Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Нами рассмотрены все основные способы расчетов, согласно действующему законодательству Республики Казахстан. В заключении отметим, что в современных условиях, они могут осуществляться как с использованием платежных документов в письменной форме, так и в бездокументарной форме. Электронное предъявление документа, путем передачи его изображения или информации, сообщаемой в платежном документе производится на основе договора об использовании электронных систем обмена платежными документами и использования системы программно-криптографической защиты и электронной цифровой подписи между бенефициаром и его банком, либо между отправителем денег и его банком, предусматривающим такое предъявление, если иное не будет предусматриваться нормативно-правовыми актами Национального Банка.

Договор об использовании электронных систем обмена платежными документами может содержать специальные положения об оплате платежного документа, акцепте, отказе в акцепте, отзыве и иным вопросам, связанным с обработкой банком платежного документа

ГЛАВА 12. ХРАНЕНИЕ

§1. Понятие, виды и элементы договора хранения

По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности (п.1 статьи 768 ГК РК).

Хранение, как отмечается в ряде теоретических источников, освещающих вопросы хранения, является особого рода услугой, причем, одной из наиболее распространенных среди услуг, которая может быть опосредована гражданско-правовыми обязательствами.

Широкое распространение отношений по хранению в современном обществе является вполне объяснимым. Необходимость в сдаче вещей для хранения зачастую возникает, как только гражданин переступает порог своего дома и посещает общественные места. Причем так уж складывается, что свобода договора для гражданина в таких случаях, хотя в этом мы практически не отдаем себе отчета, существенно ограничивается. В образовательных, медицинских, иных учреждениях, организациях, театрах и т.д. могут устанавливаться требования о том, чтобы верхняя одежда сдавалась в гардероб. В магазинах (предприятиях торговли) могут требовать сдавать на хранение сумки, баулы, кейсы и иные аналогичные вещи.

Предприниматели, осуществляющие торговлю в местах общего пользования (рынках), могут пользоваться услугами хранения в помещениях, принадлежащих рынкам. В целом для субъектов малого предпринимательства (торговым фирмам) может являться более выгодным пользоваться для обеспечения сохранности своих товаров услугами тех субъектов, которые профессионально занимаются хранением. Это позволит указанным предпринимателям не “замораживать” свои оборотные средства, будучи вынужденными тратить значительные суммы на строительство (приобретение), аренду складских помещений, их охрану, а также приобретение складского оборудования.

Имеют место случаи, когда необходимость хранения возникает в силу требования законов. Например, хранение арестованного имущества, наследственного имущества, имущества на таможенных складах и т.д.

Определенные виды вещей могут храниться только теми хранителями, которые имеют надлежащие условия, могут обеспечить сохранность вещей (в том числе уберечь от похищения), обеспечат соответствующий режим их выдачи и приема на хранение. Естественно, в таких ситуациях также будет возникать потребность в передаче вещей на хранение.

То есть возникновение обязательства по хранению может диктоваться самыми различными причинами и оно может возникать не только в силу договора хранения. Однако договор хранения является основанием возникновения такого обязательства и во всех остальных случаях. Права и обязанности лица-хранителя и лица, передавшего вещи на хранение, будут определяться согласно положениям о хранении в силу договора. Хочется добавить, что в современных условиях за редким исключением немыслимо, чтобы обязанности по хранению (сохранению) имущества могли возлагаться на лицо помимо его воли. Вследствие этого, хотим мы этого или нет, мы вынуждены будем прибегнуть к конструкции (договору) по хранению.

Сферы, где применяется хранения, еще раз будут очерчены (более конкретно) при рассмотрении (перечислении) отдельных видов хранения, а также актов законодательства, которое регулирует отношения хранения.

Одним из немногих авторов, разносторонне осветивших на постсоветском пространстве проблемы института хранения в его современном состоянии является М.И. Брагинский.¹ Заслуживает внимания то, как он анализирует возможные юридические конструкции, с помощью которых опосредуется хранение (мы отметили, что основой такой конструкцией является непосредственно договор хранения).

Названный автор выделяет четыре основные конструкций отношений по хранению. Первой, как и нами, упоминается модель договора. Он целиком и полностью укладывается в рамки легального определения. Необходимость или же потребность в этой конструкции возникнет тогда, когда услуга хранения будет носить самостоятельный характер.

Могут возникнуть ситуации, при которых обязательство по хранению будет входить в содержание договоров другого типа. Это может обусловливаться как объективными, так и субъективными факторами.

Остальные конструкции обязательств по хранению, таким образом, основываются на вхождении их в содержание иных договоров.

В этих случаях также возможны вариации, которые и позволяют вычленять оставшиеся три конструкции отношений по хранению.

Второй конструкцией является вхождение обязательства по хранению в единый сложный договор. При этом такой договор не должен иметь возможность существовать без хранения. Примером такого договора служит договор перевозки. М.И. Брагинский ссылается на Г.Ф. Шершеневича (Шершеневич Г.Ф.Курс торгового права. T.II.C,-Петербург,1908.С.240). В договоре перевозки Г.Ф. Шершеневичем выделялись четыре элемента: личный наем; имущественный наем; поручение и поклажа. Этот элемент (хранение) присутствует не только в договоре перевозки, но и в иных сложных договорах, в частности в договоре залога, консигнации (договоре о передаче товаров на реализацию), при оказании услуг почтовой связи и др.

Хранение может входить в состав не сложного, а смешанного договора. Вхождение хранения в состав смешанного договора делает возможным две конструкции.

При первой (третьей по общему счету) конструкции хранение обслуживает основное обязательство стороны в договоре, то есть само является вспомогательным. Примеров, раскрывающих ее, можно привести немало. В частности, вспомогательное обязательство по хранению может по соглашению сторон предусматриваться в договорах транспортной экспедиции, подряда, комиссии, поручения.

Четвертая конструкция будет предусматривать существование (преобладающего или по крайней мере паритетного) обязательства по хранению наряду с другими обязательствами. Хранитель может принять на себя обязанность по оказанию экспедиционных услуг, выполнению дополнительно в пользу поклажедателя подрядных работ и т.д.

Применение той или иной конструкции, конечно же, окажет влияние на решение практических вопросов отношений субъекта, оказывающего услуги по хранению, и его кредитора. Однако, на наш взгляд, не следует умалять значения и общих, наиболее базовых положений по хранению.

Наиболее ощутимое различие проявляется между конструкциями, которые основаны на вхождении хранения в сложный договор и вхождении хранения в смешанный договор. Однако с учетом вышесказанного представляется не совсем верным категоричное утверждение М.И. Брагинского о том, что: “В отличие от сложного договора, при котором хранение сливается с другими элементами договора, подчиняется единому установленному для него правовому режиму... при смешанном вступает в силу ст. 412 ГК”.² Может, следует вести речь о преобладании действий норм, непосредственно регламентирующих отношения сложного договора и возможности применения норм о хранении. Иначе выделение “элемента поклажи” (хранения) в рамках сложных договоров потеряет смысл. Кроме того, таким трактованием законодательства мы существенно снизим общее (направляющее) значение норм о хранении в ряде сходных ситуаций. Возникнут значительные затруднения в определении прав и обязанностей субъектов, которые прямо хранителями и поклажедателями не названы, однако их фактическое положение приближается к положению, или, является таким же, как и положение хранителя и поклажедателя.

Договор (обязательство) хранения следует отграничивать от смежных договоров. Это позволит получить более обстоятельное впечатление о самом договоре хранения.

В освещение этого вопроса о соотношении договора хранения определенный вклад внесли авторы учебника Гражданское право, под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.

В частности, авторы указанного учебника подчеркивают, что хранение отличается от аренды или ссуды тем, что хранитель должен обеспечить сохранность имущества не приобретая права использования имущества. Арендатор и ссудодатель же наделяются правом использования имуществом.³ То есть цели передачи имущества во временное обладание в обоих случаях (что в принципе и дало повод для сопоставительного анализа) разные.

Исходя из указанного различия, можно будет признать неправомерными действия хранителя, если тот, превысив свои договорные полномочия, будет пользоваться имуществом. В договоре аренды нельзя выделить так называемый элемент хранения, поскольку арендатор, приобретая пусть и на временной основе имущество для себя, будет хранить его в собственных целях. Обязанности арендатора по обеспечению сохранности имущества вытекают непосредственно из договора имущественного найма (составляют специфику именно этого договора). Ранее, рассматривая договор имущественного найма, мы отмечали, что несение бремени содержания имущества должно соразмерно переноситься на арендатора. Если же вести речь о договоре хранения, то перенос бремени содержания имущества на хранителя не допустим.

Сказанное не исключает того, что могут быть заключены смешанные договоры, в частности, договор хранения с элементами аренды. При таких ситуациях встанет задача определить, в какой пропорции, к каким отношениям сторон применить нормы соответственно об аренде или хранении. Это не праздный вопрос. В частности, арендодатель, отдавая имущество в аренду, заранее соглашается с возможным в результате эксплуатации, износа вещи. Поклажедатель же надеется получить вещь в прежнем состоянии без износа. Налицо возможная суммарная разница в стоимостях вещи в первом и во втором случае. Какие нормы являются приоритетными, где баланс интересов сторон? Это серьезные вопросы для судов, которые могут разрешать дела по спорам, а также исследователей, иных специалистов гражданского права.

Исходя из их сути, содержания, нормативного регулирования и возможных, связанных с этим практических различий, мы различаем договоры хранения и займа, хранения и охраны недвижимого имущества.

Мы однако не согласны с мнением авторов приведенного учебника о том, что: “ Наконец, договор хранения необходимо отличать от обязанностей по обеспечению сохранности имущества, которые являются составными частями других гражданско-правовых обязательств. В частности, подобные обязанности закон возлагает на подрядчика (ст. 914 ГК), перевозчика (796 ГК), комиссионера (ст. 998 ГК) и участников целого ряда других обязательств. Во всех этих и подобных им случаях взаимоотношения сторон регулируются правилами о соответствующих договорах, а не нормами о договоре хранения”.⁴ Причина несогласия уже указывалась ранее. В отличие от аренды, когда арендатор приобретает имущество в своих целях, подрядчик так же, как и обычный хранитель, просто сохраняет вещь, и там, где для регламентации этой обязанности подрядчика недостаточно норм о самом подряде, должны применяться нормы о хранении.

Перейдем к конкретному рассмотрению договора.

В действующем законодательстве регламентирован ряд разновидностей договора хранения. Прежде всего выделяются общие положения о хранении, имеющие значение для всех договоров хранения. Ими регламентируется и обычное (бытовое) хранение.

В связи с различиями субъектного ряда, некоторыми особенностями содержания и нормативного закрепления выделяются договоры: 1) хранения вещей в ломбарде; 2) хранения ценностей в банке; 3) хранения в камерах хранения транспортных организаций; 4) хранения в гардеробах организаций; 5) хранения в гостинице; 6) хранения спорных вещей-секвестр.

Еще одной разновидностью договора хранения, который ввиду специального предназначения для регулирования отношений в сфере предпринимательства и вытекающими из этого существенными отличиями формы, прав и обязанностей сторон, выделен отдельно, является договор хранения на товарном складе.

Нормы о договоре хранения содержатся в Гражданском кодексе Республики Казахстан, в главе 39 (статьи 768-802). Кроме того, нормы, касающиеся отношений хранения содержатся и в иных законодательных и подзаконных нормативных актах. К ним можно отнести Закон Республики Казахстан “О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан” от 31 августа 1995 года. Закон Республики Казахстан “ О зерне” от 19 января 2001 года. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 20 июля 1995 года “О таможенному деле в Республике Казахстан”, Закон Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия обороту и злоупотреблению ими” от 10 июля 1998 года и другие отдельные законы. К числу подзаконных нормативных актов относятся Положение о ломбардах, утвержденное Правлением Национального банка РК от 16 ноября 1995 года. Инструкция о порядке и условиях хранения арестованного имущества, утвержденная приказом министра юстиции Республики Казахстан от 17 апреля 2000 г. № 35, Положение о таможенных складах, утвержденное приказом Таможенного комитета при Кабинете Республики Казахстан от 6 ноября 1995 года№ 125, Постановление Правительства Республики Казахстан “Отдельные вопросы лицензирования деятельности по приемке, хранению, переработке зерна и продуктов его переработки на элеваторах” от 22 февраля 2000 года № 273. Это также не исчерпывающий перечень нормативных актов по вопросам хранения

Договор хранения реальный договор. Это вытекает из содержания п. 2 статьи 768 ГК РК, где прямо указывается, что договор хранения считается заключенным с момента передачи вещи на хранение. Причем из смысла указанной нормы вытекает, что сущность данного договора не приспособлено к применению по усмотрению сторон конструкции консенсуального договора. Поскольку возможность понуждения поклажедателя хранителем в силу предварительной договоренности наносило бы в первую очередь ущерб интересам поклажедателя, как собственника, который в свою очередь должен иметь возможность распоряжаться своим имуществом, если это не будет наносить ущерб (договорный или внедоговорный) интересам других лиц. Этого при отказе поклажедателя от договора как раз не происходит (не должно происходить), поскольку хранитель, не являющийся предпринимателем, не будет планировать извлечение прибыли на системной основе от предоставления услуг по хранению.

Другое дело, когда в роли хранителя выступает предприниматель. С ним может быть заключен консенсуальный договор хранения (п.1 статьи 769 ГК РК). Законодатель в данном случае уже учитывает законные интересы хранителя.

Договор хранения, заключаемый с предпринимателем, отличает не только консенсуальный характер, а и его публичность (статья 770 ГК РК).

Договор хранения по общему правилу безвозмездный договор, это следует из его приведенного определения. В тех случаях, когда из законодательства, обычаев делового оборота следует возмездность договора, стороны соглашением между собой могут обусловить безвозмездное хранение. Договор хранения, заключенный в порядке осуществления предпринимательской деятельности, будет предполагаться возмездным, если нет специальной оговорки (соглашения сторон) о безвозмездности.

Договор хранения иногда называют односторонним договором, поскольку после заключения реального безвозмездного договора хранения основная масса обязанностей возлагается на хранителя, а поклажедатеяь выступает преимущественно в качестве управомоченного субъекта. Однако и в таких случаях нельзя вести речь о полностью одностороннем характере договора хранения. А если уж речь идет о возмездном и (или) консенсуальном договоре хранения, то утверждения о односторонности хранения окажутся, очевидно несостоятельными.

Форма договора хранения. Договор хранения может заключаться как в устной форме, так и в простой письменной форме, которая в свою очередь может быть соблюдена либо путем составления в произвольной форме либо в случаях, предусмотренных законодательством, путем соблюдения всех требуемых реквизитов документа на хранение. В устной форме заключаются договоры на оказание бытовой услуги хранения. Также в устной форме осуществляется сдача вещей на краткосрочное хранение в камеры хранения и гардеробы вокзалов” аэропортов, учреждений, предприятий, театров, музеев, стадионов, столовых и т.п. с выдачей хранителем номеров, жетонов и других легимита-ционных знаков. Также в устной форме может осуществляться сдача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, наводнении и др.).

За исключением перечисленных случаев договор хранения должен заключаться в письменной форме. Письменная форма считается соблюденной, если принятие вещей на хранение удостоверено хранителем путем выдачи поклажедателю сохранной расписки, квитанции, свидетельства, иного документа, подписанного хранителем.

Если предусмотренная законом форма договора соблюдена либо хранитель не оспаривает факт заключения договора, его исполнения, в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение и вещи, возвращаемой хранителем, допускаются свидетельские показания.

Сдача вещей на хранение при чрезвычайных обстоятельствах при отсутствии письменной формы договора вне зависимости от стоимости сданной на хранение вещи может доказываться свидетельскими показаниями.

Срок договора хранения. Как следует из смысла норм ГК, регламентирующих хранение, договор хранения может быть заключен как краткосрочный. По критерию срока практическое значение имеет выделение именно данных договоров. Связано это с особенностями их формы (позволительностью заключения их в устной форме). Какой срок является кратким не указывается. В некоторых случаях срок договора может явствовать из обстановки. Например, вещь в гардероб театра, стадиона, музея будет сдаваться на хранение лишь на время целевого посещения. Краткосрочный договор может, определен по длительности распорядком работы гардероба, который в свою очередь будет ориентирован на распорядок работы того или иного учреждения.

Когда вещь сдается в камеры хранения транспортных организаций, срок хранения определяется соответствующими правилами хранения и не превышает нескольких суток.

В статье 773 ГК говорится о возможности заключения договора хранения на срок до востребования или без указания срока. Кроме того, как уже было указано выше, могут заключаться и срочные договоры хранения.

Срок последних определяет предел обязанностей хранителя во времени. В остальном он может действовать так же как и договор до востребования или бессрочный договор. Следует только иметь в виду, что к моменту окончания срока хранитель по срочному договору обязан обеспечить все условия (возможность) возврата вещи. В свою очередь и поклажедатель для того, чтобы не оказаться в роли правонарушителя, должен в момент окончания срока получить вещь.

Суть договора до востребования заключается в том, что поклажедателю предоставляется право расторжения договора в любое время без риска возложения на него ответственности за убытки, причиненные хранителю расторжением договора. Договор до востребования может сочетать в себе элементы как срочного, так и бессрочного договора хранения.

Заключение договора до востребования изменяет правовое положение и хранителя. Если вещь сдана на хранение до востребования (срок договора вытекает из обстоятельств его заключения), хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать принятия поклажедателем вещи обратно. Хранитель при этом обязан предоставить поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

Конструкция бессрочного договора хранения строится на балансе интересов хранителя и поклажедателя. Поклажедатель, не уверенный в точном необходимом сроке завершения хранения, может достичь соглашения с хранителем о том, что верхний предел обязанности хранителя по сохранению вещи формально не ограничивается. Исходя из этого, поклажедатель будет решать свои определенные насущные проблемы. Он может построить хранилище, найти покупателя на вещь, использовать ее в производственных целях и т.д.

В интересы хранителя при этом не будет входить неограниченное хранение вещи. Вследствие этого, также как и при договоре до востребования, при истечении обычного при тех или иных обстоятельствах срока хранитель имеет право потребовать принятия вещи обратно, также предоставляя поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

В случаях, когда договор хранения не определен как договор до востребования, поклажедатель также вправе в любое время потребовать вещь от хранителя, даже если по договору был предусмотрен иной срок хранения. Однако поклажедатель будет обязан возместить хранителю убытки, вызванные досрочным расторжением договора, если договором не предусмотрено иное.

Субъекты (стороны) договора хранения. Договор хранения, исходя из сказанного ранее, может служить удовлетворению индивидуально-бытовых потребностей. Это имеет в случаях, когда гражданин просит своего родственника (знакомого) принять вещь на хранение в связи с отъездом в длительную командировку. Это может быть относимо к передаче на хранение животных, растений и т.д. В некоторых случаях те же граждане по каким-либо объективным либо субъективным причинам будут обращаться в учреждения ломбарда, специально созданные фирмы для хранения там теле, радиоаппаратуры, в банки для хранения изделий из драгоценных камней и металлов, документов. Хранение, как уже отмечено, обслуживает потребности предпринимательского оборота. Для производителей сельскохозяйственной продукции использование хранения имеет решающее значение. Если не будут использованы надлежащим образом оборудованные хранилища, то само производство сельскохозяйственной продукции будет лишено смысла, поскольку урожай подвергнется порче.

Дополнительная характеристика сфер применения договора хранения дается с целью обозначить его субъектный ряд.

В очень многих случаях как хранителями, так и поклажедателями могут выступать граждане (бытовое хранение). В некоторых договор с гражданами заключают индивидуальные предприниматели или предприниматели в организационно-правовой форме юридических лиц, ломбарды, банки. Это обусловливает потребительский характер договоров хранения. В случаях, предусмотренных законом, профессиональные хранители должны иметь лицензию на хранение отдельных вещей.

Юридические лица (учреждения), не являющиеся коммерческими, вступают в отношения хранения только для размещения верхней одежды, сумок, зонтов, головных уборов и т.д. В некоторых случаях они осуществляют хранение (обязательство, не договор хранения) в силу действия норм процессуального законодательства, иного законодательства (например стол находок) или в рамках осуществления своей специальной правоспособности. Некоммерческие юридические лица могут использовать свои временно пустующие помещения, заключая договоры хранения с нуждающимися в услугах хранения субъектами. При этом они обязаны соблюсти установленный режим совершения этих сделок.

Наконец с обеих сторон договора хранения могут выступать предприниматели, как осуществляющие индивидуальное предпринимательство, так и организованные в виде юридических лиц.

Конкретно субъектный состав в тех или иных разновидностях договора хранения будет рассмотрен позже.

Предмет договора хранения. В ранее действовавшем законодательстве шла речь о хранении имущества. То есть предмет хранения был не конкретизирован. В ныне действующем законодательстве в качестве предмета договора определяется именно вещь (вещи).⁵ Это решение вполне объяснимо и целесообразно. В прежнем законодательстве различие между понятиями “имущество” и “вещь” носило скорее теоретический характер. Вследствие этого можно было применить и термин “имущество”, чтобы определить предмет хранения. В нынешней ситуации, когда уже в соответствии с законодательством состав имущества столь неоднороден, такое определение предмета договора может привести к искажению понимания договора. Можно сказать, договор хранения по-своему “консервативен”. Если для купли-продажи, найма, дарения и некоторых других договоров круг объектов, которые могут выступить в качестве их предметов, резко расширился, то для договора хранения он остается прежним.

Предметом договора хранения выступают движимые вещи. К их числу можно отнести как индивидуально-определенные вещи, так и вещи, определенные родовыми признаками.

Ограничения (запрет) по передаче вещей на хранение может устанавливаться в случаях, предусмотренных законом, в целях защиты конституционного строя. Например запрет на хранение литературы, имеющей содержание, направленное на разжигание религиозного экстремизма, пропагандирующей и ориентирующей на терроризм. Другими основаниями для ограничения хранения тех или иных вещей могут быть необходимость обеспечения нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны и безопасности государства. В соответствии с п. 1 статьи 14 Закона Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими”: “Хранение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров осуществляется в специально оборудованных помещениях на основании лицензии на этот вид деятельности (подразумеваются специализированные учреждения), выданной в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан”. Специальные требования по хранению устанавливаются Законом Республики Казахстан “О лекарственных веществах” от 23 ноября 1995 года. Согласно п.1 статьи 18 указанного закона лекарственные вещества должны храниться в условиях, определяемых нормативно-технической документацией, которые гарантируют сохранение их качества.

За указанными исключениями предметом договора хранения могут быть любые вещи, которые по своим характеристикам могут быть оценены как объект гражданских прав. К их числу можно отнести документы, ценные бумаги, деньги, в том числе иностранную валюту. Деньги или ценные бумаги могут передаваться на хранение в качестве индивидульно-определенных вещей, и чаще всего речь идет о сейфовом хранении в банках.

Вещи, определенные родовыми признаками, могут становиться предметом договора хранения с обезличением вещей. По другому оно называется “иррегулярное” хранение.

Недвижимые вещи не могут быть объектом хранения. Эта точка зрения является практически неоспоримой в теории гражданского права. М.И. Брагинский, проводя монографическое исследование договора хранения, ссылается на мнения ряда ученых. К их числу относятся Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич, З.И. Шкундин, К.А. Граве, О.С. Иоффе, все они единодушно поддерживали точку зрения о невозможности того, что недвижимое имущество может быть предметом хранения. Наиболее четко сформулировал свое объяснение на этот счет З.И. Шкундин, который обратил внимание на то, что “предмет договора хранения, кроме индивидуальных признаков, должен обладать такими физическими свойствами, которые делают возможным его сохранение в помещении хранителя или на территории, находящейся в его распоряжении. Поэтому не могут быть объектом хранения предметы, неотделимые от земли: здания, сооружения, сады и т.п. (так называемые недвижимости)”⁶

О.И. Ченцова указывает, что при охране недвижимости возможно применение других институтов гражданского права. К ним относятся: 1) заключение договора возмездного оказания услуг по охране имущества со специализированной организацией; 2) найма охранника по трудовому договору или договору об оказании возмездных услуг⁷.

Содержание договора хранения. По реальному договору хранения хранитель обязывается хранить переданную ему вещь, обеспечивая ее сохранность. Осуществляя ранение, хранитель должен уберечь вещь от воздействия вешних факторов, в качестве которых могут выступить неблагоприятные погодные условия, сырость в помещениях. В ячестве таких факторов может выступить также противофазное воздействие людей, могущих повредить (уничтожить) имущество, похитить его, чему должен противостоять хранитель.

Конкретный объем обязанностей хранителя будет зависеть от того, является ли он бытовым или профессиональным хранителем, оговорены или не оговорены поклажедателем те или иные условия хранения и свойства вещей, передаваемых на хранение. Возмездность или безвозмездность договора для определения круга обязанностей хранителя не будут иметь решающего значения, поскольку все его затраты в любом случае должны будут компенсироваться, однако в случае спора, суд при безвозмездном характере договора должен иметь больше оснований, чтобы склониться к тому, что особые условия хранения не оговаривались.

Хранитель обязан принять все предусмотренные договором меры к обеспечению сохранности переданной ему вещи (п.1 статьи 775 ГК РК). Договор, таким образом, является основным руководством для хранителя, и именно он позволяет учесть объем реальных (фактических) потребностей поклажедателя в услугах по хранению.

Если договором те или иные меры (обязанности хранителя по их проведению не оговорены, но тем не менее они являются необходимыми, исходя из обстановки, то хранитель обязан предпринять их тоже.

Когда хранитель принял вещь на хранение безвозмездно и совершение определенных действий по уходу не было оговорено сторонами, хранитель должен проявлять в ее отношении заботливость обычного хозяина, то есть заботиться о ней так, как он бы обычно заботился о своей вещи.

При профессиональном хранении, когда условия хранения подробно не оговорены в договоре, хранитель должен руководствоваться соответствующими обычаями делового оборота (если они имеются). К профессиональному хранителю уже могут быть предъявлены требования, чтобы при приеме на хранение тех или иных вещей он самостоятельно учитывал их свойства и предпринимал соответствующие меры. Исключение и в этих случаях будут составлять особые (нетипичные) свойства вещей, о которых не мог знать даже профессиональный хранитель.

Все хранители независимо от того, бытовые ли они хранители или профессионалы, должны соблюдать установления публичного порядка, соблюдение или несоблюдение которых может оказать воздействие на сохранность вещи. Речь идет о разного рода нормативах, соблюдение которых требуется отраслевыми законодательствами. В частности, всем гражданам необходимо соблюдать требования органов Агентства Республики Казахстан по чрезвычайным ситуациям, касающиеся обеспечения пожарной, сейсмической безопасности, требований, направленных на предотвращение аварий на предприятиях. Органы санэпидемнадзора Комитета по здравоохранению устанавливают соответствующие санитарно-эпидимиологические требования. Субъекты, не обеспечившие соблюдение такого рода требований, вследствие чего произошли повреждение либо гибель вещей, будут нести за это ответственность перед поклажедателями.

Когда у хранителя происходят те или иные события, он занимается ремонтом помещений, меняет помещение, в котором он ранее находился, или же условия хранения вещи меняются вследствие каких-либо природных, техногенных явлений и т.д., хранитель должен предпринять текущие меры для обеспечения сохранности вещи. Также хранитель обязан незамедлительно уведомить об изменении условий хранения поклажедателя и дождаться его ответа. Если же реальная опасность утраты или повреждения вещи уже наступила, в этих случаях он обязан изменить предусмотренные договором способ и место хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя.

Если же несмотря на предпринятые меры, вещь все же подверглась порче либо возникли другие обстоятельства, не позволяющие обеспечить ее сохранность (например вышли из строя вентиляционные системы, вещь требует при хранении постоянной вентиляции, а хранитель не имеет возможности восстановить указанные системы), и принятия мер со стороны поклажедателя ожидать нельзя, хранитель вправе реализовать вещь или ее часть с возмещением своих расходов по хранению и реализации.

В период держания вещи в качестве хранителя, он обязан воздерживаться от пользования вещью. Возможность хранителя пользоваться вещью может быть предусмотрена договором хранения. Предоставление хранителю права пользования вещью в некоторых случаях будет заменять денежную оплату за хранение. Хранитель имеет право пользоваться вещью, если это необходимо для обеспечения ее сохранности.

Поскольку хранитель не приобретает вещных прав на имущество (вещи), переданное ему на сохранение, то не встает и вопрос о разделении между собственником и им плодов (приращения) и доходов, полученных от хранимых вещей. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время хранения. Иное может предусматриваться договором, плоды и доходы во многих случаях вполне заменят обычное вознаграждение за хранение и смогут возместить расходы хранителя, если только на этот счет будет достигнуто соглашение сторон.

Хранитель по общему правилу обязан исполнять свои обязанности лично. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, он не имеет права передавать вещь на хранение третьему лицу без согласия поклажедателя. Случай, когда хранитель по закону может возложить обязанность по хранению на третье лицо, предусматривается, на наш взгляд, ранее упоминавшейся Инструкцией о порядке и условиях хранения арестованного имущества. Судебный исполнитель, арестовав имущество и не будучи его собственником в период до исполнения судебного решения, обязан обеспечить его сохранность (он хранитель по закону, надо так трактовать его положение, чтобы соблюсти интересы собственника и обеспечить его права, если судебное решение будет отменено и имущество должно возвращаться).

Если в действиях судебного исполнителя имелись виновные противоправные действия, вследствие которых сохранность имущества вещей не была обеспечена, он будет нести за это ответственность. В то же время вполне понятно, что судебный исполнитель не может своими действиями обеспечить сохранность имущества. Он обязан на основании договора хранения, где он выступает в качестве поклажедателя, передать имущество в виде совокупности отдельных вещей (по описи) третьему лицу (п. 3 инструкции).

Без согласия поклажедателя хранитель имеет право передать вещь на хранение третьему лицу, если в этом возникла необходимость в интересах поклажедателя и хранитель лишен возможности получить его согласие. О передаче вещи третьему лицу хранитель обязан незамедлительно уведомить поклажедателя.

Во всех случаях хранитель отвечает за действия третьего лица, которому он передал вещь на хранение.

Вещь должна быть возвращена хранителем поклажедателю в том состоянии, в котором она была принята на хранение. Допускается учитывать лишь естественное ухудшение либо естественную убыль вещей.

Хранитель имеет право требовать выплаты ему вознаграждения, если оно предусматривается договором, законодательством либо обязанность его выплаты вытекает из существа обязательства. Помимо этого хранитель (во всех случаях) имеет право требовать расходов на хранение и иных понесенных в связи с ним необходимых расходов.

Отличие консенсуального договора хранения по правам и обязанностям хранителя (хранителем в котором является субъект предпринимательской деятельности) от реального договора заключается в том, что хранитель обязан принимать вещь на хранение в соответствии с условиями договора. Эта обязанность может конкретизироваться указанием на количество вещей, подлежащих приему, сроки, в которые они должны приниматься, а также действия, которые должны совершаться хранителем при приеме вещей на хранение.

Хранитель по консенсуальному договору хранения неся обязанность по приему вещи на хранение, не наделяется правом требовать передачи вещей ему на хранение, если поклажедатель откажется от договора, не приступив к его исполнению.

Выше мы упоминали об учете интересов хранителя по консенсуальному договору хранения. Он выражается в том, что хранитель в таких случаях приобретает право требовать от поклажедателя возмещения убытков, причиненных в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

Поклажедатель, однако, будет освобождаться от ответственности за не передачу вещи на хранение, если заявит об отказе от услуг хранителя в разумный срок. Под разумным сроком будет пониматься период времени достаточный .для того, чтобы хранитель мог предпринять меры для предотвращения грозящих ему убытков. На практике определение такого разумного срока, безусловно, встретит серьезные трудности.

Хранитель, которому вещь не передается на хранение своевременно, приобретает право отказа от принятия вещи. Когда конкретный срок передачи вещи на хранение не определен, хранитель может отказаться от принятия вещи на хранение по истечении тридцати суток с момента заключения договора.

Хранитель, который осуществляет хранение в силу своей предпринимательской деятельности, не вправе отказать в принятии вещи на хранение при наличии технических возможностей, если иное не установлено законодательными актами.

Обезличенное, или по-другому, иррегулярное хранение (происходит от латинского deposition irregulare, что означает необычная, ненормальная поклажа)⁸ также влияет на изменение содержания договора. При хранении индивидуально-определенных вещей хранитель должен содержать их так, чтобы в любой момент отделить их от остальных вещей и возвратить поклажедателю именно их. При хранении вещей с обезличением принятые на хранение вещи могут смешиваться с вещами того же рода и качества других по-клажедателей. Поклажедателю возвращается равное количество вещей того же рода и качества. При обезличенном хранении у хранителя возникает право собственности на переданные вещи, и вследствие этого риск случайной гибели или порчи обезличенных вещей будет лежать на хранителе. Другое дело, если случайной гибели подверглись все хранимые вещи в целом.

При хранении вещей с обезличением родовые вещи должны, если это установлено законодательными актами или соглашением сторон, быть обособлены от вещей такого же рода и качества (п.2 статьи 771 ГК РК). Практическое значение такого договора хранения родовых вещей, на наш взгляд, заключается в том, что он по сути превращается в договор хранения индивидуально-определенных вещей (хотя в законе он и определяется как договор хранения с обезличением).

Заключение такого договора в некоторой степени снижает степень риска хранителя. Для поклажедателя он выгоден тем, что родовые вещи, качество которых проверено им лично, не будут смешиваться с другими родовыми вещами и 'при возврате не будет риска передачи попорченных вещей (например зерна, строительных смесей, сахара, муки и т.д.). Кроме того, поклажедатель обеспечит для себя реальную возможность возврата сданных на хранение вещей по первому требованию, тогда как обезличенные вещи могут быть переданы для выполнения обязательств перед другими поклажедателями, и в момент требования таких вещей для возврата определенному поклажедателю, их может оказаться недостаточно.

Поклажедатель согласно устоявшейся практике и доктринальным взглядам обязан предупредить хранителя о свойствах имущества и особенностях ее хранения. К сожалению, данная обязанность прямо не предусмотрена нормами ГК, хотя это и требуется. В нашем законодательстве наблюдается определенный перекос. Одни договорные институты конкретизированы более чем подробно, другие, наоборот, испытывают недостаточность нормативного закрепления.

Косвенно обязанность поклажедателя сообщать о свойствах вещи вытекает из содержания статей 779 и 782 ГК; Попытаемся конкретизировать, в чем собственно заключается эта обязанность. Поклажедатель, сдающий обычные вещи (предметы домашнего обихода) на бытовое хранение может и не предупреждать хранителя о их типичных свойствах.

Однако, как только в требованиях по хранению вещи появятся такие из них, которые потенциально окажутся неизвестными хранителю, поклажедатель должен о них сообщить. Связано это с тем, что на практике редко заключаются подробные договоры хранения и, как правило, от бытового хранителя будет требоваться то усердие (хозяйственная предусмотрительность), которое он проявлял бы по отношению к своим вещам. Раз у него в хозяйстве не окажется точно такой же вещи, как и сданная на хранение, требующая такого же ухода, то хранитель и не будет признан виновным в несохранности вещи.

Поклажедатель, сдающий имущество профессиональному хранителю, может быть “более спокоен”. Профессиональный хранитель должен сам определить, какие условия хранения более всего оптимальны для хранения таких вещей, если он не имеет надлежащих условий хранения, то он должен информировать потребителя, а также и иного поклажедателя.

Сказанное не означает, что поклажедатель имеет право вводить хранителя в заблуждение насчет того, что сдается на хранение, не отвечать на вопросы хранителя о свойствах, в том числе особых вещей. Игнорирование требований хранителя об определенной упаковке вещей, сдаваемых на хранение, иной их подготовке к хранению также будет являться нарушением со стороны поклажедателя.

В ГК РФ имеются специальные нормы, касающиеся хранения вещей с опасными свойствами (статья 894), аналогичные нормы имеются и в ГК Кыргызской Республики (статья 888). Их отсутствие в нормах, посвященных хранению, в ГК РК не означает, что данные отношения никак не регламентируется.

Во-первых, в соответствии с п. п. 1,2, п.б) п.п. 6, 7, 14, 43, 50 п.1 статьи 9 Закона Республики Казахстан “О лицензировании” определяется, что предпринимательская деятельность, в том числе хранение, касающаяся использования взрывчатых, радиоактивных, ядовитых и иных опасных веществ (вещей), требует особого разрешения на этот счет (лицензии).

Во-вторых, тот субъект, который является собственником опасных вещей, владельцем источника повышенной опасности, будет нести деликтную ответственность перед хранителем (речь идет о применении аналогии закона). Сказанное не относится к профессиональному хранению. Отвечая соответствующим требованиям, он обязан обеспечить сохранность даже опасных вещей и несет все связанные с этим риски. Перед третьими лицами в качестве владельца источника должен отвечать непосредственно хранитель. Возможность предъявления регрессного иска (полного или частичного) к собственнику будет зависеть от того, профессионал или нет хранитель, сообщил или нет поклажедатель об опасных свойствах вещей и должен ли был о них знать хранитель.

В-третьих, когда опасные вещества грозят причинить вред и избежать его иным образом нельзя, применимы нормы о причинении вреда в состоянии крайней необходимости (речь идет об уничтожении опасных вещей).

Требуется выработать определенную судебную практику, направленную на то, чтобы в случаях, когда уничтожение опасных вещей производилось в интересах непрофессионального хранителя или третьего лица, на них не возлагалось возмещение вреда. Если уничтожение опасных веществ в своих интересах или интересах третьих лиц произвел профессиональный хранитель, требуется дифференцированный подход. В зависимости от ситуации частично или водностью возмещение вреда должно быть возложено на профессионального хранителя, поскольку он, как уже отмечалось, несет риски, связанные с хранением.

В целом природа указанных отношений больше подходит под регулирование их нормами деликтного права. Именно они позволят разносторонне учесть степень виновности, противоправности каждого участника отношений, а также объем и характер возмещения вреда. С учетом сказанного можно отметить, что подход казахстанского законодателя к решению этих вопросов представляется даже более удачным.

Поклажедатель, если иное не предусмотрено законодательством, договором или обычаями делового оборота, обязан выплатить хранителю вознаграждение. Размер вознаграждения, как и по другим договорам, определяется в первую очередь соглашением сторон. В тех случаях, когда хранителем является предприниматель, в частности ломбарды, а поклажедателем потребитель, и в иных предусмотренных законодательством случаях, размер вознаграждения может определяться таксами, ставками, тарифами.

Цена, также как и по многим возмездным договорам, по договору хранения не является его существенным условием. Отсутствие в договоре указания на размер вознаграждения не влияет, как правило, на действительность договора хранения. Размер вознаграждения в таких случаях будет определяться исходя из обычно взимаемого в аналогичных условиях вознаграждения.⁹

По общему правилу вознаграждение хранителю выплачивается на разовой основе, по истечении срока договора хранения. Иной порядок выплаты вознаграждения, в том числе его форма, иная чем денежная, может предусматриваться законодательными актами или соглашением сторон. Когда предусмотрена оплата периодами, то вознаграждение выплачивается частями по истечении каждого периода. Если хранение прекращается до истечения определенного в договоре срока хранения, то хранителю должна быть выплачена соразмерная часть вознаграждения. Если основанием досрочного прекращения договора явились противоправные действия поклажедателя, то по логике вещей хранитель должен сохранить право на получение вознаграждения в полном объеме.

Еще одна обязанность поклажедателя тесно связана с его обязанностью по выплате вознаграждения. Он обязан по истечении срока договора или при наступлении иных оснований прекращения договора забрать вещь, сданную на хранение. Договором может быть предусмотрена обязанность поклажедателя забрать вещь на время, когда к примеру в помещениях хранителя производится ремонт.

В некоторых случаях поклажедатель может иметь интерес в получении вещи, но не выполнить свою обязанность по выплате вознаграждения. Тогда хранитель может применить оперативную санкцию- удержание вещи, а поклажедатель на время лишиться возможности обладания вещью. Таким образом, можно сделать вывод, что получение вещи одновременно является и правом и обязанностью поклажедателя.

Если рассматривать получение вещи в аспекте обязанности поклажедателя, то можно отметить, что он несет неблагоприятные последствия, связанные с ее ненадлежащим выполнением. Например, поклажедатель может уже не нуждаться в услугах хранения, однако, если она остается у хранителя, поклажедатель обязан уплатить хранителю вознаграждение за дальнейшее хранение в прежнем размере.

Поклажедатель должен возместить хранителю расходы по содержанию вещи. Эти расходы можно подразделить на обычные и чрезвычайные. Обычные расходы представляют собой необходимые для сохранения сданной на хранение вещи (затраты), фактически произведенные хранителем. Если иное не предусмотрено договором, расходы по хранению включаются в сумму вознаграждения. Они также могут учитываться и отдельно. При безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить только затраты на хранение.

На практике часто встречаются случаи, когда предприниматели закладывают в себестоимость хранения те или иные затраты. Если они хранителем фактически не производились, то поклажедатель имеет право требовать, что необоснованно выплаченные суммы были возвращены или засчитаны в качестве оплаты за будущие периоды хранения.

Расходы могут складываться из арендной платы, которую хранитель уплачивает за склад, который арендует для собственных нужд, а свободные площади использует в качестве хранилища. В таком случае расходы должны исчисляться из общей суммы арендной платы за помещение пропорционально площади, отведенной под хранение вещей конкретного поклажедателя. С учетом пожеланий клиентов-поклажедателей, которые попросили хранителя приспособить хранилище под хранение определенных товаров, хранитель может произвести затраты по установке вентиляционных, отопительных систем и т.д. В таких случаях затраты хранителя должны быть признаны необходимыми. Однако компенсация их отдельным поклажедателям должна производиться с учетом продолжительности и объема хранения его товаров (вещей), той дополнительной выгоды, которую он извлекает вследствие этого. Это свидетельствует о том, что понятие необходимые затраты является неоднородным. В некоторых случаях оно может включать в себя очевидные и действительно необходимые затраты. А если высказано пожелание хранителя по принятию дополнительных мер, улучшающих качество хранения, и оно согласовано с хранителем, к их числу могут быть отнесены те, которые в обычных условиях и не предполагались бы.

Калькуляцию расходов по хранению, исходя из существа обязательства хранения, должен составлять хранитель. Законодательством на этот счет могут быть установлены иные правила. В частности, в соответствии с п. 4 Инструкции о порядке и условиях хранения арестованного имущества, возмещение расходов за хранение арестованного имущества производится по расчету, составленному судебным исполнителем. Он ,как было отмечено ранее, заключает договор хранения в качестве поклажедателя. В случае несогласия хранителя с расчетом затрат на хранение, составленным судебным исполнителем, он может оспорить его в установленном (претензионном и судебном) порядке.

Чрезвычайные затраты не планируются заранее. Вследствие этого предполагается, что чрезвычайные расходы в сумму вознаграждения или в состав расходов, предусмотренных договором, не включаются. Если хранение обычно связано с риском возникновения неожиданных затрат или же поклажедатель сам хочет застраховать себя от непредвиденных затрат, то стороны могут в договоре заранее определить предельную сумму, которая может быть отнесена на непредвиденные (чрезвычайные) затраты. Тогда та часть чрезвычайных затрат, которая не покрыта согласованной суммой, будет отнесена на счет хранителя (его риск). Такой расклад прав и обязанностей, конечно, возможен в предпринимательских договорах хранения.

Действуя в чрезвычайных условиях, хранитель как бы оказывается в роли лица, действующего без поручения. Отличие правового положения хранителя в том, что в силу договора он, как правило, обязан предпринять необходимые чрезвычайные меры. Об этом мы также говорили ранее. Если есть возможность, он должен согласовать эти меры и их потенциальную (приблизительную), а если имеется возможность, точную затратность с поклажедателем. В последнем случае эти затраты будут приравнены к необходимым затратам, а договор хранения в определенной части будет изменен.