Акционерное право: основные положения и тенденции

Размещено на http://www.allbest.ru/

МОНОГРАФИЯ

Акционерное право: основные положения и тенденции

В.В. ДОЛИНСКАЯ

Содержание

Сведения об авторе

Предисловие

Раздел 1. Историко-теоретические основы акционерного права

Глава 1. Исторический обзор акционерных обществ и акционерного права

§ 1. История развития акционерных обществ и акционерного права за рубежом

§ 2. Становление акционерных обществ и акционерного права в России

§ 3. Правовые теории акционерных обществ

Глава 2. Общая характеристика акционерного права

§ 1. Понятие и классификация акционерных правоотношений

§ 2. Методы регулирования в акционерном праве

§ 3. Акционерное право: подходы к определению

Глава 3. Источники акционерного права

§ 1. Понятие и виды источников акционерного права

§ 2. Законодательство и иные нормативные акты в акционерном праве

§ 3. Иные источники акционерного права

Раздел 2. Имущественные отношения в акционерном праве

Глава 1. Акционерная собственность и ее правовые формы

§ 1. Акционерная подсистема отношений собственности

§ 2. Правовые формы акционерной собственности

Глава 2. Присвоенность имущества акционерным обществом

§ 1. Уставный капитал акционерного общества и смежные понятия

§ 2. Формирование уставного капитала акционерного общества

§ 3. Изменения уставного капитала акционерного общества

Глава 3. Присвоенность имущества акционерами

§ 1. Акции

§ 2. Права требования акционеров

Глава 4. Экстраординарные сделки акционерных обществ

§ 1. Обычная хозяйственная деятельность и сделки, выходящие за ее пределы

§ 2. Совершение экстраординарных сделок

Раздел 3. Акционерное общество как субъект акционерных отношений

Глава 1. Акционерное общество в системе организационных форм предпринимательской деятельности

§ 1. Правовой статус и правосубъектность

§ 2. Общая характеристика акционерного общества

Глава 2. Возникновение акционерных обществ

§ 1. Учредители акционерного общества

§ 2. Учредительные документы и регистрация акционерного общества

Глава 3. Прекращение деятельности акционерных обществ

§ 1. Ликвидация акционерных обществ

§ 2. Реорганизация акционерных обществ

Раздел 4. Корпоративное управление

Глава 1. Понятие корпораций и корпоративного управления

§ 1. Понятие и теории корпоративного управления

§ 2. Акционерное общество как корпорация

§ 3. Кодексы корпоративного управления

Глава 2. Органы акционерного общества

§ 1. Общие положения об органах акционерного общества

§ 2. Общее собрание акционеров

§ 3. Совет директоров и организация его деятельности

§ 4. Исполнительные органы акционерного общества

§ 5. Иные органы и должностные лица акционерного общества

Глава 3. Права акционеров

§ 1. Природа и виды прав акционеров

§ 2. Осуществление, обеспечение и охрана прав акционеров

Раздел 5. Регулирование и ответственность в акционерном праве

Глава 1. Отношения по регулированию деятельности акционерных обществ и акционеров

§ 1. Государственное регулирование акционерных отношений

§ 2. Саморегулируемые организации на рынке ценных бумаг

§ 3. Контроль в акционерном праве

Глава 2. Ответственность в акционерном праве

§ 1. Общие положения об ответственности и основания (условия) ее применения

§ 2. Система отношений по ответственности в акционерном праве

§ 3. Ответственность лиц, осуществляющих управление в акционерном обществе

Заключение

"Акционерное право: основные положения и тенденции. Монография" (Долинская В.В.) ("Волтерс Клувер", 2006) {КонсультантПлюс}

Сведения об авторе

Владимира Владимировна Долинская - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и семейного права МГЮА, ведущий специалист в области акционерного права, автор около 200 научных публикаций по гражданскому, акционерному и предпринимательскому праву, в том числе первого в современной России учебника по акционерному праву, получившего гриф Минобразования России. Консультант ряда российских и зарубежных компаний по гражданскому и корпоративному праву.

Предисловие

Величайшая цель образования -

не только знания, а действие.

Г. Спенсер

Акционерное право является одной из юридических форм экономических отношений. Входя в систему частного права, оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений. Оно определяет правовой статус и внутреннюю организационную структуру группы юридических лиц, исторически получившей наибольшее освещение в законодательстве и научной литературе, а также правовой режим объектов регулируемых им отношений.

Лауреат Нобелевской премии профессор Ф. Хайек называет законодательство о коммерческих корпорациях одним из важнейших институтов, позволяющих создать эффективно действующую конкурентную систему <1>.<1> См.: Хайек Ф.А. Дорога к рабству // Новый мир. 1991. N 7. С. 32 - 40.

В Российской Федерации в течение последних пяти лет, по данным Единого государственного реестра, из семи организационно-правовых форм на акционерные общества приходится почти 17% коммерческих юридических лиц. Россия является родиной акционерного законодательства. За рубежом акционерное общество и его аналоги - наиболее распространенная форма юридических лиц.

Акционерное общество предоставляет такие преимущества, как:

- разделение функций собственности и управления;

- повышение эффективности капиталов путем их объединения;

- привлечение инвестиций посредством размещения акций на фондовом рынке;

- свобода отчуждения акций;

- ограниченная ответственность;

- сочетание интересов общества, коллектива, отдельных лиц: собственников, управляющих, наемных работников;

- стабильность организационно-правовой формы.

Вместе с тем акционерная форма отношений в силу первичности имущественных отношений, объединения капиталов широкого круга лиц, сложности и многоуровневости правового регулирования может быть использована в целях углубления отчуждения собственности на средства производства и продукт труда, превращения человека из активного субъекта в объект общественного процесса, отстранения акционеров от реального контроля за деятельностью представительных органов управления акционерного общества и тем самым - в целях финансовых злоупотреблений со стороны учредителей, управляющих, крупных акционеров. Все это противоречит самой сути частного права, требует реализации средств охраны и защиты прав акционеров, а также поиска компромиссов между всеми заинтересованными лицами. Таким образом, хотя длительное время цели деятельности акционерных обществ и интересы акционеров сводились к извлечению прибыли, проявляющаяся на современном этапе тенденция социализации акционерного права имманентно присуща ему.

В сферу акционерного права также входит деятельность государства, общественных организаций и объединений и саморегулируемых организаций, затрагивающая объекты, субъекты акционерных правоотношений и сами эти отношения. Публично-правовые образования и иные имеющие возможность властного воздействия на акционерное общество структуры могут иметь собственные интересы и осуществлять функции регулирования в интересах групп лиц, социума. То есть четко прослеживается взаимопроникновение частного и публичного права (о чем пишут такие известные ученые, как С.С. Алексеев, Ю.А. Тихомиров и др.), в то время как разрыв между публично и частноправовым регулированием затрудняет правоприменение.

Адекватное правовое регулирование невозможно без четкого определения его объекта. Исследования же регулируемых акционерным правом отношений немногочисленны, фрагментарны, противоречивы и, к сожалению, при видимой связи с гражданско-правовой терминологией часто оторваны от теории правоотношения и от учения о предмете гражданского права. Правильность выбора основных направлений развития гражданского законодательства в значительной степени предопределяется выявлением фундаментальных основ права и закономерностей его развития.

Правовое регулирование акционерных отношений в России является внутренне противоречивым. Как следствие, противоречива практика применения этих норм, возникают неизбежные злоупотребления субъектов, осуществляющих корпоративное управление. Таким образом, очевидна необходимость совершенствования гражданского и акционерного законодательства, практики его применения, что опять-таки требует исследования и решения теоретических вопросов.

Особого внимания заслуживают процессы международной интеграции, глобализации экономических и общественных отношений, что требует унификации правового регулирования или хотя бы сопоставимости понятийного аппарата и принципов нормативного воздействия.

Не вызывает сомнений утверждение В.Б. Исакова о том, что сближение законодательства необходимо начинать именно со стандартизации и унификации используемой терминологии, "иначе мы друг друга не поймем" <2>. При этом законодатель, соблюдая правила юридической техники, должен использовать однозначные и непротиворечивые дефиниции, ибо вольное использование терминов, обозначающих одно и то же явление, является серьезной проблемой межотраслевого взаимодействия, "что создает прямую угрозу эффективности нормотворческого процесса" <3>. Как справедливо заметил Ю.С. Поваров, "законодатель, безусловно, обязан соблюдать важнейшее требование нормотворчества об однозначности и непротиворечивости используемой терминологии (отсутствии двойного или даже тройного смысла терминов), ведь от точности и строго легальных понятий в значительной мере зависит и разработка теоретических проблем права, и - самое главное - применение закона" <4>.<2> Исаков В.Б. Подготовка и принятие законов в правовом государстве: российские проблемы и решения // Российская юстиция. 1997. N 7. С. 15.<3> Туранин В.Ю. Проблемы и перспективы унификации терминологии // Журнал российского права. 2002. N 11. С. 46.<4> Поваров Ю.С. Предприятие как объект гражданских прав. Самара, 2002. С. 6.

Курс "Акционерное право" преподается за рубежом и в ряде ведущих государственных и негосударственных вузов России - в Московской государственной юридической академии, в Московском государственном институте международных отношений (университете) МИД РФ, Башкирском государственном университете, в Самарском государственном университете, Тюменском государственном университете и других для студентов различных форм обучения (в том числе при подготовке специалистов, магистров, при получении второго высшего образования) как основной курс или спецкурс гражданско-правовой специализации, а также читается на лекциях заказной тематики. В 1997 г. издан авторский учебник по акционерному праву, получивший гриф Минобразования. По этой дисциплине разработана программа курса. В связи с длительной историей развития акционерного права, богатством нормативной и научной базы, востребованностью материала как в сфере образования, так и при осуществлении нормотворчества (в том числе законопроектных работ), в правоприменительной практике (юридических лиц, арбитражных судов и судов общей компетенции), многолетней апробацией в ведущих вузах страны представителями науки и образования обсуждается вопрос о возможности перевода "Акционерного права" из вузовского компонента в федеральный компонент в рамках совершенствования государственного образовательного стандарта по специальности "Юриспруденция".

Итак, настоящее исследование обусловлено потребностями современных экономических преобразований в адекватной правовой базе для динамично развивающихся рыночных отношений; развитием правовой доктрины, современный этап которой характеризуется взаимопроникновением частного, публичного и социального права; процессом международной унификации права; необходимостью совершенствования нормативных правовых актов и практики их применения; потребностями вузов в научной литературе по частному праву.

При всей своей актуальности проблемы акционерного права изучены и освещены недостаточно. Фундаментальные исследования дореволюционных юристов (Ю.С. Гамбарова, А.И. Каминки, Д.И. Мейера, И.С. Перетерского, И.Т. Тарасова, Г.Ф. Шершеневича и др.) были посвящены истории развития акционерных обществ в мире, правовому регулированию их создания и деятельности в России, в некоторой степени их природе, проблемам прав акционеров. Освещалось также зарубежное и отечественное законодательство.

Труды ученых и практиков 20-х гг. XX в. (И.Д. Брауде, А.В. Венедиктова, В.Ю. Вольфа, С.Н. Ландкофа и др.) в основном являются комментариями действовавшего законодательства и практики, иногда - исследованиями частных вопросов.

Работы советского периода (С.Н. Братуся, Р.Л. Нарышкиной, Р.О. Халфиной и др.) посвящены акционерным обществам в гражданском и торговом праве зарубежных стран.

Трансформация социально-экономических условий предопределяет изменения в механизме правового воздействия, совершенствование которого невозможно без глубокого теоретического осмысления. Поэтому положения гражданско-правовой науки постоянно обновляются и пополняются, чему призваны способствовать обобщение накопленного опыта и анализ современного состояния нормативного массива и практики.

Сегодня появляются публикации и диссертационные исследования по экономике, истории и праву по вопросам, которые можно систематизировать следующим образом: история акционерных обществ (в основном в дореволюционной России); акционерная собственность; уставный капитал акционерных обществ; акционерные общества, возникающие в результате приватизации; эмиссия и оборот ценных бумаг (в том числе акций); корпоративные отношения; защита прав акционеров. Обогащают информационную и теоретическую базу акционерного права исследования по смежным вопросам, например, о реорганизации юридических лиц, о фондовом рынке, по корпоративистике.

Однако даже глубокие исследования частных вопросов не дают общего видения проблемы.

Целью представленной вашему вниманию работы является ознакомление научных работников, преподавателей, практикующих юристов с современной научной целостной концепцией акционерного права, объединяющей средства частного, публичного и социального права, охватывающей: акционерные правоотношения; адекватное организационное выражение отношений акционерной собственности; правовой статус и правосубъектность обязательных участников акционерных правоотношений (акционерного общества и акционера, включая важнейшие элементы: возникновение и прекращение деятельности первых и права вторых); корпоративное управление, обусловленное спецификой реализации правосубъектности акционерных обществ - юридических лиц и потребностями поиска компромисса между интересами различных субъектов, удовлетворения общекорпоративного интереса; систему отношений по ответственности участников акционерных правоотношений.

Структура работы обусловлена как целью исследования, так и экономико-правовой концепцией, выдвинутой автором в начале 90-х гг. XX в., развиваемой на протяжении всего этого периода, нашедшей отражение в многочисленных публикациях и получившей подтверждение в том числе на законодательном уровне.

Особенности организации и деятельности акционерных обществ определяются характером акционерной собственности. Отношения, вытекающие из акционерной собственности, акционирования, существования и деятельности акционерных обществ, являются разновидностью имущественных отношений. Средством организации имущественных отношений, в том числе отношений акционерной собственности, выступает юридическое лицо, в акционерном праве - акционерное общество. Одна из целей создания юридических лиц, в том числе акционерных обществ, - оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода в имущественной и неимущественной сферах. Одним из элементов такого конституирующего признака юридического лица, как организационное единство, является наличие системы существенных социальных взаимосвязей. Формирование и выражение вовне воли юридического лица, в том числе акционерного общества, осуществляются с учетом интересов и через посредство его органов и участников, при непосредственном или опосредованном воздействии на права последних. Статутные правоотношения как вид акционерных правоотношений, в узком смысле слова, связаны с правовым положением субъектов частного права. Социальная ценность в праве опосредуется через нематериальные блага, личные неимущественные права и личные неимущественные отношения.

Из круга рассматриваемых вопросов автором сознательно исключены особенности правового положения: 1) акционерных обществ в сфере банковского и страхового дела, в сельском хозяйстве, так как их специфика больше определяется не акционерными отношениями, а именно сферой деятельности; 2) так называемых народных предприятий и акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизационного акционирования, так как они противоречат природе и содержанию акционерного права, кроме того, автор в свое время посвятила им ряд своих работ.

Акцент сделан на основные положения и тенденции акционерного права. Исследование систематизирует информацию об акционерном праве; приводит к новым выводам, пополняющим базу правовой науки и имеющим существенное значение для правоприменительной практики; направлено на поиск путей повышения экономической эффективности хозяйственной деятельности и управления имуществом, рационализации и оптимизации институциональных структур, улучшения сочетания интересов общества, коллективов и отдельных лиц; создает информационную базу для преподавания соответствующего курса.

Одновременно с решением теоретических вопросов сделан ряд предложений, направленных на совершенствование действующего законодательства, иных правовых актов и правоприменительной практики акционирования. В рамках нынешнего несовершенного законодательства есть возможности решить серьезные проблемы на уровне локальных правовых актов акционерных обществ и их договоров. Разделяя мнение М. Лауэ, что не так важно приобрести знание, как способности мышления, автор включила в круг задач осветить путь к решению практических проблем, в ряде случаев подсказывая способ и всегда снабжая инструментом для этого.

Раздел 1. Историко-теоретические основы акционерного права

Нет ничего практичнее,

чем хорошая теория.

Л.Больцман

Глава 1. Исторический обзор акционерных обществ и акционерного права

§ 1. История развития акционерных обществ и акционерного права за рубежом

Развитие предыдей юридического лица в Древнем мире. Истоки корпораций и корпоративного управления в средние века. Англо-голландский период. Акционерные общества и акционерное право Франции. Акционерные общества и акционерное право Германии. Акционерные общества Америки.

Исходя из связи базиса и надстройки в общественно-экономической формации, экономики и права, истоки правовых (в том числе организационно-правовых) форм общественных отношений надо искать там же, где находятся истоки этих отношений. В то же время проблему представляет несинхронное развитие общественных отношений и их правового регулирования по исследуемым нами вопросам.

Два общественных разделения труда, появление товара как продукта труда, производимого не для личного потребления, а специально для обмена, и возникновение товарного обмена готовили почву для зарождения принципиально новых отношений и появления новых субъектов.

Период рабовладения характеризуется дальнейшим ростом общественного разделения труда, специализацией, происходившей внутри ремесленного и сельскохозяйственного производства, их развитием, а также третьим крупным общественным разделением труда: возникает класс купцов - профессиональных посредников в операциях товарного обмена. В формулу обмена вступают деньги, и товар сначала продается за деньги, а затем на вырученную сумму приобретается другой товар: Т - Д - Т. Возможности товарного производства еще ограничены недостатком свободных денег, но уже возникают торговля и ростовщичество. Появляются первые торговые товарищества в Древней Греции, специализирующиеся на банковском деле и морской торговле, на сбыте ремесленных товаров и т.п. (VIII - VI вв. до н.э.). В Древнем Риме возникают товарищества и формируется юридико-технический аппарат гражданского оборота. В ранней Византии VI в. развивается морская и сухопутная торговля, создаются крупные объединения купцов, судовладельцев и ростовщиков.

Редкие и разрозненные правовые акты касались защиты ростовщичества (Закон Хаммурапи 2083 г. до н.э.), отдельных вопросов гражданского оборота (римское право), правового сопровождения деятельности товариществ и их определения (Эклога - византийский законодательный свод VIII в.).

Традиционно, в силу роли римского права в становлении современных правовых семей и в регулировании гражданского оборота, развитие предыдей юридического лица, корпорации демонстрируют на примере Древнего Рима. Хозяйство, имевшее в основном натуральный характер, еще не требовало прочных объединений предпринимателей с длительным сроком существования, но в связи с ростом территории римской державы, завоеванием соседних государств, развитием торговли с другими народами, строительством флота, военными поставками, общественными работами уже испытывало необходимость в объединении разрозненных средств для достижения более крупной хозяйственной цели и в ограничении риска отдельных хозяев. Это вызвало к жизни такой прием юридической техники, как введение в торговый оборот имущественной массы, обособленной от имущества физических лиц.

По договору товарищества (societas) римского права, который лежит в основе института торгового товарищества, два или более лица объединялись для достижения общей дозволенной хозяйственной цели. Участие в договоре осуществлялось имуществом (имущественным вкладом) или личной деятельностью. Во внешних отношениях могло выступать одно лицо. Прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между участниками в порядке, предусмотренном в договоре, а при отсутствии в нем соответствующих указаний - поровну. Наиболее распространены были товарищества, участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь часть его (societas quaestus). Они сыграли большую роль в становлении современных товариществ. В целом договор товарищества в римском праве являлся юридическим фактом, порождавшим договорное обязательственное правоотношение, хотя уже признавалось наличие членства; в современном праве прослеживаются некоторые аналогии с простым товариществом.

Признание каждого из членов объединения собственником имущества в определенной доле <1> не придавало устойчивости имущественным отношениям. Развитие хозяйственного оборота потребовало признания такого объединения самостоятельным участником торговых сделок и собственником имущества, передаваемого ему членами.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.<1> См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского. М., 2001. С. 115.

Законы XII таблиц предоставили союзам с религиозными целями (sodalitates, collegia sodalicia) право вырабатывать для себя уставы при условии, что они не противоречат закону. Интерес представляют профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum), присоединившиеся к ним во времена республики корпорации служителей при магистратах (collegia apparitorum), объединения взаимопомощи, например, похоронные корпорации (collegia funeraticia), а также так называемые объединения откупщиков (collegia publicanorum) - объединения предпринимателей, бравших на откуп государственные доходы, управлявших по договорам с государством государственными имениями, производивших для государства крупные строительные работы и т.д.

Но считается, что идея самостоятельного, имущественно обособленного субъекта права, независимого от лиц, его составляющих, зародилась в отношении муниципий - городских общин, которым римское государство, включая их в свой состав и наделяя их жителей римским гражданством, предоставляло самоуправление и хозяйственную самостоятельность. Муниципии в имущественных отношениях подчинялись частному праву. Постепенно обособилось и выделилось их имущество. Римское государство признало за муниципиями право защищать свои права в суде, действуя через особых представителей (actores), назначавшихся для каждого дела декретом муниципального совета. Они рассматривались в качестве уполномоченных союза в целом, а не его отдельных членов, действовали от имени муниципии и в ее пользу, а не в интересах конкретных лиц, являвшихся членами общины <2>. В императорское время окончательно сформировалась концепция, что муниципия (городская община) - это отличный от ее членов (жителей) субъект права. Вслед за муниципиями и по их образцу были признаны процессуально правоспособными и частные объединения. Также используются понятия договора mandatum и ведения дел без поручения (negotiorum gestio).<2> См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 48.

Гай говорил: "Civitates emim privatorum loco habentur" ("Общины рассматриваются как частные лица") <3>. То есть объединение (союз) людей, коллегия, корпорация, по терминологии исследователей источников римского права (corpus, universitas) <4>, стали признаваться субъектами гражданского права по аналогии с физическими лицами, носителями имущественных и некоторых личных неимущественных прав.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<3> Римское частное право. С. 118.<4> См.: Там же. С. 115 - 119; Чезаре Санфилиппо. Курс римского частного права: Учебник / Под ред. Д.В. Дождева. М., 2000. С. 47 - 50; Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 142 - 143.

В корпорациях должно было быть как минимум три члена - "tres faciunt collegium" ("трое составляют коллегию") <5>, что отражает коллективный характер собственности и деятельности.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<5> См.: Римское частное право. С. 118.

Для юридического существования корпорации не имел значения выход из нее отдельных членов. Ульпиан в 10-й книге "Комментариев к эдикту" сказал: "В отношении декурионов (или других совокупностей) не имеет значения, все ли остаются (в составе совокупности), или только часть, или весь состав переменился" <6>. Это принцип не просто юридического лица, не просто корпорации, а именно акционерного общества (societe anonim).<6> Дигесты Юстиниана: Пер. с лат. / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. М., 2002. С. 367.

Имущество корпорации обособляется от имущества ее членов и принадлежит ей как особому субъекту права, а не ее членам. По словам Н.С. Суворова, "имущество universitas не есть имущество отдельных его членов по соразмерным частям (pro rata) в качестве сособственников, а есть имущество особого лица. Поэтому, например, городские театры, ристалища и т.п. суть собственность городов, а не отдельных горожан, или общая касса коллегии не есть собственность членов коллегии" <7>.<7> Суворов Н.С. Указ. соч. С. 48.

Учеными установлено, что наряду со специальными представителями (actores или синдигами), защищавшими права корпорации в суде, "частные объединения предусматривали органы управления по образцу юридических лиц публичного права. Например, как правило, имелись собрания членов (populus collegii), более узкий совет (ordo decurionum), а также особые органы, носившие различные названия (magistri, curatores, quinuennali и т.д.)" <8>.<8> Чезаре Санфилиппо. Указ. соч. С. 49.

Разделяется ответственность корпорации и ее членов: требования корпорации "не суть требования ее членов, а равным образом и долги не суть долги ее членов", так как существенным признаком римской universitas являлась "неответственность индивидов за долги союза" <9>. Ульпиан говорил, что "если имеется долг в пользу совокупности, то это не является долгом отдельным лицам, ибо долг совокупности - это не долг отдельных лиц" <10>.<9> Суворов Н.С. Указ. соч. С. 48, 114.<10> Дигесты Юстиниана. С. 367.

Близок по своему значению к современным порядкам создания и государственной регистрации юридических лиц сложившийся при Августе общий порядок создания корпораций с разрешения сената и признание их законными (collegium licitum) только при наличии такого разрешения.

В то же время по общему правилу корпорация не могла получать имущество по завещанию. Ответственность за вред, причиненный ее представителем, нес сам представитель, а не корпорация. То есть законченное учение о правоспособности корпораций не было создано.

Хотя римское право дало очень много для развития юридико-технического аппарата, но "консервативный гражданский быт римлян" <11> долгое время отторгал фигуру торговца как лица, занимающегося полезной, но не пользующейся уважением деятельностью. Правовое регулирование торгового оборота в Древнем Риме больше обязано проникновению иностранного элемента (например, греческого обычая давать задатки при заключении договоров и др.) и становлению jus gentium, применению jus praetorium. К тому же следует помнить, что римское право - это не столько система норм законов, сколько система судебных и административных прецедентов.<11> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. 1. С. 26.

И все же именно римское частное право сделало первый шаг по пути становления и развития акционерных обществ и акционерного права - шаг к предыдее юридического лица <12>.<12> См. подробнее: Бартошек М. Римское право: понятия, термины, определения / Пер. с чешск. М., 1989; Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И.С. Перетерского. М., 1984; Ельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб., 1910; Зом Р. Институции: Учебник истории и системы римского гражданского права. Вып. 1. СПб., 1908; Вып. 2. СПб., 1910; Иоффе О.С., Мусин В.А. Основы римского гражданского права. Л., 1974; Косарев А.И. Римское право. М., 1986; Медведев С.Н. Основные черты римского частного права: Учеб. пособ. М., 1978; Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. М., 1972; Перетерский И.С. Дигесты Юстиниана: Очерки по истории составления и общая характеристика. М., 1956; Покровский И.А. История римского права. 4-е изд. Пб., 1918; Савельев В.А. История римского права. М., 1986; Светоний Гай Транквилл. Жизнь двенадцати цезарей / Пер. с лат. М.П. Гаспарова. Грозный, 1990; Хвостов В.М. История римского права. 7-е изд. М., 1919; Хутыз М.Х. Римское частное право: Курс лекций / Отв. ред. д-р юрид. наук, проф. С.А. Чибиряев. М., 1994; Цицерон. Диалоги. М., 1966; Черниловский З.М. Лекции по римскому частному праву. М., 1991; Чиларж К. Учебник Институций римского права. М., 1901; Штаерман Е.М. Древний Рим: Проблемы экономического развития. М., 1978.

Определенный вклад в этот процесс и в формирование системы правового регулирования соответствующих отношений, по мнению ряда исследователей <13>, внесли средние века. На период феодализма приходятся рост товарообменных процессов и усиление дифференциации общества.<13> См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. Ярославль, 1879; Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Петроград, 1917; Он же. Очерки торгового права. 2-е изд. СПб., 1912.

Распространяются морские ссуды, складываются объединения в форме товариществ, функции которых развиваются от совершения единственной торговой операции к ведению постоянного общего дела в какой-либо хозяйственной области (как правило, в оптовой торговле или финансовой деятельности). В эпоху средневековья крупное промышленное производство еще не было развито и не могло служить местом приложения основных капиталов и источником получения значительных доходов. В связи с этим развивалась банковско-ростовщическая деятельность. Не меньшее значение имели торговля и ремесло. Уже в это время появляются первые монополисты, ведется ожесточенная конкурентная борьба, обычным явлением становится банкротство. Важной составляющей торговых компаний была цеховая организация итальянских городов. Компании структурировались в ремесленные цеха (или торговые гильдии) и являлись частью цеха вне зависимости от их деятельности (отдаленную аналогию мы найдем в современных холдингах и группах лиц, в том числе российских финансово-промышленных группах). Торговые гильдии создавались по предмету деятельности купцов для временного объединения средств, ограничения риска и защиты купцов. Гильдиям была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Существовали незначительные общие платежи. Вырабатывались определенные правила внутренней жизни и обычаи делового оборота. Компании открывали свои филиалы в других городах и странах. Одно из важных мест в формировании рыночных отношений Средневековья принадлежало заморской торговле, для чего создавались товарищества по строительству и эксплуатации корабля.

Выделим три основных направления развития в то время. Первое и наименее значимое представляют мукомольные объединения на юге Франции в XII в. Они строились на паевых началах. Паи свободно отчуждались. Деятельностью руководил орган управления, избираемый пайщиками, которые образовывали высший и контрольный орган - общее собрание пайщиков. К ним близки горные товарищества в Германии XII в., которые также строились на паевых началах. Право участия в товариществе обусловливалось приобретением кукса (пая), который подлежал свободному отчуждению, но рассматривался как недвижимость. Число паев было большим (более 100). Их владельцы образовывали общие собрания, которые решали вопросы большинством голосов. Развитие торговли куксами и связанные с особенностями производства колебания цен привели, с одной стороны, к появлению особых посредников и особых условий торговли, которые можно даже назвать предбиржевыми, а с другой стороны - к распространению спекуляции и в связи с этим к вмешательству государства. Правительство не только применяло репрессивные меры, но и направляло в горные товарищества своих представителей с контрольными функциями. Система правительственного надзора окончательно укрепилась с назначением правительством в качестве главы управления товариществ шахтмейстеров, ответственных перед государством. Однако обе эти формы носили эпизодический для экономики и истории характер.

На несколько столетий распространилось значение крестовых походов и морской торговли. С целью совместного приобретения и эксплуатации корабля создавались морские товарищества (Rhederei). Главная ценность заключалась в корабле. Лицо, решившее строить корабль и становившееся организатором товарищества (патрон, предвосхищающий совместных учредителей), приглашало других лиц к участию в товариществе, объявляя размеры корабля, обусловливающие его стоимость, количество и размеры долей (паев) к подписке. Паи признавались равными между собой. Конечно, это еще не современный способ определения уставного капитала акционерного общества, но аналогия просматривается. С момента принятия на себя разными лицами всех паев товарищество признавалось возникшим. С этого же момента товарищи могли быть привлечены к ответственности за уклонение от исполнения взятых на себя обязанностей (в первую очередь, денежных), неисполнение или ненадлежащее их исполнение. Во главе товарищества оставался его учредитель - патрон, подотчетный собранию участников. Эксплуатация корабля требовала оборотного капитала на его снаряжение, ремонт и т.п. Вопросы покрытия этих затрат решались собранием всех товарищей, созываемым для объявления вопроса патроном. Пропорционально паям участники делали дополнительные взносы, возвращаемые им при получении прибыли. Остальные (обычные) расходы признавались общими. Совместная перевозка грузов иногда перерастала и в совместную торговлю. Все грузы, доставленные на корабль и снятые с корабля, а также все производимые во время плавания расходы не только тщательно фиксировались писцом в корабельном реестре, но и сами эти операции производились обязательно в его присутствии. Писец, по существу, выполнял функции органа контроля, который является необходимой составной частью современных акционерных обществ.

Еще ближе к акционерным обществам итальянские объединения государственных кредиторов - маоны (maonae или montes от арабского maounah - совместная помощь, предприятие), достигшие своего расцвета в Генуе. Значительные военные и т.п. расходы, дезорганизация государственного хозяйства вели к крупным задолженностям государства частным лицам. Попытка заменить прямое налогообложение государственными займами, охватывавшими все население и распространявшимися "добровольно-принудительно", потерпела неудачу. Обещанный сверхвысокий процент после заключения займа резко уменьшался. В результате для не выполнявших свои обязанности перед кредиторами чиновников была введена ответственность в виде штрафов, которая переходила к наследникам. Государство было вынуждено передать объединениям кредиторов право управления его долгами и сбор доходов в счет их погашения своим кредиторам, которые объединялись в товарищества с торговыми целями. Доля участия в капитале такого образования называлась loca. Право собственности на нее фиксировалось в специальных книгах маонов. Передача пая осуществлялась по распоряжению собственника путем внесения в эти книги соответствующей записи. Могло быть отчуждено только право получения процентов на loca. Для нужд торгового оборота использовались выписки из книг, подтверждавшие факт владения определенным количеством паев <14>. Управляло маоном избираемое его участниками лицо. Наряду с ним избирались совет из пяти человек и сборщики доходов. Избиравшее их общее собрание участников созывалось не реже одного раза в год и также решало вопросы распределения доходов. Необходимые расходы с согласия совета или его большинства осуществлял главноуправляющий. Первое упоминаемое объединение такого рода - хиосское 1346 г.<14> Сравним со ст. 149 ГК РФ.

Но наибольшую известность приобрел возникший тем же путем Генуэзский банк Св. Георгия (Casa di San Giorgio). К концу XIV в. по указанным выше причинам образовалась значительная задолженность генуэзского правительства ряду зажиточных частных лиц. Государство, не справляясь с бременем выплаты долгов и сборов доходов, постепенно частично передало эти функции генуэзскому объединению государственных кредиторов (1347, 1407 и 1419 гг., по разным источникам). Его специфика заключалась в том, что это было кредитное учреждение. Банк взимал государственные налоги в рамках государственной задолженности ему, принимал вклады, проводил вексельные операции и т.п. Его основной капитал состоял из суммы задолженности правительства и был разделен на паи (loca). Общее собрание (consiglio generale) состояло из 480 членов, каждый из которых должен был иметь не менее 10 паев. Роль современного правления играл совет протекторов (protettori). Выборы протекторов осуществляла специальная коллегия из 32 избираемых по особой процедуре выборщиков, имеющих по 25 loca каждый. Протекторы избирались на один год и должны были удовлетворять имущественному цензу: обладать 40 незаложенными или 100 заложенными loca. Совет протекторов обладал широкими полномочиями. Исключение составляли расходы, превышающие оговоренную сумму и осуществляемые только по решению общего собрания, которому и подчинялся совет протекторов. Этот банк просуществовал до конца XVIII в. По его принципу были созданы банк Св. Амвросия в Милане, банки в Венеции и Флоренции. В какой-то мере это предтеча акционерных банков.

Средневековые образования отдавали предпочтение экономическому содержанию, а не юридической форме. В то же время именно этот период формирует основы торгового и истоки акционерного права. Общество средневековой Европы, когда там начала бурно развиваться торговля, имело ярко выраженную сословную структуру. В связи с этим наряду с общим гражданским правом, которое в значительной степени унаследовало черты классического jus civile, было излишне формализованным и консервативным и не удовлетворяло потребностям быстро эволюционировавшей торгово-промышленной деятельности, стало формироваться торговое право, вобравшее обычаи, принятые в деятельности купцов, и являвшееся в то время правом купеческого сословия.

Морская торговля вырабатывает некоторые правила и обычаи, которые получают с ее развитием все большее распространение (пизанский Ordo maris XII в., а также применявшийся почти во всех городах Средиземного моря Consulato del mare). Обычаи делового оборота, еще не превратившись в закон, уже повлекли за собой определенные процессуальные изменения, а именно создание специальных судов (curiae maritimae). В городах для каждой гильдии развивалось особое обычное право, судебные прецеденты записывались в специальные книги (statuti de'mercanti), которые периодически пересматривались и систематизировались. С постепенным слиянием гильдий в единое купеческое сословие города (status mercatorum) сглаживались различия и образовывалось сословное право - право купцов (jus mercatorum), связанное с личностью купца, всеми его отношениями.

Регулированию же торговых действий как таковых посвящено право торговли - jus mercaturae, хотя и захватившее средние века, но пришедшееся в основном на Новое время. Давая периодизацию развития торгового права, Г.Ф. Шершеневич так характеризовал XI в. - 2-ю половину XV в. и 2-ю половину XV в. - 1-ю половину XIX в.: "Первая эпоха - характеризуется полным господством сословных начал и местного обычного торгового или, вернее, купеческого, права; во второй период сословный характер сохраняется, но ставится в подчинение государственному началу, часть торгового права кодифицируется, обычное право стремится к объединению и устранению местных особенностей..." <15><15> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. С. 27, 26 - 46.

Следующий период - время непосредственного возникновения акционерных обществ на предшествующем опыте корпоративной практики и на элементах оформления категории юридического лица <16> - проходит под эгидой Англии и Голландии. Общепризнанными первыми предшественниками и прототипами современных акционерных обществ являются английская Ост-Индская компания (1600 г.) и голландская Ост-Индская компания (1602 г.) <17>. Не вступая в дискуссию о первенстве <18>, отметим общие и специфические условия возникновения акционерных обществ в этих странах.<16> Хотя основные теории юридического лица получили широкое распространение в XIX в., но ряд идей, легших в их основание, мы находим в XIII в. и даже, как было отмечено выше, в Древнем Риме. См. также: Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 5 // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. А.Г. Калпин, А.И. Масляев. М., 1996; Елисеев И.В. Юридическое лицо: Гл. 7 // Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Ч. 1. М., 1996.<17> К ним примыкает французская "Компани дез энд оксиданталь" (1628 г.), но об опыте Франции, давшей больше становлению акционерного права, чем акционерных обществ, мы скажем отдельно.<18> См., например: Каминка А.И. Акционерные компании: Юридическое исследование. Т. 1. СПб., 1902.

Эпоха великих географических открытий, изменение средств передвижения, подъем промышленности и развитие торговли, конкуренция (в том числе вооруженная) с другими государствами и другими компаниями в рамках одной страны, окончательный переход от натурального хозяйства к денежному - эти экономические условия плодотворно соединились с заимствованными из средневековой Италии правовыми институтами. На этой базе продолжали свое развитие торговые объединения. При этом деятельность компаний рассчитывается на длительный период, они формируют сложную внутреннюю структуру.

В 1496 г. английский король Генрих VII предоставляет монополию торговли со всеми странами, которые будут открыты на северо-восток, по пути в Индию. В целях реализации этого проекта неким Каботом была создана компания, деятельность которой из-за недостатка средств не имела продолжительного успеха. Через несколько десятилетий Кабот повторил свой опыт, и за успех в установлении торговых отношений с Россией новое товарищество получило название Russia Company (приблизительно 1566 г.). Она представляла собой пользующееся государственной протекцией объединение небольшого числа купцов, получавших за незначительный вступительный взнос право торговать и проводить заемные операции от имени всей компании. Товары, как правило, сдавались для продажи агенту компании. Расходы и прибыль были общими и делились поровну. Каждый имел равные права в управлении <19>. Принципы Russia Company были восприняты другими компаниями.<19> См.: Костомаров В. Очерк торговли Московского государства в XVI - XVII столетиях. СПб., 1862.

Истории акционерных обществ известны две Ост-Индские компании: английская и голландская. Предшественницей голландской (нидерландской) считается Compagnie nan Verre, образовавшаяся в результате слияния (!) двух других компаний, снаряжавших морские экспедиции (1594 - 1596 гг.). Первоначально в ней было 10 участников. За два года в результате поглощений (!) других компаний это число возросло почти вдвое (до 18). Для нее и других более или менее крупных компаний того времени характерно, что главным объектом отношений выступал уже не корабль, а именно капитал, затрачиваемый на экспедицию в несколько кораблей; постепенно, в целях ограничения ответственности и риска утрачивал свое значение личный элемент, и на первое место выступало участие в капитале. Однако внутренняя конкуренция мелких компаний противодействовала ограничению риска. Не устраивал и разовый характер таких компаний, требовавший для каждой новой экспедиции трудоемкой процедуры новой подписки. В результате по инициативе голландского правительства путем объединения на базе Compagnie nan Verre нескольких компаний в 1602 г. образована одна - соединенная Ост-Индская компания. В отличие от предшествовавших ее деятельность была рассчитана не на одну экспедицию, а на длительный период - 10 лет, по истечении которого производился окончательный расчет (до этого - лишь периодическое распределение прибыли) и любой участник мог выйти из состава компании. Уже через пять лет в результате прибыльности и большой популярности компании провозглашен принцип свободного выхода из нее. Деятельность компании базировалась на крупном для того времени капитале - в 6,5 млн. флоринтов. Потребности его оборота привели со временем к разделу капитала на равные доли. Каждая акция составляла не менее 500 флоринтов, подлежала отчуждению без ограничений, которое оформлялось осуществляемой в присутствии обеих сторон сделки отметкой в книгах. То есть эта компания демонстрирует нам очередные новшества в истории акционерных обществ: 1) появление акций как таковых (in de compagnie): однако голландский термин "акционист" будет вытеснен более поздним (XVI в.) французским термином "акционер"); 2) установление минимальной величины доли (участия) в капитале для одного лица; 3) принцип свободного отчуждения акций, опосредовавших участие в капитале и прибылях. Права акционеров сводились только к имущественным. Остальные были излишними при активном вмешательстве в дела компании государства и при существовавшей организации самой компании.

Она состояла из пяти так называемых камер, располагавшихся в разных городах. Между ними делились капитал и корабли. Так как Ост-Индская компания возникла путем объединения уже существовавших в городах товариществ, то в Открое (правительственном документе со сроком действия 21 год, регламентировавшем организацию и деятельность компании и предоставлявшем определенные привилегии) был провозглашен принцип участия бывших товариществ - ныне камер - в капитале пропорционально размерам колониальной торговли, которую они вели ранее. Максимальная доля - Амстердамской камеры - составила 1/2 капитала.

Директора камер назначались правительством из числа акционеров, имевших определенное количество акций (вначале это были "руководители" бывших морских товариществ). Все высшее руководство делами компании входило в особый совет, состоявший из 17 представителей всех камер. По истечении первых 10 лет высший орган компании должен был составить отчет о ее деятельности и с помощью особых публикаций созвать для ознакомления с ним всех акционеров. То есть проявляется идея о верховенстве общего собрания акционеров. Реформа 1622 г. привела к демократизации управления компанией. Публичными объявлениями все ее участники приглашались для выборов из главных участников специальных представителей числом, равным числу директоров. Эти представители и директора совместно образовывали выборный комитет, который избирал на каждую вакансию в органах компании трех кандидатов. Из них местные штаты выбирали одного для замещения вакантной должности. Кроме того, представители передавали директорам замечания акционеров на отчеты о работе компании.

Также с 1622 г. появился особый орган в лице двух главных участников, которые были обязаны ежегодно производить ревизию хозяйственно-финансовой деятельности компании и проверять ее общую отчетность.

Нидерландская Ост-Индская компания считается первым акционерным обществом, выплатившим дивиденды по акциям (1604 г. или 1609 г.). Несмотря на то, что компания знала и тяжелые годы, в среднем акционерам выплачивался ежегодный дивиденд в размере 18%. Кроме того, большой спрос на акции компании (максимальной величины - 1260% - цены на них достигли в 1720 г.) составил еще одну статью доходов ее акционеров и способствовал развитию биржевой торговли. Но это является темой для самостоятельного исследования. Здесь же отметим только издание правительством Голландии в 1610, 1621, 1623 и 1624 гг. нескольких эдиктов, устанавливавших ряд ограничений для сделок с акциями в целях предотвращения злоупотреблений с акционерным капиталом.

По примеру Ост-Индской компании были организованы Вест-Индская, Суринамская, Северная и Левантская компании.

Опыт Голландии заимствовался и другими странами, которые по некоторым вопросам (например, законодательного регулирования) пошли еще дальше.

Возникновение акционерных обществ в Англии было вызвано теми же экономическими предпосылками, что и в Голландии. Однако инициатива создания английской Ост-Индской компании исходила не столько от правительства, сколько от частных лиц. Вначале (1599 - 1600 гг.) она являлась союзом отдельных товариществ с целью совместного противодействия недобросовестной голландской конкуренции: известный митинг в Лондоне против завышения цен на перец, где было решено создать ассоциацию для торговли с Индией. Утверждена она была только в 1613 г. (по другим источникам, 1625 г.). Королева даровала компании права корпорации и привилегии по ввозу/вывозу товаров.

...