Акционерное право: основные положения и тенденции

Философы, рассматривающие отношение как момент взаимосвязи всех явлений, указывают на необходимость различать внутренние отношения различных сторон объекта, явления, процесса и его внешние взаимоотношения с другими объектами. При этом следует учитывать, во-первых, относительный характер различения внутренних и внешних отношений; во-вторых, их переходы друг в друга; в-третьих, зависимость внешних отношений от внутренних, проявлением и обнаружением которых являются первые <26>. Таким образом, первый уровень классификации представляют:<26> См.: Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова. С. 348 - 349.

I. Собственно акционерные правоотношения (акционерные правоотношения в узком смысле слова, внутренние акционерные правоотношения) - связанные с организацией и деятельностью акционерных обществ.

II. Отношения, связанные с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения) <27>.<27> См.: Долинская В.В. Понятие и классификация акционерных правоотношений // Цивилист. 2005. N 4.

Субъектный состав акционерных правоотношений в узком смысле слова составляют:

- акционерное общество как юридическое лицо, субъект гражданского права (ст. 48, 66, 96 ГК и др.);

- акционеры-учредители и иные участники акционерного общества как члены корпорации, участники хозяйственного общества, субъекты гражданского права (п. 2 ст. 48, п. 2 ст. 53, ст. 67, 97, 98 ГК и др.);

- органы акционерного общества как волеформирующие и (или) волеобразующие структурные подразделения юридического лица (ст. 53, 103 ГК и др.) исключительно или в качестве обязательной стороны.

Объектный состав акционерных правоотношений в узком смысле слова может включать акции, но не сводится к ним. Это могут быть любые вещи, права на чужие действия и обязанности совершить эти действия или воздержаться от определенных действий, результаты творческой деятельности и права на них, иные права, имеющие денежную оценку, их совокупности, отвечающие признаку товарности <28> и генетически связанные одновременно с обязательным для этих правоотношений субъектом и с созданием и (или) деятельностью акционерного общества (целевое назначение). Отметим, что такая сложная конструкция активно применяется в гражданском праве, например, для характеристики видов договоров купли-продажи, видов договоров поставки, видов подрядных договоров и т.д.<28> См.: Долинская В.В. Гражданское право. М., 1995; Она же. Предпринимательское право.

Отношения, связанные с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров, выходят на вопрос о функционировании организованных систем, обеспечивающих сохранение их структуры, поддержание режима деятельности, реализацию их программы, цели, совершенствование и развитие их определенной качественной специфики <29>; о соотношении управления и регулирования; об институционально-организационной структуре регулирования <30>.<29> См.: Философский словарь. С. 68, 496.<30> См.: Долинская В.В. Предпринимательское право. § 2.2.

Субъектами внешних акционерных правоотношений будут выступать структурно-организованные социальные общности, выполняющие функции регулирования и воздействующие на объект с целью перевода его в новое состояние <31>.

<31> См.: Там же.

Объект этих отношений - акционерные правоотношения в узком смысле слова, на которые оказывается воздействие.

Классификация второго уровня осуществляется раздельно по классификационным группам первого уровня.

Систему собственно акционерных правоотношений можно представить следующим образом:

I. Имущественные отношения:

1) связанные с принадлежностью имущества конкретному лицу:

а) возникающие в связи с нахождением имущества у собственника,

б) возникающие в связи с нахождением имущества у лица, не являющегося его собственником;

2) связанные с переходом имущества от одних лиц к другим:

а) договорные обязательства,

б) деликтные обязательства,

в) отношения по внедоговорному правопреемству.

II. Статутные:

1) определяющие правовое положение (статус) акционерного общества;

2) определяющие правовое положение (статус) органов акционерного общества;

3) определяющие правовое положение учредителей акционерного общества;

4) определяющие правовое положение прочих акционеров.

III. Личные неимущественные отношения:

1) связанные с обладанием нематериальными благами и их использованием;

2) связанные с отчуждением нематериальных благ.

Личные неимущественные отношения не носят самостоятельного характера и не обладают в акционерном праве какой-либо спецификой. Освещение же остальных блоков будет осуществляться в рамках экономико-правовой концепции, выдвинутой автором в начале 90-х гг. XX в. <32>, развиваемой на протяжении всего этого периода, нашедшей отражение в многочисленных публикациях и получившей подтверждение в том числе на законодательном уровне. Напомним ее тезисно.

<32> См.: Долинская В.В. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1993.

Особенности организации и деятельности акционерных обществ определяются характером акционерной собственности. Отношения, вытекающие из акционерной собственности, акционирования, существования и деятельности акционерных обществ, являются разновидностью имущественных отношений. Средством организации имущественных отношений, в том числе отношений акционерной собственности, выступает юридическое лицо, в акционерном праве - акционерное общество. Одна из целей создания юридических лиц, в том числе акционерных обществ, - оформление, осуществление и защита коллективных (групповых) законных интересов различного рода в имущественной и неимущественной сферах. Одним из элементов такого конституирующего признака юридического лица, как организационное единство, является наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое. Формирование и выражение вовне воли юридического лица, в том числе акционерного общества, осуществляется с учетом интересов и через его органы и участников, при непосредственном или опосредованном воздействии на права последних. Социальная ценность в праве опосредуется через нематериальные блага, личные неимущественные права и личные неимущественные отношения.

Имущественные отношения являются традиционными для предмета гражданского права, и им посвящено значительное число исследований. Отдельных, значимых для настоящей работы моментов мы коснемся в дальнейшем. Большего внимания в этом разделе требуют статутные отношения.

К наличию в частном праве какой-то еще группы отношений исследователи обращались неоднократно. Наиболее интересной и последовательной является, на наш взгляд, позиция О.А. Красавчикова.

В середине 60-х гг. XX в. он высказал первые соображения об относимости к предмету гражданско-правового регулирования организационных отношений, построенных на началах равенства и координации <33>. "Они направлены на упорядочение (нормализацию) иных отношений, действий участников иных, в частности, имущественных социальных связей. В некоторых случаях организационные правоотношения могут иметь своей целью формирование определенного социального образования (например, отношения, складывающиеся в процессе создания кооперативной организации)" <34>. Они, с одной стороны, включались в число неимущественных отношений, а с другой, выделялись наряду с ними и имущественными отношениями <35>. В любом случае они связывались с имущественными, подчеркивалась их служебная роль для последних: либо происходит формирование имущественных отношений, либо организационные отношения являются стороной имущественных.

<33> См.: Красавчиков О.А. Организационные гражданско-правовые отношения // Сов. государство и право. 1966. N 10. С. 50 - 57.<34> Красавчиков О.А. Понятие советского гражданского права: Гл. 1 // Советское гражданское право: Учебник (допущен Минобразованием СССР). В 2 т. / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. Т. 1. С. 80.<35> См.: Там же. С. 14, 80 и 16 соотв.

В связи с различным социальным содержанием профессор Красавчиков выделял как минимум четыре группы организационных правоотношений:

а) организационно-предпосылочные - в результате становления и реализации которых происходит завязка, а в определенных случаях и последующее развитие имущественных отношений ("обязательства заключить договор");

б) делегирующие - в результате их реализации происходит наделение определенными полномочиями одних лиц по осуществлению известного рода действий от имени других, т.е. делегирование полномочий (выдача доверенности - ст. 57 ФЗ, избрание участников органа управления - п. 1 ст. 66 ФЗ);

в) контрольные отношения - содержащиеся в них права и соответствующие обязанности дают возможность одному субъекту гражданского права контролировать действия другого, состоящего с первым в определенном гражданском правоотношении (возможность основного хозяйственного общества в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего, в соответствии с заключенным между ними договором или иным образом определять решения дочернего общества - ст. 6 ФЗ);

г) информационные отношения - в силу которых стороны имущественного или личного неимущественного отношения обязаны обмениваться определенного рода информацией (обязанность лиц, зарегистрированных в реестре акционеров общества, своевременно информировать держателя реестра об изменении своих данных - п. 5 ст. 44 ФЗ) <36>.

<36> См.: Красавчиков О.А. Понятие советского гражданского права: Гл. 1 // Советское гражданское право. С. 80 - 81.

Эта концепция имела как сторонников <37>, так и противников <38>, а также тех, кто занимал компромиссную позицию <39>. Ее жизнеспособность подтверждают приведенные нами примеры из современного акционерного законодательства.

<37> См., например: Быков А.Г. План и хозяйственный договор. М., 1975. С. 53; Клейн Н.И. Организация договорно-хозяйственных связей. М., 1976. С. 74 и далее.<38> См.: Советское гражданское право. Л., 1982. Ч. I. С. 11, 321.<39> См.: Манохин В.М. Хозяйственное обслуживание организаций и граждан. М., 1975. С. 172.

В современной отечественной правовой науке модным стал термин "корпоративные отношения". Их включают в предмет то гражданского, то предпринимательского права; признают имущественными <40>, личными неимущественными <41>. Некоторые считают, что корпоративные (или членские) отношения - комплекс связей участников организаций между собой и с организацией - могут быть как имущественными, так и неимущественными <42> или связывают их природу с корпоративными актами субъектов предпринимательской деятельности <43>. Предложены и компромиссные позиции. Первая из них сводится к тому, что корпоративные отношения - это организационно-имущественные отношения, возникающие между корпоративной организацией, ее членами и третьими лицами (управляющими), вид внутренних отношений, которые связаны с реализацией и защитой внутриорганизационными способами и средствами корпоративных прав и с исполнением корпоративных обязанностей <44>. Сторонники второй позиции считают, что корпоративные отношения являются предметом предпринимательского права, для них характерно сочетание частноправового и публично-правового методов регулирования; корпоративные права передаются в полном комплексе имущественных и неимущественных прав одновременно с передачей акций (долей в уставном капитале) а неимущественные отношения участников хозяйственных товариществ и обществ, связанные с участием в управлении, получением информации о деятельности корпорации, относятся к числу организационно-управленческих <45>.

<40> См., например: Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учебник (рекомендован Минобразованием РФ) / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2000. С. 26, 29 - 30.<41> См.: Гражданское право России. Курс лекций. Ч. 1 / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1996. С. 61.<42> См.: Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 15.<43> См.: Кашанина Т.В. Корпоративное право. М., 1999. С. 49, 73.<44> См.: Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 9.<45> См.: Губин Е.П., Лахно П.Г. Предпринимательство и предпринимательское право: Гл. 1 // Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник (допущен Минобразованием РФ) / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 50, 51, 65 - 66.

Оставляя противоречия и пробелы современных концепций на совести их авторов и по возможности используя рациональные моменты, обратимся при характеристике выделенной нами группы отношений к правовым актам.

В п. 1 ст. 2 ГК "Отношения, регулируемые гражданским законодательством" указано, что "гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота..." и перечислены эти участники. О правовом статусе мы будем говорить специально. Сейчас же отметим как постулат цивилистики то, что участие в гражданских правоотношениях возможно лишь при наличии признаваемой и предоставляемой государством правосубъектности. Это понятие появилось в научном обороте к началу XX в.; употребляется в ст. 6 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. <46>; явилось предметом серьезных исследований и бурных дискуссий <47>, но до сих пор не получило однозначной трактовки <48>.

<46> См.: Права человека: Сб. международных документов. М., 1986.<47> См.: Авилина И.В. Гражданская правосубъектность организаций, финансируемых в сметном порядке по государственному бюджету: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1982; Андреев В.К. Правосубъектность хозяйственных органов: Дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1986; Веберс Я.Р. Правосубъектность граждан в советском гражданском и семейном праве. Рига, 1974; Виткявичюс П.П. Гражданская правосубъектность Советского государства. Вильнюс, 1978; Добрынина Л.Ю. Правосубъектность юридических лиц и ее ограничения по выпуску ценных бумаг // Известия вузов: Правоведение. 2001. N 1; Пятков Д.В. Гражданская правосубъектность хозяйственных публичных организаций и ее реализация при разграничении собственности: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1999; Телюкина М.В. Внешнее управление имуществом должника и проблема правосубъектности юридических лиц // Юридический мир. 1997. N 12. С. 32 - 35; Цирульников В.Н. Признак "организационное единство" и его влияние на правосубъектность коммерческих организаций (Теоретический и правовой аспекты): Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 1998; Шенгелия Р.В. Гражданская правосубъектность Советского государства в кредитных отношениях. Тбилиси, 1984; Яковлев В.Ф. Отраслевой метод регулирования и гражданская правосубъектность // Правовые проблемы гражданской правосубъектности. Свердловск, 1978.<48> Об основных позициях по этому вопросу см.: Долинская В.В., Касаев И.Г. Проблемы правосубъектности групп лиц // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийской III научной конференции молодых ученых (Самара, 25 - 26 апреля 2003 г.). Самара, 2003.

В последнее время распространение получает определение правосубъектности как категории, представляющей собой единство право- и дееспособности, а по действующему законодательству также имени (наименования), места жительства (места нахождения) и являющейся обязательным условием участия в правоотношениях. В ГК РФ эти элементы разбросаны по гл. 3 и 4 - о таких субъектах как граждане (физические лица) и юридические лица, а в гл. 5 - о публично-правовых образованиях - не фигурируют вовсе.

Наиболее полно освещена правосубъектность граждан: ст. 17 - 18 ГК - правоспособность, ст. 21 - дееспособность, ст. 19 - имя, ст. 20 - место жительства. От нее производна правосубъектность всех других лиц, так как юридические лица в конечном счете создаются гражданами. Именно они составляют "человеческий субстрат" органов юридического лица. В результате при спорах, связанных с правосубъектностью любых лиц, Конституционный Суд РФ может обращаться к конституционным правам и свободам граждан <49>. По общему правилу юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Органы юридического лица представляют собой его составную часть, которая согласно имеющимся у нее полномочиям формирует и выражает волю юридического лица, руководит его деятельностью. Некоторые авторы справедливо отмечают парадоксальность современного отечественного законодательства, по которому органы юридического лица в обычных условиях не наделены правосубъектностью, но в случаях правонарушений за ними "вдруг" признается деликтоспособность как элемент дееспособности (ст. 71 ФЗ). Требуют изучения действия в интересах акционерного общества и акционеров доверительного управляющего (гл. 53 ГК) таких правосубъектных образований, как ликвидационная комиссия, арбитражный управляющий, управляющая организация (ст. 69 ФЗ) <50>.

<49> См., например: Постановление Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П // СЗ РФ. 1996. N 45. Ст. 5202.<50> См. также: Долинская В.В. Регулирование участия в правоотношениях по Гражданскому кодексу РФ // Закон. 2004. N 12; Она же. Современные проблемы и тенденции теории юридических лиц // Российское государство и право на рубеже тысячелетий: Гражданское право. Гражданский процесс (Материалы Всероссийской конференции) / ИГП РАН, МГУ им. М.В. Ломоносова, МГЮА, ИЗиСП; отв. ред. Т.Е. Абова. М., 2001.

Объективность выделения статутных отношений подтверждает тот факт, что одним из основных разделов институциональной системы гражданского права, лежащей в основе романской системы права, является именно правовое положение субъектов ("лица") <51>.

<51> См.: Райхер В.К. Гражданско-правовые системы антагонистических формаций // Проблемы гражданского и административного права. Л., 1962. С. 280 - 310; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995. С. 53 - 54.

Акционерные правоотношения и акционерное право входят составной частью в сложное социальное образование, являющееся системой, а не арифметической суммой. Таким образом, на них должна распространяться общая характеристика этого социального образования. Характер системности исчезает, на наш взгляд, при выделении не соответствующих перечисленным С.С. Алексеевым признакам <52> внутрикорпоративных отношений или, например, отношений по сингулярному правопреемству, отношений между сторонами договора подряда и т.п. как вида отношений, регулируемых частным правом, а не как их частного случая.

<52> О признаках отношений, входящих в сферу правового регулирования, см.: Алексеев С.С. Теория государства и права. М., 2000. С. 344.

В целом же система внутренних акционерных отношений строится по аналогии с системой отношений, входящих в предмет гражданского права.

Система внешних акционерных отношений менее универсальна. В связи с ее явным тяготением к публичному праву при классификации второго уровня мы обращаемся к теории, в первую очередь, административного права.

В ней выделяют по форме управленческих действий: 1) правовые: а) издание нормативных актов, б) издание ненормативных и индивидуальных правовых актов, в) заключение договоров, г) совершение юридически значимых действий или действий юридического характера на основе закона или на основе изданного правового акта управления; 2) неправовые (организационные, материально-технические) отношения, причем последние в любом случае подчиняются принципу законности. Кроме того, по регулирующим нормам правовые отношения могут быть публично-правовыми и частноправовыми. По содержанию отношения, связанные с регулированием, делят: 1) по содержанию - на правотворческие (правоустановительные), правоприменительные, регулятивные и правоохранительные; 2) по целенаправленности (целям использования) - на внутренние и внешние; 3) по способу выражения - на словесные (письменные и устные) и конклюдентные. По степени юридического выражения: основные и базирующиеся на них. По достигаемым результатам: отношения по позитивному регулированию и реакция на негативные явления. По направленности: внешние и внутренние. По объему: общеобязательные и с конкретизированным объектом. По субъектному выражению: из односторонних действий и многосторонние. Также эти отношения классифицируют по условиям применения, по юридическому содержанию, по инициирующему субъекту, по особенностям объекта регулирования и т.д. <53>

<53> См.: Алехин А.П., Кармолицкий А.А., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации. М., 1996. С. 224 - 226; Бахрах Д.Н. Административное право. М., 1996. С. 151; Коренев А.П. Административное право России: Учебник: В 3 ч. М., 1996. Ч. 1. С. 156 - 158; Старилов Ю.Н. Административное право: В 2 ч. Ч. 2. Книга вторая: Формы и методы управленческих действий. Правовые акты управления. Административный договор. Административная юстиция. Воронеж, 2001. С. 17 - 28.

Для нужд настоящего исследования из всего богатства можно использовать классификации отношений, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешних акционерных правоотношений), по:

I. Субъектному составу:

1) с регулирующим государственным (или муниципальным) органом;

2) с саморегулируемыми организациями как инициаторами воздействия.

II. Достигаемым результатам:

1) отношения по позитивному регулированию;

2) отношения по контролю;

3) отношения по ответственности.

III. Сфере регулирования:

1) на рынке ценных бумаг;

2) в сфере антимонопольного регулирования;

3) при совершении сделок, выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности акционерного общества.

На наш взгляд, все эти классификации носят открытый характер.

Из вышеизложенного следует однозначный вывод: о неоднородности акционерных правоотношений.

Подведем итоги.

Предложена многоуровневая, комплексная система акционерных отношений:

I. Собственно акционерные правоотношения (акционерные правоотношения в узком смысле слова, внутренние акционерные правоотношения), связанные с организацией и деятельностью акционерных обществ;

II. Отношения, связанные с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения).

Субъектный состав акционерных правоотношений в узком смысле слова составляют акционерное общество как юридическое лицо, субъект гражданского права, акционеры-учредители и иные участники акционерного общества как члены корпорации, участники хозяйственного общества, субъекты гражданского права, органы акционерного общества как волеформирующие и (или) волеобразующие структурные подразделения юридического лица исключительно или в качестве обязательной стороны. Объектный состав акционерных правоотношений в узком смысле слова - это любые вещи, права на чужие действия и обязанности совершить эти действия или воздержаться от определенных действий, результаты творческой деятельности и права на них, иные права, имеющие денежную оценку, их совокупности, отвечающие признаку товарности и генетически связанные одновременно с обязательным для этих правоотношений субъектом и с созданием и (или) деятельностью акционерного общества (целевое назначение).

Субъектами внешних акционерных правоотношений будут выступать структурно-организованные социальные общности, выполняющие функции регулирования и воздействующие на объект с целью перевода его в новое состояние. Объект этих отношений - акционерные правоотношения в узком смысле слова, на которые оказывается воздействие.

Классификация второго уровня осуществляется раздельно по классификационным группам первого уровня.

Статутные правоотношения как вид акционерных правоотношений в узком смысле слова связаны с правовым положением субъектов частного права.

§ 2. Методы регулирования в акционерном праве

Частноправовой метод регулирования и исключения из него. Равенство, автономия воли, имущественная самостоятельность участников акционерно-правовых отношений, защита от правонарушений, имущественный и компенсаторный характер ответственности. Административно-правовой метод и его модификации в гражданском обороте.

Выявленная применительно к акционерным отношениям неоднородность распространяется и на метод правового регулирования этих отношений, без которого часто нельзя конкретизировать сами правоотношения (например, имущественные отношения регулируются и гражданским, и административным правом) <54>.

<54> См., например: Алексеев С.С. Предмет советского социалистического гражданского права // Ученые труды. Т. 1. Свердловск, 1959. С. 259; Явич Л.С. Проблемы правового регулирования советских общественных отношений. М., 1961. С. 89.

К собственно акционерным правоотношениям (акционерным правоотношениям в узком смысле слова, внутренним акционерным правоотношениям) применяется в основном метод гражданско-правового регулирования <55> с учетом специфики, предопределяемой самими акционерными отношениями, их субъектным составом и целями регулирования, или - шире - частноправовой метод регулирования. То есть это способ воздействия на акционерные отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью правообладания, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой и имущественной самостоятельности сторон. Отсюда вытекают характерные черты, специфика этого метода.

<55> Его общую характеристику см.: Долинская В.В. Понятие гражданского права; Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.

Равенство участников акционерно-правовых отношений означает равные критерии возникновения, изменения и прекращения субъективных прав у их носителей независимо от материального и социального неравенства, от организационно-властной зависимости друг от друга, а также равные критерии ответственности за нарушения в сфере акционерного права. Речь идет о равенстве общего правового положения участников акционерных правоотношений. Эта идея проходит через все институты гражданского права, одна часть которых входит, а другая взаимодействует с акционерным правом <56>. От этой идеи производны все остальные признаки метода акционерного права.

<56> См., например: п. 1 ст. 17, п. 4 ст. 212 ГК.

Однако из него есть ряд исключений. Приоритет равенства участников акционерных отношений нарушается тем, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать учредителями акционерных обществ, если иное не установлено законом (ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК, ч. 2 п. 1 ст. 10 ФЗ). Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, не может выступать в качестве единственного участника акционерного общества (ч. 2 п. 6 ст. 98 ГК, ч. 2 п. 2 ст. 10 ФЗ). Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками акционерных обществ с разрешения собственника, если иное не установлено законом (ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК). Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий физических лиц в закрытых акционерных обществах (ч. 5 п. 4 ст. 66 ГК). Существует ряд количественных ограничений на приобретение акций, о чем подробно будет сказано позднее. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинства в совете директоров (наблюдательном совете) акционерного общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества (ч. 1 п. 2 ст. 66 ФЗ). Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества (ч. 4 п. 3 ст. 69 ФЗ).

Подробно наиболее значимые исключения из элементов метода правового регулирования будут освещены в ходе дальнейшего исследования.

Автономия воли участников акционерно-правовых отношений означает способность лица и имеющуюся у него (предоставленную государством) возможность самостоятельно и свободно формировать и проявлять свою волю. "Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои... права своей волей и в своем интересе" (п. 2 ст. 1 ГК). ГК дает широкий и открытый перечень оснований возникновения субъективных прав и обязанностей (ст. 8 ГК). Главным образом отношения между участниками гражданского оборота как равными и свободными в своем волеизъявлении субъектами возникают в силу их соглашения (договора), т.е. их инициативного волевого акта. "Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании..." (п. 5 ст. 9 ФЗ). Акции приобретаются, как правило, посредством заключения и исполнения договора купли-продажи. Субъекты правоотношений "свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора" (п. 2 ст. 1 ГК). Сторонам предоставлено право определять характер взаимоотношений между ними полностью или в определенной мере по собственному усмотрению, а также широкая возможность выбора между несколькими вариантами поведения в пределах, установленных законом (диспозитивность). ГК провозглашает беспрепятственное осуществление прав и недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. "Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства" (п. 2 ст. 1 ГК). К этим основаниям ограничения гражданских прав, воли участников правоотношений можно добавить целевое назначение используемого блага, охрану окружающей среды, природы и культурных ценностей <57>.

<57> См. также: п. 3 ст. 1, ст. 10, п. 2, 3 ст. 209, п. 2 ст. 235, ст. 240, 241, 286 и др. ГК.

Автономия воли участников акционерных правоотношений ущемляется тем, что дочерние и зависимые общества находятся в определенном подчинении, зависимости от основного и преобладающего (участвующего) хозяйственного общества или товарищества. Признание юридических лиц (акционерных обществ) таковыми влечет особые требования к совершаемым ими сделкам (гл. XI ФЗ; ст. 17, 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"), особый порядок отчетности (гл. X и XI ФЗ; Постановление ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. N 03-19/пс "О раскрытии информации об аффилированных лицах открытых акционерных обществ" <58>; Положение ЦБР от 14 мая 2003 г. N 227-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций" <59>; Методические рекомендации по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденные Приказом Минфина РФ от 30 декабря 1996 г. N 112 (в ред. от 12 мая 1999 г. N 36н) <60>; Приказ Минфина РФ от 13 января 2000 г. N 5н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" ПБУ 11/2000" <61>), особую ответственность (ст. 105, 106 ГК, п. 3 ст. 6 ФЗ) <62>.

<58> Вестник ФКЦБ. 2003. N 5.<59> Вестник Банка России. 2003. N 35.<60> Финансовая газета. 1997. N 16.<61> БНА. 2000. N 21 (с послед. изм.).<62> См. подробнее: Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004. С. 230 - 234 (автор комментария - В.В. Долинская).

Несмотря на прерогативу имущественных отношений в системе акционерных правоотношений, права акционерного общества на имущество могут быть ограничены правами акционеров и третьих лиц <63>.

<63> См. также: Закон. 2003. N 11 "Ограничения права собственности"; 2004. N 9 "Акционерные общества".

Положение участников акционерных правоотношений определяется характером этих отношений. Прерогатива имущественных отношений в предмете акционерного права, их товарно-денежный, стоимостный характер обусловливают имущественную самостоятельность их участников. Они выступают в качестве обладателей обособленного имущества, наделенных распорядительной самостоятельностью. Право обладать имуществом и совершать сделки с ним входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК). Имущественная обособленность признается конституирующим признаком юридического лица (ст. 48 ГК). "Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности" (ч. 1 п. 1 ст. 66 ГК). "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц..." (п. 2 ст. 209 ГК). ГК провозглашает неприкосновенность собственности (п. 1 ст. 1 ГК).

Акционерное общество как юридическое лицо - собственник, казалось бы, самостоятельно в сфере имущественных отношений. Но помимо того, что уже было сказано об исключениях из элемента автономии воли, следует учитывать несовпадение экономических отношений собственности и отношений права собственности, в результате которого владельцы контрольного пакета акций через механизмы принятия решений на общем собрании акционеров могут распоряжаться как своим собственным капиталом, значительно превышающим стоимость внесенного ими в оплату акций вклада в уставный капитал. Кроме того, при внесении в качестве вклада прав у акционера может сохраняться определенная правовая связь с этим вкладом. Наконец, имущество, внесенное в качестве вклада, может быть обременено правами третьих лиц.

Признание необходимости беспрепятственного осуществления субъективных прав влечет за собой их защиту от правонарушений. Участники акционерных правоотношений имеют равное право на защиту и свободны в выборе конкретной возможности защиты (равенство и диспозитивность).

Самозащита прав и применение предоставленных законом мер оперативного воздействия, предполагающих собственные действия управомоченного лица, связаны с таким элементом автономии воли, как инициатива. Обращение к компетентным государственным или общественным органам с требованием применить к правонарушителю меры государственно-принудительного характера, в том числе задействовать механизм ответственности, развивает такую характеристику метода акционерного права, как равенство сторон, так как споры между ними разрешает орган, не связанный в административном отношении ни с одной из сторон.

Статья 12 ГК содержит открытый перечень способов защиты субъективных прав, которые могут применяться этими органами в зависимости от объекта и характера нарушения защищаемого права. В основном они носят восстановительный характер. В акционерном праве принуждение по отношению к другим средствам правового воздействия (прежде всего наделению правом и возложению обязанности) играет вспомогательную роль, так как частное право имеет своим предметом в первую очередь отношения гражданского, торгового оборота, а в последнем всегда присутствует элемент саморегулирования.

Особенности ответственности в акционерном праве - ее имущественный и компенсаторный характер, принцип полного возмещения вреда или убытков. Воздействие оказывается не столько на личность правонарушителя, сколько на его или указанных в законе третьих лиц имущественную сферу. Даже защита личных неимущественных прав предусматривает имущественно-стоимостные меры воздействия, например денежную компенсацию (ст. 151, п. 5 ст. 152 ГК). Для акционерного права важны не штрафные меры, а восстановление имущественного или лично-правового положения, которое существовало до факта правонарушения. "Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков..." (п. 1 ст. 15 ГК). "Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами" (ч. 1 п. 2 ст. 71 ФЗ). "Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре..." (п. 1 ст. 396 ГК). Исключение из общего правила представляет собой альтернативный принцип возмещения вреда: "Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки (пункт 2 статьи 15)" (ст. 1082 ГК). Здесь сохраняется лишь общий принцип полного возмещения вреда (п. 1 ст. 1064 ГК).

Спецификой современного этапа развития является применение гражданского права к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям (п. 3 ст. 2 ГК). Но это допускается только в случаях, прямо предусмотренных законодательством (например, ст. 13 ГК).

Как подчеркивал В.А. Дозорцев, "...отказ от административно-командной системы не означает отрицания государственного воздействия на рыночные отношения, в частности экономические, но не только экономическими методами. От элементов прямого административного воздействия тоже полностью отказаться не удается. Расчет на "стерильное" применение гражданского права оказывается... несостоятельным" <64>.

<64> Дозорцев В.А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Тезисы докладов на Международной научно-практической конференции "Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы". М., 1993. С. 6.

В сфере отношений, связанных с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения), используется в основном административно-правовой метод <65>. Ю.А. Тихомиров справедливо отмечает, что система, объекты и методы регулирования административного права, которое выступает осью публичного права, претерпевают ныне серьезные изменения. Традиционный "запретительно-наказательный" элемент отрасли явно теряет свое значение, и возрастает роль ее четырех главных функций: 1) государственное управление, 2) государственное регулирование, 3) легализация, 4) контроль и надзор. Масштабы первой из них меняются, вторая - увеличивается, третья - появляется и расширяется, четвертая - сохраняется, хотя баланс этих функций пока не вполне сложился <66>.

<65> См.: Коренев А.П. Указ. соч. С. 160 - 164; Ноздрачев А.Ф. Содержание института административно-правового регулирования экономических отношений // Институты административного права (третьи Лазаревские чтения) // Государство и право. 1999. N 10; Старилов Ю.Н. Указ. соч. С. 28 - 44.<66> См.: Тихомиров Ю.А. Публично-правовое регулирование: динамика сфер и методов // Журнал российского права. 2001. N 5.

Во внешних акционерных правоотношениях сохраняется неравное положение субъектов, признак функционального подчинения одного из участников правоотношения другому. В то же время состав этих субъектов и, следовательно, их правовой статус неоднородны.

Для субъектов публичного права характерно наличие компетенции - предметов ведения и властных полномочий <67>. Для эффективного правового регулирования требуются четкое определение и распределение властных функций, установление баланса целей, полномочий, взаимоотношений и ответственности государственных органов.

<67> См.: Тихомиров Ю.А. Теория компетенции. М., 2001.

Развитие рыночной экономики и, как следствие, такой характеристики организованной системы, как саморегулирование при взаимодействии с государственным регулированием, влечет за собой "перенесение" части властных полномочий на физические и юридические лица, не являющиеся соответственно должностными лицами, государственными и муниципальными органами.

Кроме того, есть лица - например, саморегулируемые организации, - которые в отличие от специального субъекта публичного управления не наделены властными полномочиями - компетенцией.

Еще в середине XX в. болгарскими юристами П. Стайковым и А. Ангеловым была предложена актуализировавшаяся в наше время классификация властных полномочий на "связанные" и "свободные" <68>. Связанные полномочия предполагают точное установление в законе предмета деятельности и обязанностей субъектов. Свободные - определение в законе только общих принципов деятельности уполномоченных субъектов.

<68> См.: Административное право Народной Республики Болгарии. Общая часть. М., 1960. С. 11. Эта терминология воспринята и отечественной наукой. См.: Попович С. Административное право. Общая часть. М., 1968. С. 326; Бельский К.С. Феноменология административного права. Смоленск, 1995. С. 27.

Для публично-правового регулирования характерен императивный метод, когда субъект с властными полномочиями устанавливает нормы в одностороннем порядке. Их спектр весьма широк - от норм-целей и норм-принципов до норм-заданий и санкций. В императивных нормах, связанных с возложением обязанности, разрешением, запретом, реализуется прямое регулирование. В то же время даже среди прямых методов по степени управляющего воздействия на объект различают: императивные, уполномочивающие (разрешающие), поощрительно-рекомендательные.

Одновременно в публичном праве широко применяются методы договорного регулирования. В современных условиях приоритет отдается косвенному регулированию, которое означает применение различных экономических рычагов и стимулов. Это также свидетельствует о развитии гражданско-правовой природы предпринимательских отношений и сближении с нею природы отношений, связанных с регулированием предпринимательской деятельности.

Во внешних акционерных правоотношениях косвенное (экономическое) воздействие превалирует над прямым (административным в узком смысле слова).

Акционерное право на различных этапах развития и в разных странах демонстрирует всю палитру возможностей в рамках административно-правового метода: от жесткого урегулирования всех вопросов создания и деятельности акционерных обществ до провозглашения почти полной их свободы в вопросах организации и деятельности. Необходимо четкое определение сфер императивного, диспозитивного и локального регулирования, а также направлений и пределов последнего.

В целом же на общественные отношения осуществляется комплексное правовое воздействие. Немецкие юристы видят полезность современного разделения права на публичное и частное при определении путей правового развития, сфер применения законов и основных прав субъектов, при установлении ответственности за виновное нанесение ущерба, порядка исполнения, критериев толкования, одновременно отмечая слабость простой дихотомии и наличие скорее "полутонов" <69>.

<69> См.: Рихтер И., Шупперт Г.Ф. Судебная практика по административному праву. М., 2000. С. 89 - 93.

Напомним, что в научной литературе наряду с выделением отраслевых методов регулирования существует и другая позиция: все отрасли права в регулятивных целях используют единые правовые средства, заложенные в самой природе права. Их минимальный набор сводится к запрету, предписанию, дозволению <70>.

<70> См.: Аверина Е.А. Административное право России в вопросах и ответах: Учеб. пособие. М., 2006. С. 5 - 6.

При всей неоднородности методов регулирования общая тенденция развития акционерного права и законодательства состоит в расширении сферы действия диспозитивных норм и ориентации императивных норм на защиту более слабой стороны правоотношения, в перемещении акцента в государственном руководстве и контроле за организацией и деятельностью акционерных обществ с авторитарных, пенициарных рычагов на гражданско-правовые и финансовые, имущественные и налоговые, государственные трансферты и т.п.

§ 3. Акционерное право: подходы к определению

Акционерное право в системе норм. Проблема комплексных отраслей права. Акционерное право как комплексная отрасль законодательства, как отраслевая правовая наука и правовая учебная дисциплина.

Акционерное право входит в систему юридических форм экономических отношений. Оно не только дает форму базисным явлениям, так как имеет дело с отношениями производства, распределения, обмена и потребления, получающими отражение в волевых отношениях, но и ищет новые формы для этих развивающихся явлений. Кроме того, акционерное право определяет правовой статус и внутреннюю организационную структуру субъектов, а также правовой режим объектов регулируемых им отношений. В сферу акционерного права входит деятельность государства, общественных организаций и объединений и саморегулируемых организаций, затрагивающая объекты, субъекты акционерных правоотношений и сами эти отношения.

Под любым правом (гражданским, уголовным и т.д.) понимают:

1. Отрасль права как систему норм.

2. Соответствующее законодательство как систему нормативных актов.

3. Науку как систему знаний о соответствующих явлениях (в статике) и как деятельность по производству новых знаний (в динамике).

4. Учебный курс как систему информации о соответствующих правовых знаниях <71>.

<71> Подробнее см. любые издания учебников по теории государства и права.

Отрасли права разграничиваются при помощи объективных критериев предмета и метода правового регулирования, в определенной степени по функциям. Их объединяют принципы права и государственного устройства, основополагающие критерии и понятийный аппарат <72>.

<72> См. также: Братусь С.Н. Отрасль советского права: понятие, предмет и метод // Сов. государство и право. 1979. N 11.

Под предметом правового регулирования понимают сходные общественные отношения, лежащие в основе деления системы права на отрасли, регулирующиеся данной отраслью права; под методом - систему специфических способов, средств, приемов, посредством которых право как регулятор общественных отношений воздействует на них в нормативном порядке, устанавливая правила поведения их участников, предоставляя им права и наделяя их обязанностями. Как и всякая система, отрасль права представляет собой единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей и предполагает не только единство, но и дифференциацию. Входящие в предмет отрасли права общественные отношения подразделяются на определенные группы, составляющие предметы соответствующих подотраслей и институтов.

Под правовым институтом понимают законодательно обособленную совокупность правовых норм, обеспечивающих комплексное регулирование определенной относительно самостоятельной группы однородных и взаимосвязанных общественных отношений (или их однородных сторон). То есть для института права характерны однородность его содержания, комплексность правового регулирования и законодательная обособленность <73>.

<73> См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций. Т. I. Свердловск, 1972.

Подотрасль права представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов и имеет свои подотраслевые предмет и метод регулирования.

В теории права дискутируется вопрос о субинститутах права и комплексных отраслях права.

Рассмотрев акционерные отношения, мы считаем обоснованным вывод, что для признания акционерного права отраслью права ему не хватает предметного единства и собственного метода правового регулирования, развитой внутренней дифференциации. Собственные принципы и понятийный аппарат акционерного права находятся в стадии становления <74>.

<74> См. также: Братусь С.Н. Указ. соч.

При бесспорном наличии комплексности правового регулирования и законодательной обособленности акционерному праву для признания его правовым институтом не хватает однородности его содержания. Кроме того, напомним, что в него входит часть норм гражданско-правового института юридических лиц.

В отличие от подотрасли права акционерное право не представляет собой совокупность нескольких однородных и предметно взаимосвязанных правовых институтов, а комбинирует элементы различных подотраслей и институтов, относящихся в том числе к различным отраслям права. Так, обратившись только к одной отрасли - гражданскому праву, мы обнаруживаем, что в акционерном праве используются общие (основные) положения гражданского права, представляющие собой своеобразный юридико-технический, понятийный аппарат. Из них особое значение имеют общая характеристика оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей, общие условия осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей, институт защиты гражданских прав, институты юридических лиц, ценных бумаг, сделок, представительство. Акционерное право пересекается с такими подотраслями, как "Право собственности и иные вещные права" (правовые формы акционерной собственности), "Обязательственное право" (обязательства по передаче имущества акционерного общества или акционера в право собственности или иное вещное право), "Личные неимущественные права" (право на имя (наименование), деловая репутация) <75>. В отличие от подотрасли в акционерном праве также отсутствует критерий собственных подотраслевых предмета и метода регулирования.

<75> См. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право. Р. I, гл. 1.

Не касаясь классификации отраслей права (например, на базовые, первичные, специальные, производные и т.д.), отметим три момента. Во-первых, вряд ли нужно спешить с выделением в качестве самостоятельных отраслей еще не сложившихся структур права. Во-вторых, принятие в какой-либо отрасли (блоке) законодательства базового закона еще не является основанием для формирования на основе отрасли законодательства обособленной отрасли права. В-третьих, в доктринальной литературе до сих пор отсутствует единство мнений по поводу комплексных отраслей права.

Термин "комплексная отрасль права" и сама идея таких отраслей выдвинуты В.К. Райхером, который, анализируя вопросы страхования, высказался за то, что в пределах системы советского социалистического права следует различать две категории отраслей: основные и комплексные <76>. Впоследствии эта идея была поддержана О.С. Иоффе (отказавшимся от нее через некоторое время), М.Д. Царегородским и Ю.К. Толстым (наиболее детально обосновавшим эту концепцию) <77>. С.С. Алексеев называл комплексы правовых норм в 70 - 80-е гг. XX в. комплексными образованиями в структуре права, а в конце XX в. - комплексными отраслями права (торговое право, право прокурорского надзора, морское право) и выявил тенденцию перерастания своеобразных сфер комплексного характера, юридически опосредующих новые "слои социальности" (информационное, предпринимательское, экологическое право), в основные отрасли <78>.

...