Право Європейського Союзу

Все вопросы, затронутые директивой, можно распределить на три группы: свобода основания, принцип страны происхождения и взаимопомощь.

Свобода основания. Этот принцип означает, что если гражданин ЕС может работать в сфере услуг на своей родине, то он должен иметь безоговорочное право трудиться по специальности и в любой другой стране Евросоюза. Например, стоматолог из Греции имеет полное право открыть частную практику, скажем, в Швеции. Для этого, разумеется, нужно унифицировать законодательство всех стран - членов ЕС.

Статус физ. Лица:

Программа предоставления статуса резидента высокообеспеченным физическим лицам является привлекательной схемой получения вида на жительство, которая доступна для граждан ЕС, ЕЭЗ, Швейцарии, Лихтенштейна, Исландии и Норвегии, желающих переместить налоговое резиденство в безопасную, оптимальную в налоговом отношении юрисдикцию, которой и является Мальта.

Гармонизация национального законодательства о компаниях в странах ЕС. Проводимая в рамках ЕС гармонизация условий предпринимательской деятельности основывается на Римском Договоре 1957 г.об образовании Европейского экономического сообщества - ЕЭС.

Деятельность компанийрегулируется в основном в главе 2 "0 праве на поселение" (ст. 52-58), согласно которой отдельным лицам или фирмам стран - членов ЕЭС предоставляется право заниматься любым постоянным бизнесом и открывать свои отделения, филиалы или агентства в других странах-участницах на основе принципа национального режима.

В соответствии со ст. 54.1 Римского Договора в 1961 г. Совет ЕС принял Генеральную программу по устранению ограничений на свободу поселения внутри ЕС компаний стран-членов.

Согласно ст. 54 (3д) Римского Договора Совет и Комиссия ЕС координируют по мере необходимости меры по защите интересов фирм в странах ЕС.

В соответствии со ст. 58 (2) Римского Договора под обществами понимаются общества с точки зрения гражданского или торгового права, включая кооперативные объединения, а также другие юридические лица, имеющие публично-правовой или частно-правовой статус, за исключением обществ, которые не преследуют коммерческие цели.

Согласно ст. 220 Римского Договора страны - члены ЕС могут вступать в переговоры друг с другом с целью взаимного признания обществ (фирм), сохранения ими правосубъектности при перенесении местопребывания из одной страны в другую и создания возможности для слияния компаний, подчиненных различным национальным законодательствам.

Римский Договор ввел принцип недискриминации в отношении деятельности физических и юридических лиц стран - членов ЕС на территории друг друга и заложил основу для последующего сближения их национального права о компаниях.

Порядок разработки и принятия законов в ЕС предполагает определенную последовательность этапов:

I этап - представление Комиссией ЕС предложения об издании определенного закона с четко разработанными предложениями.

II этап - заключение Европейского парламента по представленным предложениям, обсуждение закона Советом Министров и после его одобрения передача снова Европейскому парламенту с подробной мотивировкой.

III этап - обсуждение проекта Европейским парламентом, который вправе в течение трех месяцев либо принять закон, либо отклонить его абсолютным большинством голосов. После одобрения текста закона парламентом Совет министров большинством голосов окончательно одобряет представленный закон.

Законодательство в рамках ЕСпредставлено в соответствии со ст. 189 Римского Договора следующими актами:

регламент (постановление) имеет силу закона, вступает в силу автоматически во всех странах - членах ЕС и стоит выше национальных законов. По сути своей регламенты - это наднациональные законы, имеющие законную силу во всех странах ЕС;

директивы - законодательные акты, содержащие общие положения, которые страны - члены ЕС должны конкретизировать в издаваемых ими специальных постановлениях или национальных законах. При обязательном характере поставленной цели директива предполагает свободный выбор форм и средств ее осуществления странами-членами;

решения Совета и Комиссии обязательны для тех, кому они адресованы;

рекомендации Совета и Комиссии не имеют обязательного характера.

Вопросы соотношения национального права отдельных государств - членов ЕС с законодательством в рамках ЕС требуют постоянного согласования и выяснения, какие общеевропейские правила действуют в конкретной сфере деятельности, как они дополняют или изменяют национальное законодательство по конкретным вопросам.

Правовое положение компаний в странах ЕС до конца 60-х годов регулировалось главным образом национальным законодательством, которое по странам имело существенные различия. Оно затрагивало важнейшие вопросы: классификацию фирм по правовому положению, порядок создания и ликвидации фирм, состав акционерного капитала, структуру управления фирмой, правила ведения хозяйственной деятельности и представления отчетности.

В связи с созданием единого рынка ЕС появилась необходимость гармонизации правовых условий деятельности фирм в странах - членах ЕС. С этой целью в 1961 г. была разработана и принята Генеральная программа, которая предусматривала устранение всех ограничений, касающихся свободы создания компаний в странах ЕС. На основе этой программы Комиссия ЕС приступила к работе по гармонизации условий предпринимательской деятельности фирм и обеспечению равных гарантий для акционеров и кредитов, находящихся в странах ЕС.

Комиссия ЕС ставила задачей:

устранение национальных границ;

содействие развитию мелкого и среднего бизнеса;

поощрение транснациональной деятельности в рамках ЕС и образование трансевропейских компаний;

создание обстановки, благоприятствующей кооперации между фирмами стран-членов, особенно между малыми и средними компаниями, в целях повышения конкурентоспособности;

образование емкого единого внутреннего рынка.

В основу гармонизации национального права компаний были положены подготовленные Комиссией ЕС директивы, принятые Советом ЕС (Council Directives). Директивы Совета устанавливают единые нормы, регулирующие деятельность фирм, находящихся на территории стран ЕС[1].

Директива первая - о регистрации компаний (принята в 1968 г.), о мерах предосторожности, которые должны соблюдаться в целях защиты интересов фирм стран - членов ЕС и других фирм по требованию фирмы страны - участника ЕС в трактовке ст. 58 (§ 2) Римского Договора с намерением сделать подобные меры предосторожности равноценными на территории всего сообщества. Устанавливает требования для регистрации публичных компаний в странах - членах ЕС; определяет порядок ведения регистров, случаи обжалования признания компании недействительной; обязывает все компании публиковать информацию об акционерном капитале, годовую бухгалтерскую отчетность, фамилии директоров компании, место регистрации административного центра и устава компании.

Директива вторая - о минимальном капитале (принята в 1976 г.). Устанавливает гармонизированные условия образования и формирования капитала публичных компаний с целью защиты интересов акционеров и кредиторов. Эти условия определяют размер минимального акционерного капитала в 25 тыс. ЭКЮ, контроль за выплатой дивидендов, правила выпуска акций, увеличения или уменьшения размеров акционерного капитала.

Директива третья - о слияниях (принята в 1978 г.). Направлена на содействие слияниям фирм, созданных на основе национального законодательства стран - членов ЕС с целью защиты интересов акционеров, кредиторов, работников и держателей облигаций в связи со слиянием. Послужила основой для разработки Директивы десятой - о гармонизации правил, регулирующих международные слияния компаний, созданных по законам разных стран-членов.

Директива четвертая - о бухгалтерской отчетности (принята в 1978 г.). Устанавливает требования расширения финансовой информации, которая была бы доступна публичным компаниям; гармонизирует содержание, порядок и методы подсчета, используемые в ежегодной бухгалтерской отчетности публичных компаний, кроме кредитных институтов и страховых компаний; выдвигает требование, чтобы бухгалтерская отчетность была аудирована и опубликована в годовом отчете компании.

Директива пятая - о структуре компании, участии работников (разработана в 1983 г.). Относится к структуре компаний публичного права, определяет структуру акционерных компаний, полномочия их органов, порядок утверждения и проверки годовых отчетов, порядок участия работников.

Директива шестая - о разделении компаний (принята в 1982 г.). Гармонизирует правила, относящиеся к разделению публичной компании с ограниченной ответственностью и уточняет третью директиву. Речь идет о случаях, когда компания прекращает существование, не проходя процедуру ликвидации и когда ее акции переходят более чем одной компании в обмен на акции другой компании.

Директива седьмая - о консолидированной бухгалтерской отчетности (принята в 1983 г.). Устанавливает гармонизированные правила подготовки консолидированной годовой бухгалтерской отчетности, включающей по крайней мере одну публичную или частную компанию; представление консолидированной бухгалтерской отчетности требуется в случае, если материнская или дочерняя компания является публичной или частной компанией с ограниченной ответственностью.

Директива восьмая - о квалификации аудиторов (разработана в 1984 г.). Гармонизирует условия подготовки и профессионального обучения аудиторов для проведения аудита бухгалтерской отчетности компаний и консолидированной отчетности согласно условиям директивы четвертой.

Директива девятая - об отношениях между материнской и дочерними компаниями (принята в 1984 г.)

Директива десятая - о международных слияниях (разработана в 1985 г.). Касается международных слияний компаний с ограниченной ответственностью, находящихся в одной стране.

Директива одиннадцатая - о правилах представления сведений о филиалах (разработана в 1989 г.). Определяет требования к филиалам, расположенным в других странах ЕС, по отношению к материнской компании.

Директива двенадцатая - о единоличных компаниях (разработана в 1988 г.). Устанавливает порядок создания компании одного лица в форме общества с ограниченной ответственностью.

Директива тринадцатая - о процедуре передачи акций (разработана в 1988 г.). Относится к регулированию биржевых сделок по скупке контрольного пакета или всех акций европейской компании с целью ее поглощения; направлена на создание в рамках ЕС унифицированного правового механизма сделок, способствующих концентрации капитала.

Из 13 директив, разработанных Комиссий и направленных в Совет, одобрены и приняты семь: первая, вторая, третья, четвертая, шестая, седьмая, девятая. Большинство директив, разработанных ЕС и принятых Советом, направлено на унификацию условий деятельности и отчетности фирм, а также на защиту прав акционеров и кредиторов, обеспечение им равных гарантий. Так, третьи лица, имеющие дело с акционерными компаниями, получают возможность ознакомления с информацией об их финансовом положении и о полномочиях тех, кто действует от их имени. Это стало возможным благодаря принятию гармонизированных правил публикации информации о компаниях (устав, руководящие органы, акционерный капитал, годовая отчетность и др.) положений о ведении регистров.

Страны не всегда выдерживают сроки реализации директив Комиссии в национальном законодательстве в связи со сложностью проведения гармонизации по следующим важнейшим вопросам:

налогообложению;

участию персонала в деятельности компаний;

условиям функционирования компаний.

В изданной в 1985 г. "Белой книге" (White Paper)по вопросам завершения создания единого внутреннего рынка предусматривались дальнейшая гармонизация прав компаний и условия сближения национальных законодательств, закладывающих юридическую основу сотрудничества между фирмами.

В соответствии с положениями "Белой книги" было принято несколько директив, предусматривавших дальнейшее сотрудничество между компаниями в странах ЕС, и прежде всего существующих в форме акционерных обществ с целью укрепления промышленных и торговых связей внутри единого рынка. Было установлено, что все фирмы обязаны подчиняться определенным требованиям:

публиковать в государственном торговом реестре или в специализированном национальном печатном органе учредительные документы;

публиковать информацию о своей деятельности;

соблюдать установленный уровень уставного капитала - 25 тыс. ЭКЮ и активов, поддающихся экономической оценке;

соблюдать требования к составлению и публикации годовой финансовой отчетности.

Несоблюдение этих требований, а также несоответствие предмета деятельности фирмы учредительным документам является основанием для признания фирмы недействительной.

В соответствии с положениями "Белой книги" условия транснациональной деятельности фирм в рамках ЕС были унифицированы в принятом в 1989 г. Советом ЕС регламенте (Council Regulation) о Европейском Объединении по Экономическим Интересам - ЕОЭИ (European Economic Interest Grouping - EEIG).

Регламент заложил основы единого права компаний ЕС, поскольку освободил фирмы - члены ЕОЭИ от подчинения национальному законодательству и подчинил их единым правилам ЕС, создавая этим благоприятные условия для развития хозяйственных и научно-технических связей между фирмами стран ЕС.

Согласно регламенту ЕОЭИ образуется путем заключения соглашения между двумя или несколькими участниками двух стран-членов.

ЕОЭИ не может заниматься самостоятельной производственной деятельностью, отличающейся от деятельности его участников. Предметом его деятельности является предоставление услуг своим ассоциированным членам, сохраняющим экономическую самостоятельность, причем в первую очередь мелким и средним фирмам. ЕОЭИ стимулирует и координирует деятельность своих членов, облегчает для них получение заказов, содействует расширению сферы их деятельности, субсидирует расходы на научные исследования.

Унификация в области хозяйственной деятельности компаний ЕС была направлена на регулирование налогообложения транснациональных компаний. В 1990 г. было принято решение об отмене двойного налогообложения ТНК, находящихся в странах ЕС. До этого ТНК уплачивали налоги в стране местоположения дочерней компании и в собственной стране. Теперь страны ЕС, в которых находятся материнские компании ТНК, либо отказываются от налогообложения прибылей, переводимых зарубежными дочерними компаниями, либо засчитывают уплаченные ими налоги при налогообложении материнских компаний.

Предполагалось, что важным инструментом гармонизации права компаний станут многосторонние конвенции, заключаемые между странами - членами ЕС (на основе ст. 220 Римского Договора). Однако ввиду установленной процедуры вступления конвенции в силу лишь после их ратификации в семи странах ЕС возникли затруднения с их ратификацией. В результате из-за возникновения разногласий ни одна из трех разработанных конвенций в области права компаний не была принята.

В ЕС интенсивно ведется работа по формированию однородной юридической среды в области предпринимательской деятельности. Главная цель этой политики усиление интеграционных процессов и экономической основы ЕС. Она направлена на сближение национальных законодательств, выработку единых норм в области права компаний.

Создание к концу 1992 г. единого внутреннего рынка, предполагающего свободное перемещение товаров, услуг, капиталов и граждан в странах ЕС, является важным стратегическим средством укрепления международных позиций стран ЕС, формирования однородной "юридической среды".

Порядок образования и управления фирмами в отдельных странах ЕС. Законодательство о компаниях, принятое в странах - членах ЕС, отражает результаты проводимой в рамках ЕС работы по унификации правового регулирования акционерных обществ с ограниченной ответственностью. Унификация осуществлялась в основном путем принятия Советом ЕС Директив, обязывающих страны - члены ЕС к изменению национального законодательства о компаниях при сохранении за ними свободы в выборе форм и методов регулирования деятельности компаний. Законодательство о компаниях в странах ЕС формировалось поэтапно на основе Римского Договора и по мере выхода Директив ЕС. Оно оформлялось принятием законов или подзаконных актов. Например, в Бельгии в период с 1961 г. по 1985 г. было принято семь законов о компаниях:

закон от 30 июня 1961 г., создающий систему оценки капиталовложений различными путями, кроме наличных капиталовложений;

закон от 23 июня 1962 г., устанавливающий порядок выпуска облигаций, конвертируемых в акции, а также дающий возможность преобразовывать компанию из одного типа в другой, сохраняя ее правовую основу;

закон от 6 марта 1973 г., предусматривающий применение Директивы первой ЕС;

закон от 17 июля 1975 г. и последующие подзаконные акты, предусматривающие применение Директивы четвертой ЕС, касающейся составления годовых отчетов фирм;

закон от 5 декабря 1984 г., предусматривающий применение Директивы второй ЕС о гармонизации закона о компаниях в отношении образования компаний и представления данных о ее капитале. Этот закон вступил в силу 12 января 1985 г. и уже существующие компании должны были до 12 июля 1986 г. внести поправки в свои Уставы;

закон от 23 февраля 1985 г. внес существенные изменения в правила контроля и аудита в отношении компаний всех типов;

закон от 15 июля 1985 г. существенно изменил статус частной компании, начиная с 24 августа 1985 г.

Во Франции новые законы о компаниях принимались в 1966 г., 30 декабря 1981 г., 1 октября 1982 г., 1 марта 1984 г.

В Англии основным законом о компаниях является Акт о компаниях, принятый в 1985 г., объединивший Акты о компаниях, изданные в 1967, 1972, 1980 и 1981 гг. Акты 1972 г. и 1980 г. предусматривали положение Директив первой и второй и касались вопросов распределения полномочий, классификации компаний, образования акционерного капитала и распределения прибыли. Акт 1980 г. включал некоторые национальные требования, относящиеся в основном к деятельности директоров и осуществлению внутрифирменных сделок.

Акт о компаниях 1981 г. ввел новое понятие "малая компания", которая представляет ограниченную отчетность и не должна соответствовать определенным уставным условиям.

В законе о компаниях от 1985 г. содержатся основные принципы образования и деятельности фирм, причем, предусматривается, что крупные публичные компании подлежат дополнительно правовому регулированию фондовой биржей. В законе устанавливается порядок регистрации компаний с ограниченной ответственностью, которые могут быть публичными или частными. Публичная компания определяется как компания, ограниченная долей участия или гарантией наличия акционерного капитала, чей меморандум утверждает, что компания является публичной и соответствует условиям регистрации такой компании. Частной считается компания, которая не является публичной. В законе 1985 г. учтены рекомендации Директивы четвертой ЕС, а также большинство положений Директив седьмой и восьмой.

В Германии закон об акционерных обществах был принят в 1965 г. Затем в соответствии с Директивой третьей ЕС, относящейся к порядку слияний и поглощений компаний, в закон были внесены существенные изменения, содержащие дополнительные процедуры, касающиеся слияний акционерных обществ и защиты интересов акционеров и кредиторов слившихся компаний. В законодательстве Германии нашли также отражение Директивы ЕС первая, четвертая, седьмая и восьмая, в частности в законах от 1976 и 1981 гг.

Новое законодательство о компаниях было принято в Дании и Испании в 1985 г. Необходимые поправки были внесены в действующие законы о компаниях в Греции (закон от 1962 г.) и в Ирландии (закон от 1963 г.).

УставЕвропейскойКомпании[2](Statute for a European Company - SE). Первый проект Устава Европейской компании (ЕК) был разработан Комиссией ЕС в 1970 г. Последний вариант был представлен в июле 1991 г. Окончательный вариант принят в 1992 г.

Цель создания ЕК - активизация межнациональных хозяйственных связей в рамках ЕС и повышение конкурентоспособности западноевропейских компаний. Считается, что ЕК, учреждаемая на основе единого правопорядка, применяемого во всех странах ЕС, значительно облегчает транснациональные слияния фирм и будет содействовать образованию в рамках ЕС крупных транснациональных компаний европейского масштаба, способных конкурировать с американскими и японскими ТНК.

Устав ограничивает участие в ЕК фирм третьих стран, однако предполагает, что в их состав могут войти дочерние компании фирм третьих стран, находящихся в странах ЕС. Независимо от характера деятельности ЕК должна иметь цели, направленные на получение прибыли или предпринимательского дохода. Предполагается, что ЕК создается в форме публичного акционерного общества и может быть зарегистрирована в любой стране - члене ЕС.

Предусмотренный порядок образования ЕК предполагает создание групп компаний, между которыми устанавливаются отношения контроля и подчинения, причем если ЕК является дочерней компанией (подконтрольной), то ее деятельность регулируется законодательством страны, в которой зарегистрирован ее административный центр.

Структура Устава ЕК. Устав состоит из 11 частей. Часть 1 содержит общие положения, в которых определена правовая форма ЕК, порядок образования, минимальный капитал, порядок регистрации, взаимоотношения между подконтрольными и контролирующими фирмами, сфера регулирования, порядок публикации документации и сведения о компании.

В Уставе определено, что ЕК создается как минимум двумя компаниями разных стран - членов ЕС в форме публичного акционерного общества как наиболее распространенной и удобной организационно-правовой форме деятельности крупных фирм. Частные акционерные фирмы, желающие образовать ЕК, должны прежде стать публичными акционерными обществами.

Предусматривается использование следующих трех способов создания ЕК: слияние, организация холдинга, учреждение совместной дочерней компании.

Национальные публичные компании могут самостоятельно преобразовываться в ЕК, если они имеют собственные дочерние компании и филиалы в других странах ЕС. Две или несколько ЕК имеют право учредить совместную ЕК в форме холдинга или дочерней компании. Существуют ограничения участия фирм третьих стран в создании ЕК: участвовать в создании ЕК могут дочерние компании фирм третьих стран, расположенные в странах ЕС. Минимальный капитал ЕК определен в 100 тыс. ЭКЮ. Зарегистрированный офис ЕК, указанный в Уставе, должен быть местом, где находится центральная администрация. ЕК учреждается путем регистрации, определяемой законом стран-членов. Филиал ЕК, открытый в странах-участницах, кроме тех, где имеется его офис, должен быть зарегистрирован, чтобы акционеры и аутсайдеры имели полную информацию о деятельности ЕК.

Часть II содержит порядок образования ЕК, изложенный в пяти разделах: общие положения, образование ЕК путем слияния, образование ЕК в форме холдинга, образование совместной дочерней компании, создание ЕК своей дочерней компании.

Часть III посвящена вопросам образования акционерного капитала ЕК, порядка продажи акций, уменьшения и увеличения капитала. В ней устанавливаются права акционеров в соответствии с их взносами, порядок выпуска именных акций и акций на предъявителя, порядок выпуска и распространения обязательств.

Часть IV содержит характеристику органов управления при двухзвенной и однозвенной структуре управления, поскольку организационная структура акционерных компаний и правомочия их органов различаются в разных странах и установление единых норм представляет большую трудность. Например, в Англии принята однозвенная структура, предполагающая наличие только административного органа, в Германии - двухзвенная структура, включающая помимо административного еще и наблюдательный орган. Во Франции применяются обе модели.

В Уставе рекомендуется использование двухзвенной структуры, но решение вопроса предоставлено самим фирмам. Предполагается четкое разделение функции управления и функции наблюдения. Причем при однозвенной структуре функцию наблюдения выполняют члены административного органа, не осуществляющие распорядительных функций.

При однозвенной и двухзвенной структурах в Уставе устанавливаются общие правила для органов управления: сроки полномочий, условия членства, право на представительство, действия, требующие исключительных полномочий, порядок разрешения конфликтов. Подробно определяются порядок проведения и компетенция общего собрания акционеров.

Часть V устанавливает порядок ведения и представления годовых бухгалтерских отчетов и консолидированных отчетов, порядок аудита и публикации бухгалтерских отчетов, подготовку консолидированных годовых фирменных отчетов и их аудиторскую проверку.

Часть VII определяет порядок ликвидации ЕК, включая продажу имущества, неплатежеспособность, прекращение платежей.

Типам и условиям поглощения компаний и применяемому к этому законодательству посвящена часть VIII.

Часть IX определяет порядок уплаты налогов.

Часть X содержит санкции и порядок их применения.

Заключительным положениям, в которых рассматриваются условия участия работников в ЕК, а также определена дата вступления Устава в силу (1 января 1992 г.), посвящена часть IX.

Комиссия ЕС приняла в 1980 г. директиву о транспарентности (transparency, прозрачность) экономических отношений между государствамичленами ЕС и публичными предприятиями, которая в принципе признает важность публичной предпринимательской деятельности для национальной экономики. Она поставила, однако, необходимость закрепления одинакового режима для частных и публичных предприятий и соблюдения требований закона при предоставлении государственных субсидий, а также требований прозрачности экономических отношений. Положения, регулирующие публичную предпринимательскую деятельность, закреплены также в договоре о Европейском экономическом пространстве. Требования гласности хозяйственной деятельности предприятий предусмотрены директивой Комиссии ЕС от 2000 года.

Граждане стран ЕС, а также граждане Швейцарии и Лихтенштейна лица могут свободно заниматься предпринимательской деятельностью в Финляндии. Для этого они сначала должны зарегистрироваться в полиции. Данное право касается предпринимателей и лиц, занимающихся индивидуальной трудовой деятельностью. Эти лица в специальном «предпринимательском» виде на жительство не нуждаются. Для регистрации в полиции возьмите с собой заявление о занятии предпринимательской деятельностью или другие документы, подтверждающие ваш род занятий.

Юрид.лица: С 1980-х годов и, особенно, с начала XXI века в рамках Европейского Союза получил развитие процесс создания организационно-правовых форм европейских юридических лиц, являющихся едиными для всех государств-членов и учреждаемых непосредственно на основании законодательства ЕС. В этой связи некоторые западные исследователи пишут о формировании "европейского гражданства" для хозяйственных обществ (по аналогии с "гражданством Союза", введенным в 1992 г. для физических лиц). В последние годы вслед за принятием Европейской комиссией в 2003 г. Плана действий по модернизации корпоративного права ("права хозяйственных обществ") был дан новый импульс развитию законодательства ЕС о коммерческих организациях, в том числе созданию новых организационно-правовых форм европейских юридических лиц.

В отношении некоммерческих организаций важное значение имело официальное признание в Договоре о ЕС "политических партий, действующих на европейском уровне" (европейских политических партий) и последующее издание законодательства об их статусе.

Составной частью развития законодательства Европейского Союза о юридических лицах выступает также появление европейских юридических лиц публичного права, в частности, европейских учреждений. Количество подобных организаций с каждым годом возрастает, а их функции и компетенция становятся все более разнообразными. За институтами Европейского Союза сохраняются и полномочия по созданию совместных предприятий в энергетической, научно-технологической и других сферах.

Все указанные достижения права Европейского Союза, а также законопроекты по данным вопросам, представляют несомненный интерес для отечественной юридической науки и практики. Это обусловлено, в частности, возможностью использования полезного опыта Европейского Союза для совершенствования отечественного законодательства в различных отраслях права, как публично-, так и частно-правовых, а также для развития отечественной правовой доктрины о юридических лицах. Исследование организационно-правовых форм юридических лиц в праве Европейского Союза имеет существенное значение и в контексте реализации Соглашения о партнерстве и сотрудничестве 1994 г.

Правовое регулирование юридических лиц в праве Европейского Союза в настоящее время носит частичный и вспомогательный характер: оно дополняет по определенным вопросам сложившееся регулирование на национальном уровне. Данная отрасль права Европейского Союза развивается медленно и сталкивается с большим сопротивлением, вызванным, в первую очередь, серьезными расхождениями во внутреннем законодательстве различных государств-членов. В целом регулирование юридических лиц в Европейском Союзе остается на национальном уровне, а корпоративное право ЕС носит субсидиарный характер, и основным механизмом его реализации являются директивы, принимаемые на основе положений § 2 ст. 44 Договора о ЕС о свободе учреждения.

На основании положений Договора о ЕС можно выделить основные цели регулирования юридических лиц в праве Европейского Союза:

- обеспечение свободы учреждения юридических лиц, а также снятие препятствий на пути открытия филиалов, представительств и дочерних обществ на территории любого государства-члена на условиях национального режима данного государства;

- установление единых минимальных требований к юридическим лицам, в первую очередь предоставление одинаковой защиты на всей территории Европейского Союза участникам и кредиторам юридических лиц;

- облегчение деятельности трансъевропейских компаний посредством снятия барьеров, вытекающих из различий, существующих между национальными правовыми системами;

- поощрение сотрудничества между юридическими лицами различных государств-членов во всех сферах экономической деятельности.

Порядок образования, функционирования и прекращения деятельности Европейской компании регулируется Уставом, в случаях, предусмотренных Регламентом, - учредительными документами компании, в остальных случаях - нормами национального законодательства государства - члена ЕС, где компания имеет зарегистрированный офис.

Европейская компания может быть образована компаниями или фирмами, зарегистрированными на территории одного из государств- членов ЕС, центральное управление и основная предпринимательская деятельность которых находятся внутри Сообществ.

В Уставе предусмотрено пять способов открытия Европейской компании:

1) посредством слияния акционерных обществ, по крайней мере, два из которых учреждены и функционируют на основании законодательства различных государств - членов ЕС;

2) посредством учреждения холдинговой Европейской компании акционерными обществами и(или) обществами с ограниченной ответственностью. При этом центральное управление, по-крайней мере, двух из них должно находиться на территории различных государств-членов либо филиал одного из них должен быть расположен на протяжении не менее двух лет на территории иного государства-члена, чем то, где расположен головной офис, и регулироваться его законодательством;

3) посредством создания совместного дочернего предприятия компаниями или фирмами с учетом требований по территориальной принадлежности;

4) посредством преобразования в Европейскую компанию акционерных обществ, зарегистрированных на территории одного из государств-членов и имеющих филиал на протяжении не менее двух лет на территории другого государства-члена, нежели то, где находится его центральное управление;

5) открытие филиала или дочерней компании самой ЕС.

83. Европейская комиссия как основной институт, ответственный за проведение антимонопольной политики ЕС: полномочия, взаимодействие с национальными органами власти, предложения по реформе

Основным актом, определяющим процедуру применения правил ЕС о конкуренции, применимых к предприятиям, до последнего времени являлся "первый Регламент о применении статей 81 и 82 Договора" N 17 от 1962 г., но с 1 мая 2004 г., в рамках реформы права конкуренции ЕС, ему на смену пришел новый Регламент*(132). Процедура осуществления контроля за слиянием предприятий установлена также в Регламенте 2004 г. В соответствии с данными актами Европейская ко???сия наделена широчайшими полномочиями по предотвращению нарушений конкуренции со стороны предприятий.

Европейской ко???сии предоставлено право проводить расследования возможных нарушений конкуренции со стороны предприятий, причем как по запросу, так и по собственной инициативе. Предприятия обязаны предоставлять проверяющим должностным лицам.

Ко???сии доступ на всю территорию предприятия, всю запрашиваемую информацию, в том числе бухгалтерскую, а также давать устные объяснения.

Наиболее серьезным полномочием Ко???сии является предоставленное ей право налагать штрафные санкции (в виде фиксированной суммы и/или пени) как за нарушения конкуренции, так и за неисполнение предприятиями обязанностей в отношении представителей Ко???сии в ходе расследования. История права конкуренции ЕС знает случаи применения санкций на десятки и даже сотни миллионов евро в отношении огромных концернов.

По общему правилу, для того чтобы подпадать под действие норм права ЕС, монополистические действия предприятий должны затрагивать торговлю на внутреннем рынке Сообщества. Европейская ко???сия максимально широко толкует возможную связь действий предприятий с торговлей внутри ЕС, установив, что такая связь может быть прямой или косвенной, действительной или потенциальной. При этом под контроль Ко???сии зачастую попадают сделки между предприятиями, находящи???я за пределами Европейского Союза, но деятельность которых оказывает влияние на конкурентную среду внутреннего рынка ЕС.

Взаимодействие с органами: например, Еврокомиссия, Европарламент, Европейский Совет активно взаимодействуют не только прямо по вертикали с соответствующими правительствами и парламентами, но и по диагонали с каждым из этих органов, равно как и с другими органами государств. На таких же принципах строится взаимодействие и с региональными властями. Подобные организационно-правовые методы способствуют более оперативному принятию необходимых решений и их более точной реализации.

Механизм контроля за взаимодействием органов ЕС и органов государств-членов построен по системе их взаимозависимости и взаимовлияния друг на друга: контроль осуществляется государствами-членами над органами ЕС, а органами ЕС - над государствами-членами.

Комиссия Европейских сообществ включает в свой состав представителей назначаемых “по общему согласию” правительств государств - членов ЕС на 4 года. КЭС инициирует и готовит важнейшие решения, обеспечивает исполнение бюджета, законодательных норм и директив. КЭС располагает специальным аппаратом.

С 1989 г. действует Европейская организация высших контрольных органов. Она способствует расширению профессиональной кооперации между органами-членами, поддерживает связь с национальными и международными органами, специализирующимися в сфере контроля государственных финансов, организует обмен информацией об изменениях национальных законодательств по вопросам контроля и государственных финансов, организует изучение общих проблем и внедрение научно-практических рекомендаций. Членами Европейской организации могут стать высшие контрольные органы европейских государств, являющихся членами Международной организации высших контрольных органов.

Программа ЕС по финансовой и технического сотрудничества поддерживает перспективный план действий Украины относительно внедрения реформ. Более 250 проектов сейчас осуществляются в широком спектре отраслей, регионов и городов Украины. Помощь ЕС сосредотачивается частности на поддержке демократического развития и правильного управления, реформ регулирования и укрепление административного потенциала, развития инфраструктуры и ядерной безопасности. Финансирование ЕС проектов в Украине осуществляется в форме грантов, контрактов и растущей поддержки бюджета.

Европ.комиссия взаимодействует с Кабинетом Министров

Европейская комиссия 21 декабря этого года объявила о выделении Украине 68 миллионов евро в 2012 году для поддержки энергетической реформы и содействия привлечению граждан к местному развитию. Средства являются частью инициативы «Восточное партнерство».

Предложения Еврокомиссии: Два новых предложения, принятые Европейской Комиссией, помогут привести законы и требования ЕС в соответствие с требованиями и правилами соответствия положениям Сводной конвенции МОТ о труде в морском судоходстве от 2006 г. Сводная конвенция обеспечивает права и защиту более чем 1,2 миллиона моряков во всем мире.

Представитель Европейской Комиссии обсудит в Москве вопросы сотрудничества в области антимонопольной политики и господдержки предпринимательства

84. Понятие, цели и задачи политики в области конкуренции. Основные угрозы для свободной конкуренции

Общее направление политики в области конкуренции можно определить как движение от негативной ситуации монополизации рынка к положению, более или менее приближенному к экономике совершенной конкуренции. Поэтому целью правового и административного регулирования конкурентной борьбы является противодействие различным угрозам свободному рынку.

Правила конкуренции ЕС традиционно подразделяются на нормы, применимые к индивидуальным и коллективным антимонопольным действиям предприятий (англ. antitrust), контроль за слияниями (mergers regulation) и регулирование государственной помощи (state aids), кроме того, антимонопольная политика ЕС все в большей степени определяет деятельность естественных монополий и предприятий публичного сектора экономики (транспорт, коммуникации, топливно-энергетический комплекс).

В действующем праве конкуренции ЕС еще с 1960-х гг. практически вся ответственность за проведение антимонопольной политики возложена на наднациональные институты, тогда как компетентные органы государств-членов лишь оказывают им поддержку и участвуют в обмене информацией. Кардинальная реформа правил конкуренции, проводимая в настоящее время Европейской ко???сией, направлена на предоставление национальным судебным или антимонопольным органам права самим осуществлять большее количество полномочий в рамках единой антимонопольной политики.

Основным субъектом права конкуренции ЕС является предприятие (англ. undertaking), легальное определение которого, однако, не содержится ни в учредительных договорах, ни во вторичном праве ЕС. Суд Европейских сообществ рассматривает понятие предприятия как экономическую общность, состоящую из совокупности человеческих, материальных и нематериальных ресурсов, способную нарушить законодательство о конкуренции ЕС. При этом важнейшим для Суда является не юридический (правоспособность), а экономический критерий: способность участвовать в экономической деятельности.

В качестве предприятия обычно рассматривается индивидуальный предприниматель и другие самозанятые лица, занимающиеся экономической деятельностью без образования юридического лица. Предприятием может быть также признан любой хозяйствующий субъект, независимо от его юридического статуса, порядка финансирования и основной деятельности. Так, субъектами права конкуренции Суд Европейских сообществ в различных делах признавал государственные бюро занятости, пенсионные фонды, некоммерческие по своему статусу кооперативы, сертифицирующие органы и др.

Кроме того, под действие норм антимонопольного законодательства ЕС подпадают предприятия публичного сектора экономики, если на них не распространяются специальные правовые нормыправа ЕС, и даже государства-члены Европейского Союза, если они действуют в качестве хозяйствующих субъектов и их роль не сводится к регулированию рынка.

Предприятие для целей антимонопольного регулирования должно обладать правовой и экономической независимостью, что обычно отсутствует в случае дочернего предприятия или филиала. Их соглашения между собой и с материнским предприятием не подпадают под действие ст. 81 Договора о ЕС, а ответственность за злоупотребление филиалом занимаемым им доминирующим положением на рынке несет головное предприятие.

Интересно, что в данном случае не важно, находится ли головная компания на территории Европейского Союза или за ее пределами. Таким образом, предприятие, находящееся в третьей стране, в том числе в России, может быть привлечено к ответственности за нарушение правил конкуренции ЕС, совершенное его дочерним предприятием, находящимся в Европейском Союзе.

Даже при прекращении деятельности юридического лица, ответственного за нарушение, и отсутствии правопреемства ответственность может быть возложена на новое предприятие, эксплуатирующее те же ресурсы, что и ликвидированный нарушитель.

Антимонопольная политика ЕС (общая политика по вопросам конкуренции) в целом направлена на недопущение ограничения свободы конкуренции как предприятиями и индивидуальными предпринимателями, так и государствами-участниками путем введения протекционистских мер, предоставляющих национальным предпринимателям необоснованные преимущества и льготы. В целом последовательно следуя принципу охраны свободы конкуренции, законодательство ЕС предусматривает случаи, когда последняя может быть ограничена. Существуют так называемые общие (закрепленные в нормативных актах ЕС) и индивидуальные (предоставляемые в каждом конкретном случае) исключения, позволяющие при наличии определенных обстоятельств ограничивать свободу конкуренции.

Принципы антимонопольной политики и права ЕС по вопросам конкуренции закреплены в Учредительном договоре (разд. V ч. 3 “Общие правила по вопросам конкуренции, налогообложения и сближения законодательств”: гл. 1 “Правила конкуренции”, прежде всего ст. 85, 86, 91, 92). Статья 85 запрещает заключение соглашений, направленных на предотвращение, ограничение или нарушение конкуренции внутри общего рынка. Статья 86 говорит о недопущении злоупотребления доминирующим положением на рынке. Ст. 91 устанавливает меры против применения демпинга. Статья 92 объявляет несовместимой с общим рынком любую помощь, оказываемую государствами компаниям и отраслям, если она нарушает или угрожает нарушить конкуренцию, создавая более благоприятные условия отдельным предприятиям и производствам.

Кроме Договора о ЕС, нормы права ЕС о свободе конкуренции закрепляются в регламентах и директивах, утвержденных Советом в соответствии со ст. 87[1]. Важное значение имеет также прецедентное право Европейского Суда, решения, принимаемые Комиссией, и интерпретация законодательных положений ЕС национальных судами и административными органами стран ЕС.

85. Коллективные и индивидуальные антимонопольные действия. Запрет соглашений, нарушающих конкуренцию на внутреннем рынке ЕС

Законодательство ЕС различает три вида недобросовестной конкуренции: картели; злоупотребление господствующим положением на рынке; государственное субсидирование предприятий.

Под недобросовестной конкуренцией понимаются: демпинг; установление контроля над деятельностью конкурента с целью прекращения этой деятельности; установление дискриминационных цен или коммерческих условий; ограничение или установление контроля за производством, сбытом, техническим развитием, капиталовложениями; навязывание партнерам дополнительных условий, не связанных по своему характеру с предметом контракта; тайный сговор на торгах и создание тайных картелей; распространение ложной информации и рекламы.

Согласно Римскому Договору запрещено "...неправомерное использование на рынке ЕС или в значительной его части господствующего положения одним или несколькими предприятиями &, если оно мешает торговле между государствами-членами ЕС. По ходатайству Комиссия ЕС имеет право устанавливать, что определенное поведение того или иного предприятия на рынке является или не является правомерным.

Комиссия ЕС наделена широкими полномочиями, выявление и расследование случаев нарушения правил конкуренции может вести как по заявлению одной из стран-членов ЕС, так и по собственной инициативе. В порядке проведения расследования члены Комиссии имеют право вести проверку документации фирм, посещать предприятия, требовать предоставления текстов соглашений, заключенных между фирмами, обращаться к правительствам стран -- членов ЕС или их компетентным органам.

Согласно постановлению Совета ЕС, принятому в 1962 г., фирмы обязаны предоставлять Комиссии сведения обо всех заключенных соглашениях о сотрудничестве. Такие сведения предоставляются с соблюдением определенного порядка по установленной форме для заявок. Заявки содержат подробные сведения о деятельности фирмы, ее обороте, связях, поставщиках и покупателях. Необходимо обратить внимание Комиссии на те условия соглашений, которые могут ограничивать свободу принятия фирмой самостоятельных решений в отношении уровня цен, скидок с цены, объемов производства, выбора источников снабжения. По сути в заявках, направляемых в Комиссию ЕС, фирмы стремятся доказать, что они не нарушают конкуренцию и не оказывают негативного воздействия на взаимную торговлю стран-членов ЕС.

Рассмотрением заявок, именуемых нотификациями (от лат. notifico -- делаю известным, оповещаю), занимается Генеральная дирекция Комиссии ЕС по вопросам конкуренции, которая имеет исключительное право на одобрение согласованных действий фирмы в форме выдачи индивидуальных деклараций на определенный срок или специальных решений. В случае установления факта нарушения правил конкуренции, Генеральная дирекция может вынести решение о взыскании штрафа или прекращении деятельности межфирменных соглашений.

Решения Комиссии, принимаемые по итогам рассмотрения дел, касающихся конкуренции, публикуются в Официальном вестнике ЕС.

Римским Договором был принят ряд постановлений, устанавливающих исключения для отдельных видов деятельности, где укрепление взаимодействия было признано целесообразным и полезным для экономического развития ЕС. Эти исключения получили название групповых исключений (групповых изъятий). В их число вошли:

-- соглашения о специализации производства;

-- патентно-лицензионные соглашения, включая ноу-хау;

-- соглашения в области исследований и развития;

-- дистрибьюторские соглашения при продаже автомобилей;

-- соглашения на закупку, согласно которым заказчик обязуется покрывать все свои потребности в конкретных товарах путем закупок у одного продавца в течение определенного срока (обычно пяти лет) и при условии, что товары, составляющие предмет соглашения, однородны по характеру и назначению;

-- соглашение по франшизам (право на продажу товара, предоставляемое производителем какой-либо торговой фирме на определенный период и зафиксированное в договоре).

Групповые исключения предоставляются лишь на условиях, гарантирующих сохранение конкуренции. Фирмы, занимающиеся перечисленными видами деятельности, освобождаются от предоставления нотификаций и получения соответствующих разрешений.

Помимо групповых исключений специально выделяются определенные виды межфирменных отношений, на которые не распространяется порядок предоставления нотификаций, поскольку они не попадают под общие правила конкуренции. Это:

-- соглашение с монопольными агентами;

-- соглашения между материнскими и дочерними компаниями;

-- соглашения с субпоставщиками;

-- определенные виды соглашений (всего 18 видов), имеющих целью обмен опытом;

-- совместное проведение исследований -- рыночных и отраслевых;

-- совместное выполнение контрактов по исследованиям и развитию;

-- совместная рекламная деятельность.

Правила конкуренции в ЕС распространяются органами ЕС и на предприятия третьих стран, осуществляющих свою деятельность в странах-членах ЕС согласно решениям Комиссии и суда ЕС. Причем они распространяются и в тех случаях, когда фирмы третьих стран выступают на едином рынке ЕС через свои филиалы и дочерние компании, расположенные в странах-членах ЕС. Согласно правилам ЕС, ответственность за такие действия несут их материнские компании.

И хотя ни Комиссия, ни Суд ЕС не могут, не затрагивая суверенитета третьих стран, взыскивать штрафные суммы с фирм, находящихся в юрисдикции своих национальных судов, Комиссия и Суд ЕС могут наложить арест на их активы, находящиеся на территории стран-членов ЕС.

На практике Комиссия применяет штрафные санкции в отношении компаний третьих стран. Например, Комиссия наложила штраф в 2 млн ЭКЮ на японскую фирму "Тошиба", обвинив ее в нарушении правил конкуренции ЕС. "Тошиба ", как стало известно, включила в соглашение с дистрибьюторами в странах-членах ЕС несколько оговорок, ограничивающих свободную перепродажу закупаемых у "Тошиба" фотокопировальных машин на рынках западноевропейских стран.

Правила конкуренции в ЕС с конца 80-х годов стали распространяться не только на картельные соглашения, но и на сферу концентрации производства. Стремление фирм к упорядочению своих позиций на едином европейском рынке, поощрение органами ЕС трансъевропейской концентрации производства и капитала привели к значительному росту слияний и поглощений компаний в странах-членах ЕС. В связи с этим Совет министров ЕС в 1989г. принял постановление о либерализации контроля за слияниями компаний разных стран ЕС, заложив основы для завершения создания наднациональной конкурентной политики. Постановление о контроле за концентрацией производства дало право Комиссии ЕС осуществлять предварительный контроль за слияниями и поглощениями фирм. Такой порядок диктуется также ростом конкуренции на западноевропейском рынке со стороны американских и японских компаний.

В соответствии с Римским Договором, правила ЕС применяются в тех случаях, когда нарушение конкуренции затрагивает отношения между странами-членами ЕС. Во всех других случаях действует национальное законодательство.

Законодательство ЕС в отношении конкуренции и картелей оказало существенное воздействие на национальное законодательство стран-членов и ЕС, способствуя его гармонизации.

Статья 85 Договора о ЕС запрещает как несовместимые с общим рынком любые соглашения между предприятиями, решения, принятые объединениями предприятий, и картельную практику, которые воздействуют на торговлю между государствами-участниками и имеют своей целью предотвращение, ограничение или нарушение конкуренции внутри общего рынка. В этой статье также приводится перечень наиболее типичных случаев подобных нарушений, который не является исчерпывающим. В соответствии с этим перечнем под понятие действий, направленных на ограничение конкуренции, подпадают следующие случаи:

...