекращен по общим основаниям, предусмотренным в законодательстве. Договор, заключенный с указанием срока, будет прекращен с истечением срока его действия. Договор, заключенный без указания срока, может быть прекращен, когда лицензиат реализует весь объем предоставленных прав. Если ограничений по объему прав не предусмотрено, то договор будет действовать до тех пор, пока стороны соглашением между собой не прекратят его действие. В бессрочном договоре комплексной предпринимательской лицензии от договора вправе отказаться и одна из его сторон. Но другая сторона должна быть извещена об этом за шесть месяцев. Данное требование является императивным и срок извещения не может быть уменьшен самими сторонами. Условие на этот счет в договоре, если сторона, с которой расторгают договор, захочет защитить свои права, окажется недействительным. Договором может быть предусмотрен более продолжительный срок для извещения об одностороннем расторжении договора комплексной предпринимательской лицензии, заключенной без указания срока.

При прекращении одного из исключительных прав, входящих в состав переданных в пользование лицензиату комплекса прав, договор комплексной предпринимательской лицензии считается прекращенным в части его положений, относящихся к использованию права, действие которого прекратилось. Договор комплексной предпринимательской лицензии в определенной мере допускает правопреемство, в какой-то мере его не допускает. Поэтому вопросы правопреемства в нем должны быть рассмотрены в неразрывной связи с вопросами его прекращения. Переход всех прав, которые были переданы в составе лицензионного комплекса к другому лицу вместо лицензиара, не будет допускать правопреемства. Поэтому договор комплексной предпринимательской лицензии в таком случае должен быть прекращен, если не будет достигнуто соглашение между новым обладателем прав и лицензиатом. То есть при реорганизации и при ликвидации юридических лиц сохранение отношений франчайзинга будет находиться под вопросом.

Если лицензиар- физическое лицо и оно умирает, его права и обязанности по договору комплексной предпринимательской лицензии переходят к наследнику при условии, что последний зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства (в течение срока принятия наследства) зарегистрируется в качестве предпринимателя. В ином случае договор прекращается.

По смыслу законодательства прекращение правосубъектности лицензиата (физического или юридического лица) будет вести к прекращению договора комплексной предпринимательской лицензии.

ГЛАВА 17. ДЕЙСТВИЯ В ЧУЖОМ ИНТЕРЕСЕ БЕЗ ПОРУЧЕНИЯ

Начиная с данной главы, мы переходим к рассмотрению обязательств, основаниями которых является не соглашение субъектов, как в договорных обязательствах, а односторонние действия.

К односторонним действиям относятся односторонние сделки - правовые действия. Кроме того, в контексте правовых действий могут иметь значение и некоторые фактические действия.

Само возникающее обязательство является внедоговорным. Оно возникает не только вследствие самих действий, но и параллельного наступления определенных указанных в законодательстве последствий. То есть, для того чтобы обязательство существовало, необходимы какие-либо реальные изменения в обстановке, которая связана с совершением действий.

Внедоговорные обязательства выполняют двоякие функции. Во-первых, они зачастую направлены на защиту (ограждение) прав и интересов, которые нарушены, или потенциально могут быть нарушены. В некоторых случаях, исходя из предполагаемых интересов лица, они способствуют установлению прав и обязанностей между двумя и более субъектами. В частности, именно такими являются рассматриваемые обязательства возникающие, из деятельности без поручения.

Особенностью всех внедоговорных обязательств является их регламентация непосредственно нормами ПС и остального законодательства. Лишь в отдельных случаях некоторые вопросы будут регламентироваться соглашениями сторон, которые приобретают в рамках внедоговорного обязательственного правоотношения вспомогательное значение. Установления норм внедоговорного обязательственного права различны по своему действию. В некоторых случаях они диспозитивны для управомоченного субъекта в обязательстве вследствие того, что ему предоставляются возможности реализовывать или не реализовывать свои отдельные права.

Коротко остановимся на том, какие же обязательства будут рассматриваться нами. В ним относятся уже обозначенные обязательства, возникающие из действий в чужом интересе без поручения. Непосредственно законодательством предусмотрены конкурсные обязательства, обязательства, возникающие вследствие причинения вреда, обязательства вследствие неосновательного обогащения. Данный перечень охватывает основные виды внедоговорных обязательств. Помимо них, исходя из действия общих начал гражданского права, могут возникнуть и иные внедоговорные обязательства.

Среди уже названных обязательств обязательства, возникающие из действий в чужом интересе без поручения, и конкурсные обязательства, направленные на позитивную регламентацию взаимоотношений тех или иных субъектов.

Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения, выступают охранительными обязательствами, направленными на защиту прав и интересов субъектов гражданско-правовых отношений. Для них преобладает императивное регулирование.

Остановимся на обязательствах, возникающих из действий без поручения. Отметим, что сходные правоотношения регламентировались еще римским правом и именовались negotiorum gestio, что означало ведение дел без поручения. Субъект, который вел чужие дела без поручения, именовался гестор.

В соответствии с действующим законодательством ^ данное правоотношение возникает, в тех случаях когда желая не допустить нарушения прав и интересов, или с целью принести пользу определенному лицу, другое лицо совершает фактические или юридические действия.

При этом лицо, совершившее действия в пользу кого-то, должно понести определенные затраты, или может быть причинен вред его собственньм правам и интересам.

Вследствие этого, при наличии дополнительных, определенных законодательством условий, возникает обязательство лица, в чью пользу совершены фактические или юридические действия. При этом, если абстрагироваться от условий возникновения такого обязательства, то можно отметить, что его содержание будет в чем-то близко содержанию договора поручения. Однако существенным отличием от договора поручения будет являться отсутствие в данных правоотношениях их личного характера, поскольку исключается выбор со стороны лица, в пользу которого совершены действия. В зависимости от особенностей ситуаций, возможно, что лицо, совершившее действие, и второй субъект обязательства, уже находились в лично-доверительных отношениях, благодаря чему собственно и становится возможным совершение определенных действий в пользу последнего. Но состояние в лично-доверительных отношениях не обязательно, и действовать в чужом интересе без поручения может любой, даже случайный субъект.

Для возникновения данного вида обязательств обязательно совершение действий без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица, в чью пользу совершаются действия (п.1 статьи 855 ГК РК). Обобщенно можно говорить об отсутствии соглашения о совершении тех или иных действий.

Упомянутая норма рассчитана на то, чтобы обусловить действие механизма юридического обязывания должника в том случае, когда он предварительно не брал и не думал брать на себя каких-либо обязательств. С другой стороны, она позволяет поставить в юридические рамки и действия субъекта-кредитора по данному обязательству. Например, такая формула должна ставить задачу определить, что имела место именно деятельность без поручения, а не скажем безвозмездный договор поручения. Ведь может оказаться, что поверенный по договору безвозмездного договора поручения недобросовестный. Первоначально согласившись выполнить поручение (не в сфере предпринимательской деятельности) безвозмездно, он впоследствии может выдвигать необоснованные требования. Зная, что шансы показать, что он имеет право на получение вознаграждения по договору поручения у него отсутствуют, он может подать иск и трансформировать свое требование в требование, вытекающее якобы из деятельности без поручения.

Действия должны совершаться в целях предотвращения вреда личности или имуществу субъекта, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах. То есть совершаемые действия являются фактически или предположительно результативными. Налицо должны быть очевидная выгода или польза их совершения, хотя исходя из предыдущего высказывания, мы можем отметить, что лицо, совершая эти действия, может заблуждаться в их действительной результативности.

Еще одним критерием обоснованности и правового значения совершаемых действий будут служить действительные или вероятные намерения заинтересованного лица. Например, гестор знал лично собственника имущества как заботливого хозяина, вследствие этого при возникновении опасности гибели имущества последнего гестор скорее всего должен действовать с учетом меры заботливости собственника имущества, которую он оценивает субъективно. Если же стороны обязательства ранее между собой не были знакомы, то необходимо предполагать (а затем и установить), что гестор действовал в интересах другого лица с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью.

Обязательство из деятельности без поручения не должно возникать, если речь идет о действиях в интересе других лиц, совершаемых государственными органами, для которых такие действия являются одной из целей их деятельности.

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано при первой возможности сообщить об этом заинтересованному лицу. При несоблюдении этого требования по тем действиям, которые были совершены после появления возможности известить заинтересованное лицо, гестор утратит право на соответствующие возмещения от заинтересованного лица.

После сообщения о совершенных действиях гестор обязан выждать в течение разумного срока решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий. Однако, если ожидание может повлечь серьезный ущерб для заинтересованного лица, гестор может предпринять и дополнительные действия в пользу заинтересованного лица не дожидаясь ответа. Если в ответе, данном заинтересованным лицом, действия гестора не одобряются или ответ не дан и, исходя из обстановки, нельзя расценить его как одобрение, то гестор должен будет прекратить дальнейшие действия.

Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.

Действия с целью предотвратить опасность для жизни лица, когда данное лицо действительно оказалось в опасности, допускаются против воли этого лица. Также лицо может без поручения и против воли лица исполнить его обязанность по содержанию кого-либо. Речь идет о лицах, которых должник по обязательству, возникающему из действий в чужом интересе, был обязан содержать в соответствии с законом или договором. Например, гестор, видя тяжелое положение получателя пожизненного содержания с иждивением - недоедание, отсутствие теплой одежды в холодное время года, из сочувствия кормит его, предоставляет требуемую одежду. Впоследствии гестор может обратиться с соответствующим требованием к лицу, которое было обязано предоставлять пожизненное содержание с иждивением.

Применительно к вышеописанной ситуации, конечно, трудно применить те же категории, что и к обычным обязательствам, возникающим вследствие действий в чужом интересе без поручения, назвать должника заинтересованным лицом и так далее. Однако законодатель, учитывая наличие в ситуациях такого рода и действий в чужом интересе без поручения, обобщил их. Кроме того, как нам представляется, здесь действует (применим) и механизм регрессных обязательств.

Не требуется специально сообщать заинтересованному лицу, что совершаются действия в его интересе, если действия в его пользу предпринимаются в его присутствии. Заинтересованное лицо, не желающее совершения таких действий, должно само выразить их неодобрение.

В чужом интересе могут быть совершены и сделки. Продавец на рынке, зная, что сосед по прилавку из-за невыносимой зубной боли на время оставил свой товар, может продать его товар по выгодной для него цене.¹ В некоторых случаях обязательство, возникающее из действий в чужом интересе, может возникнуть и тогда, когда сделку в чужом интересе совершает партнер предпринимателя по бизнесу. Это будет иметь место, если два предпринимателя заключили локальные соглашения о сотрудничестве, например, совместной транспортировке приобретенных от одного и того же поставщика разнородных товаров. Один их них, исходя из оферты о продаже, сделанной в отношении товара второго предпринимателя, может реализовать его товар без его согласия во время следования в пути, опять же с учетом выгоды последнего. Законодательство при этом предусматривает специальные последствия совершения сделки в чужом интересе. Обязанности по сделке, совершенной в чужом интересе, переходят к лицу, в интересах которого она была совершена, но при условии одобрения им данной сделки. На переход обязанностей к нему должна дать согласие противоположная сторона, с которой совершил сделку гестор. Ее согласие не требуется, если при заключении сделки она знала или должна была знать о том, что сделка совершается в чужом интересе.

При переходе к лицу, в чьих интересах была совершена сделка обязанностей, ему должны быть переданы и права по этой сделке.

Если лицо, интересах которого были предприняты действия, одобрит их, к отношениям его и гестора в дальнейшем будут применяться правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий. Таким образом, при одобрении действий гестора внедоговорное обязательство из действий в чужом интересе без поручения будет трансформировано в соответствующий договор, при этом не обязательно соблюдать требуемую законодательством форму договора, достаточно устного одобрения заинтересованного лица. В свою очередь это изменит права и обязанности сторон. Они одновременно будут состоять в двух правоотношениях.

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано предоставить отчет лицу, в интересах которого осуществлялись действия. Эта обязанность будет распространяться как на действия, совершенные без поручения, так и на действия, совершенные в рамках договора. Отчет по действиям, совершенным по договору, должен быть предоставлен, если нормами о соответствующем договоре будет предусмотрена такая обязанность. В содержание отчета должно включаться указание полученных доходов, понесенных расходов и иных убытков.

При наличии ряда условий, рассмотренных выше, и при выполнении гестором обязанности по предоставлению отчета наступит черед исполнения обязанности заинтересованного лица. Ее объем определяется законодательством. Соглашением между собой стороны обязательства могут конкретизировать порядок, сроки ее исполнения и другие требуемые аспекты.

Содержание ее включает возмещение убытков лицу, действовавшему в чужом интересе. Убытки включают в себя необходимые (а не излишние) расходы, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе. Кроме того, в состав убытков может быть включен и иной реальный ущерб (а не упущенная выгода) лица, действовавшего в чужом интересе. К такому реальному ущербу будут отнесены, в частности, затраты гестора на лечение, если в результате спасания имущества заинтересованного лица был причинен вред здоровью гестора. Заинтересованное лицо не обязано возмещать убытки гестора от своих неодобренных заинтересованным лицом действий.

Право на возмещение необходимых расходов и иного реального ущерба сохраняется и в тех случаях, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату.

4.2 п.1 статьи 859 ПС РК ограничивает верхний предел возмещения, подлежащего уплате гестору. Независимо от размера необходимых расходов и иного реального ущерба гестора, заинтересованное лицо обязано платить в размере, не превышающем стоимость имущества, которое было спасено, сбережено действиями гестора.

После того, как внедоговорное обязательство было трансформировано в договорное, права и обязанности сторон, связанные с выплатой вознаграждения, меняются. Расходы и иные убытки лица, действовавшего в чужом интересе, понесенные им в связи с действиями, которые были предприняты после получения одобрения от заинтересованного лица, будут возмещаться по правилам о договоре соответствующего вида.

Если вследствие действий гестора заинтересованное лицо получит выгоду (доход), то последнее будет обязано помимо возмещения убытков гестора еще выплатить и вознаграждение. Его размер будет определяться исходя из выгоды заинтересованного лица.

Уплата вознаграждения возможна во всех случаях, независимо от получения заинтересованным лицом выгоды, если между ним и гестором на этот счет будет достигнуто соглашение.

В тех случаях, когда действия гестора приводят к положительному результату и обычаи делового оборота предусматривают уплату вознаграждения за это, также должно быть уплачено вознаграждение.

Обобщая сказанное, следует отметить, что обязательство, возникающее вследствие действии в чужом интересе без поручения - это обязательство из односторонних действий гестора, совершенных исходя из их предполагаемой полезности и результативности с учетом критериев разумности при сложившихся обстоятельствах. Оно включает обязанность заинтересованного лица (в чью пользу совершались действия) или иного указанного в законодательстве лица, возместить гестору убытки, а в случаях, предусмотренных законодательством, соглашением сторон или обычаями делового оборота, также уплатить ему вознаграждение.

Не всегда совершение действий в отношении кого-либо приводит к положительному результату, не всегда диктуется обстановкой и предполагаемыми намерениями лица, совершается к его выгоде или пользе. Более того, лицо, действуя в отношении кого-либо, может причинить вред правам и интересам последнего. Например, при опасности жизни человека вследствие приступа какой то болезни его попутчик в автомобиле может ввести внутривенно лекарство, которое по его мнению может принести облегчение больному. Не зная эффект его действия, он может усугубить положение больного. С учетом такой возможности статья 853 содержит норму о возмещении вреда, причиненного действиями в чужом интересе. Вред, причиненный действиями в чужом интересе, возмещается по общим правилам возмещения имущественного и неимущественного вреда.

Если лицо, действуя в чужом интересе, своими действиями неосновательно обогатило другое лицо, то последнее обязано будет перед первым (действовавшим в чужом интересе) по обязательству из неосновательного обогащения.

Основанием для такого обязательства будут служить обстоятельства, смежные с основаниями возникновения обязательств из действий в чужом интересе без поручения. Речь преимущественно идет о ситуациях, когда необходимости действовать в чужих интересах на самом деле не было. При этом в силу тех или иных причин (не умышленно, не зная, что его действий не требуется) субъект предпринимает действия в чужом интересе и несет убытки. Естественно, ссылаясь на бесполезность действий лицо, в отношении которого совершались действия, может отказываться возмещать убытки лица, действовавшего в чужом интересе. Однако, если первое лицо приобрело или сберегло какое-либо имущество за счет последнего, оно будет обязано возвратить это имущество. Ситуацию не будет менять и то, что фактически действуя в интересах другого лица, оно предполагало, что действует в своих интересах.

ГЛАВА 18. КОНКУРСНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Конкурсные обязательства представляют собой еще один вид обязательств из односторонних действий. В них хорошо проявляются черты обязательств, которые в частном праве зарубежных стран называются квазиконтрактными. Сказанное в принципе относится и к обязательствам, возникающим из действий в чужом интересе без поручения, которые были рассмотрены нами ранее.

В обязательственном праве Республики Казахстан такое основание классификации не применяется, но упоминание квазиконтрактных обязательств дает возможность лучше понять и оценить конкурсные обязательства. Некоторые из них максимально близки к договорным обязательствам, поскольку фактическое согласование воль участников конкурсных обязательств в дальнейшем все же происходит, однако законодательство придает преимущественное правовое значение только воле субъекта, который инициировал конкурс в той или иной его форме и ее изъявления достаточно в качестве основания правоотношения.

Воля остальных субъектов подразумевается и имеет вспомогательное значение (вступление их в обязательство в ряде случаев может обеспечиваться совершением ими конклюдентных действий, хотя не исключается совершение ими и активных действий, соблюдения всех условий конкурса).

Содержание данных обязательств может охватывать те действия конкурсантов по конкурсному заданию, которые обычно совершаются должниками в рамках ряда гражданско-правовых договоров - подряда, поручения, комиссии и других. Не исключается совершение конкурсантами юридических поступков- создание произведений науки, литературы и искусства.