Акционерное право: основные положения и тенденции

<76> См.: Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947. С. 190.<77> См.: Толстой Ю.К. Кодификация гражданского законодательства в СССР (1961 - 1965): Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Л., 1970; Он же. О теоретических основах кодификации гражданского законодательства // Известия вузов: Правоведение. 1957. N 1; Царегородский М.Д., Иоффе О.С. О системе советского права // Сов. государство и право. 1957. N 6.<78> См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. С. 254 - 259; Он же. Право. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С. 46.

Концепция комплексных отраслей права предусматривает их деление на основные и комплексные. Основные отрасли характеризуются предметным единством; в их состав не могут входить нормы других отраслей права; каждая из них обладает специфическим методом регулирования; они занимают определенное место в системе права.

Комплексные отрасли права, по мнению В.К. Райхера, должны соответствовать трем условиям: "Во-первых, необходимо, чтобы совокупность правовых норм была адекватна определенному, специфическому кругу общественных отношений, т.е. имела бы в этом смысле единый и самостоятельный предмет регулирования, а следовательно, и предметное единство. Во-вторых, регулируемый такой совокупностью норм специфический круг отношений должен обладать достаточно крупной ОБЩЕСТВЕННОЙ ЗНАЧИМОСТЬЮ. В-третьих, образующий такую совокупность нормативно-правовой материал должен обладать достаточно ОБШИРНЫМ ОБЪЕМОМ" (выделено автором. - В.Д.) <79>.

<79> Райхер В.К. Указ. соч. С. 189 - 190.

Комплексные отрасли лишены предметного единства; по составу они складываются из норм основных отраслей права; в них используется ряд методов регулирования основных отраслей; они занимают не самостоятельное, а условное - в зависимости от целей систематизации - место в системе права.

Одновременно в литературе высказывалась серьезная критика комплексных отраслей <80>. "Подразделение юридических норм на отрасли определяется не соображениями целесообразности и удобства изучения правового регулирования отношений, а объективно существующей дифференциацией права, его содержания" <81>. Исследователи нового поколения также подчас занимают прямо противоположные позиции. Например, Г.П. Курдюк относит к комплексным отраслям права совокупность отраслей права, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в различных сферах жизнедеятельности общества, но объединенные по функциональному назначению (информационное, коллизионное право, права человека и др.), а Д.Е. Петров категорически возражает против признания таких отраслей права <82>.

<80> См., например: Хозяйственное право / Отв. ред. В.П. Грибанов, О.А. Красавчиков. М., 1977; Ученые труды. Т. VI. Серия "Гражданское право". Свердловск, 1961.<81> Братусь С.Н., Алексеев С.С. О разработке правовых вопросов управления народным хозяйством // Известия вузов: Правоведение. 1963. N 4.<82> См.: Курдюк Г.П. Отрасль права как элемент системы права (теоретико-правовое исследование): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Краснодар, 2004. С. 21; Петров Д.Е. Отрасль права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2001. С. 17.

"Система права служит основой для построения системы законодательства как его структурной формы" <83>. Отрасли законодательства выделяются по предмету правового регулирования. Он менее однороден, чем у отраслей права, в связи с чем есть парные отрасли права и законодательства (например, гражданское, трудовое), а в других случаях отрасль законодательства не имеет корреспондирующей отрасли права.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

<83> Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства // Концепции развития российского законодательства / Ред. коллегия: Л.А. Окуньков, Ю.А. Тихомиров, Ю.П. Орловский. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1998. С. 10.

Система законодательства есть выражение системы права, ее объективированная форма <84>. При этом нормы, входящие в систему отрасли законодательства и в систему отрасли права, могут не совпадать. С одной стороны, система отраслевого законодательства может включать в себя и комплексные нормативные акты (содержащие нормы различных отраслей права), т.е. быть шире отрасли права по объему. С другой стороны, в систему отраслевого законодательства могут входить не все юридические нормы, относящиеся к регулируемым отношениям, а только из определенных нормативных актов. Взаимодействие системы права и системы законодательства позволяет более эффективно и качественно осуществлять правовое регулирование всей системы общественных отношений <85>.

<84> См.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 2000. С. 223.<85> О соотношении системы права и системы законодательства см.: Бобылев А.И. Проблемы правопонимания, формирования системы права и системы законодательства // Право и политика. 2002. N 2; Поленина С.В. Взаимодействие системы права и системы законодательства в современной России // Государство и право. 1999. N 9.

Применительно к законодательству существование комплексных отраслей вызывает в литературе большее одобрение. Более того, выделяют комплексные отрасли законодательства в широком и узком смысле слова. Под первыми предлагают понимать те отрасли, которые не существуют как органичное целое, а формируются искусственно, в результате систематизации или научного исследования (например, экономическое законодательство). А комплексные отрасли законодательства в узком смысле слова - это те, которые содержат в себе настолько взаимосвязанные нормы права различных отраслей, что они в совокупности представляют собой неразрывное целое (например, банковское законодательство) <86>.

<86> См.: Милушин М.Н. Формирование комплексных образований в системе законодательства РФ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003; Ведяхин В.М. Правовая семья и система права как факторы формирования // Актуальные проблемы правоведения. 2004. N 3(9). С. 13.

На основе вышеизложенного представляется возможным рассматривать акционерное право как комплексную отрасль законодательства.

Отраслевую правовую науку можно охарактеризовать как единство двух элементов: системы знаний о соответствующих явлениях (в статике) и деятельности по производству новых знаний (в динамике).

Любая наука, представляя собой сферу исследовательской деятельности, направленную на производство новых знаний, включает понятийный и категориальный аппарат, методы научно-исследовательской работы, ученых, научные учреждения, структуру и динамику научного знания и научной деятельности, систему научной информации, а также всю сумму уже имеющихся знаний, выступающих в качестве предпосылки или средства, или результата научного производства, формирование и функционирование научного знания. Наука также рассматривает взаимодействие своего предмета с другими областями научного знания, социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества <87>.

<87> См., например: Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова.

Исторически оформились три функции науки, в том числе правовой: 1) объяснительная, 2) преобразовательная, 3) функция научного предвидения.

Основная задача науки - познание предмета. Чем дальше продвигается наука по этому пути, тем больше приобретает средств и методов для активного воздействия на предмет исследования. Воздействие может быть эффективным и полезным при условии корректности научного предвидения и его адекватного отражения в формах воздействия.

Научное предвидение основывается на обобщении теоретических и экспериментальных данных, учете объективных закономерностей развития. Оно может быть двоякого рода: 1) относительно неизвестных, не зарегистрированных в опыте, но существующих явлений; 2) относительно явлений, которые еще только должны возникнуть в будущем при наличии определенных условий. Научное предвидение всегда основывается на распространении познанных закономерностей, законов на область неизвестных или не возникших еще явлений, где данные законы должны сохранять силу. Научное предвидение неизбежно содержит и элементы вероятностных предположений, особенно в отношении конкретных событий будущего и их сроков, что обусловлено возникновением в процессе развития качественно новых причинных связей и возможностей, не существовавших ранее, а в применении к обществу - и особой сложностью процессов его развития. Критерием правильности научного предвидения в конечном счете всегда является практика.

Возможность самостоятельного исследования правовой формы независимо от порождающей ее экономической материи уже давно не подвергается сомнению <88>. Предметом правовой науки являются отрасль права, отраслевое законодательство, иные источники права, регулируемые правом общественные отношения, правоотношения, основания их возникновения, правоприменительная практика, а также история и закономерности развития отрасли, ее предмет и метод, понятийный аппарат, взаимодействие с другими отраслями права, наукой и практикой, опыт зарубежных стран и т.д. В правовой науке применяются обще- и частнонаучные методы исследования: диалектический материализм, метод сравнительного правоведения, комплексный анализ, системный подход, метод конкретных социологических исследований и т.д.

<88> См., например: Штаммлер Р. Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории. СПб., 1907. Т. 1. С. 173 - 177.

Наука акционерного права вскрывает объективные закономерности возникновения, существования и развития акционерных обществ, акционерных отношений, акционерной собственности. Каждый этап их истории, которая также входит в предмет науки, обусловлен необходимостью разрешения очередного противоречия между производительными силами и производственными отношениями, проблем отчуждения, совершенствования экономических и правовых отношений собственности. Собственность является основополагающим экономико-правовым вопросом любой системы. Акционерное право исследует, как логика ее развития, развития форм соединения факторов производства, непосредственных производителей со средствами производства и форм устранения собственником всех окружающих его лиц от присваиваемых им материальных благ привела к появлению акционерных обществ.

Наука доказывает, что причины возникновения акционерной формы связаны не с капитализмом, а с товарным производством как таковым. В качестве формы хозяйствования акционерная подсистема отношений универсальна и может развиваться при любом способе организации производства. В идеале, на основе этой формы происходят, с одной стороны, прямое общественное присвоение средств производства для осуществления расширенного воспроизводства и, с другой стороны, прямое индивидуальное присвоение их в качестве средств к жизни. Акционерное право демонстрирует, как собственность акционерных обществ обогащает возможности реализации такой важной и перспективной экономической формы собственности, как коллективная, и такой правовой формы ее реализации, как право собственности юридических лиц. Акционерное общество как юридическое лицо является средством организации имущественных отношений и правовой формой коллективной предпринимательской деятельности.

Юридические формы закрепления и функционирования видов экономической реализации собственности могут не совпадать с последними по своему содержанию, а те в свою очередь - отличаться от отношений собственности, общественного способа производства и присвоения материальных благ. Наука акционерного права опровергает ряд несостоятельных теоретических положений о содержании собственности, экономических формах ее реализации и юридических формах их закрепления и регулирования. Право и гражданское право в частности, которое ближе к базису, оказывают на него активное воздействие, влияют как на закрепление уже сложившихся отношений, так и на зарождение и развитие новых отношений. Наука не только вскрывает объективные экономические закономерности существования акционерных обществ и, как и положено общественной науке, изучает складывающиеся в связи с этим общественные отношения, но и исследует процесс их правового регулирования.

Именно наука акционерного права (наряду с наукой гражданского права) обосновывает и исследует генетическую связь акционерного права и акционерных правоотношений с гражданским правом. Но в акционерном праве наряду с имущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, присутствуют и имущественные отношения, основанные на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в первую очередь финансовые и административные <89>. Наука исследует, какие элементы предмета, метода и понятийного аппарата административного и финансового права могут быть использованы для нужд акционерного права.

<89> За рамками настоящего исследования остаются уголовные и процессуальные правоотношения. Первые - так как уголовные правонарушения в сфере акционерных правоотношений не обладают достаточной для включения их в предмет акционерного права спецификой. Вторые - так как процесс является формой существования права, рассмотрение споров с участием акционеров и акционерных обществ полностью подчиняется нормам гражданского и арбитражного процесса. К уголовному процессу относится все сказанное выше об уголовных и процессуальных правоотношениях.

Акционерное право сводит в единую систему акционерного законодательства разрозненные гражданско-правовые, административно-правовые, государственно-правовые, трудовые, финансово-правовые и другие нормы, регулирующие различные аспекты акционерных отношений, а также изучает и другие источники.

Современные исследователи выделяют, как правило, три основные, но невсеобъемлющие группы отраслей права: государственно-правовую, гражданско-правовую и уголовно-правовую. Им соответствуют группы отраслей законодательства и науки. С каждой из них взаимодействует акционерное право. Так, в соответствии с конституционным принципом разделения властей (сфера государственного права) акционерное право дает понятие и строит систему акционерного законодательства. Государственное право дает понятие и систему государственных органов, акционерное право решает вопрос об их участии в акционерных обществах. Акционерное право конкретизирует конституционные права и свободы, в первую очередь, связанные с собственностью и предпринимательской деятельностью. В рамках, обозначенных государственным правом, существует и функционирует акционерная собственность, установлен правовой режим различных объектов акционерных правоотношений (в первую очередь, акций). Большое значение для акционерного права имеет государственная регистрация акционерных обществ как юридических лиц.

Административные акты в ряде случаев являются основаниями возникновения, изменения и прекращения акционерных правоотношений (например, согласие и разрешение антимонопольного органа и ЦБ РФ на приобретение определенного количества акций, решение антимонопольного органа о разделении акционерного общества). Большое значение для правосубъектности акционерных обществ имеет институт лицензирования, осуществляемого в административном порядке.

Акционерное право использует такие категории финансового права, как деньги и валютные ценности (например, при внесении их в уставный капитал), ценные бумаги, налоги (в том числе подоходный налог на дивиденды).

Обширна система взаимосвязей акционерного права с другими науками гражданско-правового цикла. Исторически из гражданского права выделилось трудовое право. Элементы трудовых правоотношений мы наблюдаем в органах акционерного общества. Актуален вопрос о системах акционерной собственности рабочих и служащих. Также из гражданского права выделилось семейное, которое вразрез с нормами акционерного законодательства и законодательства о ценных бумагах решает сегодня судьбу акций <90>.

<90> См.: ст. 35 Семейного кодекса.

То, что в предмете науки акционерного права отсутствует соответствующая отрасль права, порождает определенные проблемы с понятийным аппаратом и внутренней системой науки. Наука акционерного права включает в свой предмет понятийный аппарат и ряд общих положений технических наук и отраслей права, которые так или иначе связаны с акционерными правоотношениями. Сами определения акционерного права, акционерных правоотношений, акционерных обществ - все это результат научных исследований. Акционерное право использует и объединяет различные исследования в экономике, финансовой науке, истории, философии, социологии, теории управления, связанные с акционерными обществами и (или) дающие ей научный инструментарий.

В акционерном праве применяются обще- и частнонаучные методы исследования: диалектический материализм, наблюдение, анализ, комплексный и многоотраслевой анализ, синтез, аналогия, сравнение, объяснение, доказательство, эксперимент, индукция, дедукция, редукция, элементаризм, системный подход, метод сравнительного правоведения, метод конкретных социологических исследований, логический, статистический и т.д.

Таким образом, наука "Акционерное право" - это система знаний о правовых явлениях в сферах организации и деятельности акционерных обществ, а также регулирования деятельности акционерных обществ и акционеров (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

Внутренняя система науки и учебной дисциплины строится с учетом внутренней системы соответствующей отрасли права и того влияния, какое оказывает на нее система отрасли законодательства. Отсутствие самостоятельной отрасли права и споры по вопросу о наличии соответствующей отрасли законодательства имеют своим следствием отсутствие единообразия во взглядах исследователей на систему этой науки (что, может быть, и неплохо само по себе), единого подхода к ее построению и, самое прискорбное, некоторую размытость предлагаемых систем, а то и вовсе отказ от построения какой-либо системы. С учетом того, что система науки организует ее содержание и является предпосылкой построения учебной дисциплины, ее разработка представляется одной из актуальных задач.

Учебная дисциплина изучает функционирование и развитие науки, структуру и динамику научного знания и научной деятельности, взаимодействие науки с другими социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества. Предметом учебного курса права являются и отрасль права, и отрасль законодательства, и отрасль науки. В рамках учебной дисциплины рассматривается их природа и развитие, сопоставляются и анализируются различные концепции, исследуется соотношение и взаимодействие отрасли права, отрасли законодательства и отрасли науки между собой, а также с однопорядковыми явлениями (другими отраслями права и т.д.). И здесь как никогда актуальна идея замечательного ученого, родоначальника цивилистической школы юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, доктора юридических наук, профессора В.П. Грибанова: учить не законам, а праву. В этом - спасение от схоластики и источник поступательного движения.

Акционерное законодательство и наука акционерного права являются предметом учебного курса "Акционерное право". В нем рассматриваются их природа и развитие, сопоставляются и анализируются различные концепции, исследуется соотношение и взаимодействие акционерного законодательства и правовой отраслевой науки акционерного права между собой и однопорядковыми явлениями. Уделяется внимание изучению функционирования и развития науки акционерного права, структуры и динамики научных знаний и научной деятельности, взаимодействия этой науки с другими социальными институтами и сферами материальной и духовной жизни общества.

Концепция курса предполагает прохождение студентом в период обучения следующих стадий:

I. Формирование представления о понятии и предмете акционерного права:

1. "Пассивное" восприятие и накапливание информации.

2. Приобретение навыков целенаправленного восприятия акционерно-правовых явлений.

3. Обогащение знаний и формирование представлений об эталонах, обеспечивающих полноценное восприятие акционерно-правовых явлений.

4. Расширение объема представлений о конкретных предметах и явлениях, входящих в сферу регулирования акционерного права.

5. Формирование представления об абстрактных понятиях акционерного права.

II. Формирование акционерно-правовых понятий:

1. Обогащение словаря акционерно-правовых терминов.

2. Выделение и распознавание акционерно-правовых понятий среди других:

а) по существенным признакам;

б) на основе овладения приемом сравнения.

3. Овладение приемами группировки, классификации и обобщения знаний о предметах и явлениях акционерного права с целью формирования понятий.

III. Оперирование акционерно-правовыми знаниями, понятиями и навыками:

1. Перенос акционерно-правовых знаний, умений, понятий теоретического уровня в самостоятельную практическую деятельность.

2. Перенос акционерно-правовых знаний, умений, понятий теоретического уровня в самостоятельную научную деятельность, соединение их с новыми понятиями, выработка новых акционерно-правовых знаний.

Целью курса является достижение всестороннего глубокого понимания студентами природы и сущности акционерных правоотношений, подготовка к практической деятельности высококвалифицированных специалистов, формирование творческой личности будущих специалистов.

После изучения данного курса студенты должны быть способны продолжать процесс изучения права самостоятельно, иметь навыки практической работы, понимать смысл нормативных актов и применять нормы акционерного права к конкретным жизненным ситуациям; иметь навыки научно-исследовательской работы в области акционерного права.

Обучение строится с использованием активных методов: сочетание аудиторных занятий и самостоятельной работы, а также - по возможности - выездных занятий (на общие собрания акционеров, в депозитарий, к реестродержателю и т.п.). В аудиторные занятия входят лекции, практические занятия, консультации. Самостоятельная работа - написание курсовых и дипломных работ, работа с литературой и нормативными актами, подготовка рефератов, сбор библиографии, решение казусов и другие формы.

Учебный курс "Акционерное право" преподается в рамках гражданско-правовой специализации сразу после изучения студентами экономической теории, гражданского, административного, финансового и других важнейших отраслей права. Следовательно, он направлен не на повторение уже изученного, а на углубленное исследование проблем на базе пройденного материала <91>.

<91> См.: Долинская В.В. Акционерное право. Р. I, гл. 1, § 4.

На современном этапе первый в России самостоятельный курс "Акционерное право" стал читаться в Московской Государственной Юридической Академии. По этой дисциплине разработана программа курса, подготовлен и опубликован единственный авторский учебник, получивший гриф Министерства общего и профессионального образования РФ "Рекомендован в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению и специальности "Юриспруденция". Акционерное право читается в ряде ведущих государственных и негосударственных вузов страны: МГЮА, МГИМО(У) МИД РФ, в Башкирском государственном университете, на юридическом факультете Самарского государственного университета, в Институте государства и права Тюменского государственного университета, в Экономико-правовом институте и других - для студентов различных форм обучения (в том числе при подготовке специалистов, магистров, при получении второго высшего образования) как основной курс или спецкурс гражданско-правовой специализации.

Подведем итоги.

В связи с неоднородностью акционерных правоотношений и метода их правового регулирования рассматривать акционерное право в качестве самостоятельной отрасли права представляется необоснованным.

Целесообразнее рассматривать акционерное право как комплексную отрасль законодательства, как отраслевую правовую науку и правовую учебную дисциплину.

Наука "Акционерное право" - это система знаний о правовых явлениях в сферах организации и деятельности акционерных обществ, а также регулирования деятельности акционерных обществ и акционеров (в статике) и деятельность по производству новых знаний (в динамике).

Глава 3. Источники акционерного права

§ 1. Понятие и виды источников акционерного права

Формы права, источники права. Классификация источников акционерного права. Общая характеристика источников акционерного права.

Вопрос об источниках права относится к числу тех проблем, которые имеют большое значение для теории права, определяют во многом структуру и систему отраслей права, проявляются в области применения правовых норм. Но анализ юридической литературы показывает существенные различия во взглядах ученых не только на понятие и соотношение различных видов источников права, но и на трактовку самого этого термина.

Понятие "источники права" впервые ввел более двух тысяч лет назад Тит Ливий в своей "Римской истории": он назвал Законы XII таблиц fons omnis publici privatique juris (источником всего публичного и частного права) <1> в том смысле, что эти законы представляют собой основу, на базе которой сложилось и развивалось современное ему римское право. Как самостоятельная научная проблема вопрос об источниках права исследуется с XIX в.

<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Казань, 1901. Т. 1: Введение. Вып. 1. С. 146.

Н.К. Ренненкампф, понимавший под источниками права "силы, основы, причины, производящие право", выделял среди них власть законодателя, "формы, в которых образуется и действует право", и "источники познания права" <2>.

<2> См.: Ренненкампф Н.К. Юридическая энциклопедия. Киев, 1898. С. 51 - 56.

Н.М. Коркунов считал источниками права формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права <3>.

<3> См.: Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1909. С. 283.

Л.И. Петражицкий утверждал, что так называемые "источники права: обычное право, законное право и т.д. суть не что иное, как само право, виды позитивного права, разновидность права" <4>.

<4> Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. II. СПб., 1907. С. 513.

По мнению Ю.С. Гамбарова, под источниками права понимают, "с одной стороны, все то, что оказывает решающее влияние на образование и развитие права - характер народа, его нравы, общественный строй... с другой стороны... - всевозможные свидетельства, документы и другие памятники, осведомляющие нас о содержании того или другого права, равно как и факты, с которыми связывается приобретение различных субъективных прав, например рождение, смерть, изъявление воли и т.п." <5>. Отдавая дань, как и К.М. Коркунов, трактовке источников права в технико-юридическом смысле, он также писал о формах, "в которых возникают и действуют всевозможные веления права, другими словами, то, откуда всякий, кто ищет право... извлекает нормы для разрешения каждого представляющегося ему конкретного случая" <6>.

<5> Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911. Т. 1: Общая часть. С. 182.<6> Там же. С. 183.

Г.Ф. Шершеневич писал, что под термином "источники права" понимают: a) силы, творящие право, например... волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть; b) материалы, положенные в основу того или другого законодательства...; c) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права; d) средства познания действующего права <7>. С позиции трактовки источников права в технико-юридическом смысле это "формы выражения положительного права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом" <8>.

<7> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. II. М., 1911. С. 368 - 369.<8> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 36.

Дискуссия о понятии "источники права" продолжилась в советское время, осложнившись вопросом об их делении на материальные и формальные. В первом случае имелись в виду материальные условия жизни общества, сила, которая создает право <9>. Во втором - форма, благодаря которой правовая норма приобретает общеобязательный характер <10>.

<9> См.: Кечекьян С.Ф. О понятии источника права // Ученые записки МГУ. Вып. 116. Труды юридического факультета. Кн. 2. М., 1946. С. 3.<10> См.: Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. М., 1940. С. 173; Кечекьян С.Ф. Указ. соч. С. 5.

Такой подход к проблеме вызывал критику и у теоретиков права, и у представителей отраслевой науки <11>.

<11> См., например: Тункин Г.И. Вопросы теории международного права. М., 1962. С. 121.

Предлагались различные варианты решения проблемы выбора между терминами "источник права" и "форма права".

А.Ф. Шебанов указывал на целесообразность и научную корректность использования вместо источников права термина "формы права", так как последний отвечает на вопросы: какова внутренняя организация нормативно-волевого содержания права; каково его внешнее выражение; в каком конкретном проявлении выступают характерные для этого содержания определяющие элементы. Законы, правительственные постановления и другие акты государства, именуемые в литературе "формальным источником права", сами по себе права не создают: как форма его выражения эти акты не могут быть источником своего содержания <12>.

<12> См.: Шебанов А.Ф. О понятиях источника права и формы права // Сов. государство и право. 1965. N 4. С. 30 - 32.

А.М. Васильев, который предложил такое сложное понятие, как "форма (источник) права", писал, что употребление в наименовании данной категории слова "источник" - это "дань юридической традиции, сохранившейся в отраслевых юридических науках, которые используют этот термин для наименования того, что современная теория права выражает понятием "форма права" <13>.

<13> Васильев А.М. Правовые категории: Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 167.

С.А. Зивс не отказывался от понятия "источник права", определяя его как "внешнюю форму объективизации правовой нормы", но ввел дополнительные необходимые элементы в его характеристику: 1) внешняя форма (форма установления и выражения права) и 2) конститутивный элемент (придание норме качества правовой нормы) <14>.

<14> См.: Зивс С.Л. Источники права. М., 1981. С. 9.

К.А. Алимжан считает, что понятия "форма права" и "источник права" не тождественны. "Форма права в отличие от источника права подразумевает специфический юридический язык (понятийный аппарат), особую систему (подсистему) права, определенную систему и иерархию источников права и иные правовые средства и факторы, в целом определяющие своеобразную интерпретацию правовой материи и оригинальный правовой взгляд (правопонимание). Правовая система всякого общества строится на основе взаимодействия нескольких форм права либо на основе конкретной доминирующей формы права, воспринимающей некоторые элементы других форм" <15>.

<15> Алимжан К.А. Обычное право как форма права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Алматы, 1999. С. 3.

Современная российская правовая наука восприняла все лучшие "наработки" предшественников и использует как термин "источники права", так и более многозначный термин "формы права" <16>.

<16> См. подробнее: Зивс С.Л. Указ. соч.; Кутафин О.Е. Источники конституционного права Российской Федерации. М., 2002; Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999.

Под формой права в самом широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений. В таком понимании право является исторически обусловленной формой организации общественных отношений. В этом аспекте право выступает в качестве формы определенных экономических отношений и социальных интересов, которые рассматриваются как содержание права.

В более узком, специальном смысле формой права называются определенные способы внешнего выражения права как одного из компонентов "юридической формы", призванные упорядочить содержание, придать ему свойства государственно-властного характера.

Различаются внутренняя и внешняя формы права. Внутренней формой называется система права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и - отчасти - методу правового регулирования. Система права - это его структура, обусловленная в конечном счете экономическим базисом общества. Внешней формой права называются способы установления правовых норм, объективированный комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Результат осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах и других аналогичных явлениях, которые являются юридическим источником права. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию <17>.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник Н.И. Матузова, А.В. Малько "Теория государства и права" включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

<17> См. также: Кулапов В.Л. Формы права: Тема 16 // Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2001. С. 374 - 375; Нерсесянц В.С. Указ. соч. С. 339 - 400; Разумович Н.Я. Источники и формы права // Сов. государство и право. 1988. N 3.

Истории классового общества известны три основных способа "возведения в закон" господствующими классами своей воли, придания ей общеобязательной силы. Это санкционирование государством некоторых обычаев, в поддержании и закреплении которых заинтересован господствующий класс; придание нормативной силы решению органа государства по конкретному делу; прямое установление государством предписания общего характера. Им соответствуют такие формы права, как правовой обычай, правовой прецедент <18>, нормативный акт.

<18> С разделением административных и судебных форм деятельности государства стали различать административные и судебные прецеденты.

Кроме перечисленных известны и другие формы права: договор, санкционированные государством нормативные акты негосударственных организаций. Юридическое значение в некоторых государствах придавалось и религиозным нормам. Любая норма права независимо от формы ее выражения действует в составе правовой системы.

Итак, источники акционерного права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся акционерно-правовые нормы.

В целом на акционерное право распространяется общая система источников права <19> и, следовательно, общие для нее проблемы <20>. Попытаемся через них выйти на специфику акционерного права.

<19> См. подробнее: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. Р. I, гл. 4; Она же. Источники гражданского права: Учеб. пособие. М., 2005. § 1.2; Марченко М.Н. Источники права: Учеб. пособие. М., 2005.<20> См.: Долинская В.В. Состояние, проблемы и тенденции развития российского права: законодательство, наука, образование // Общество. Право. Экономика: Материалы Всероссийской (межрегиональной) научно-практической конференции (Москва, 23 - 24 января 2003 г.) / Отв. ред. Н.С. Голубкова, В.В. Долинская. М., 2003.

Применительно к России согласно теории права, Конституции РФ (в первую очередь, п. "о" ст. 71) и ГК различают следующие источники акционерного права:

I. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК).

II. Конституция Российской Федерации и федеральные конституционные законы (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ).

III. Законодательство:

1) кодифицированное (п. 2 ст. 3 ГК);

2) иные федеральные законы, регулирующие акционерные отношения (п. 2 ст. 3 ГК), или

а) общее (общегражданское и т.п.),

б) специальное (акционерное),

в) по смежным сферам регулирования (о рынке ценных бумаг и т.п.).

IV. Иные акты, содержащие нормы акционерного права:

1) указы Президента РФ (п. 3 ст. 3 ГК);

2) постановления Правительства РФ (п. 4 ст. 3 ГК);

3) акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы акционерного права (п. 7 ст. 3 ГК).

V. Договоры (пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК).

VI. Правовые обычаи (ст. 5 ГК).

VII. Акты органов власти и управления субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения субъективных прав и юридических обязанностей (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК).

VIII. Действующие нормативные акты Российской Федерации и Союза ССР, изданные до введения в действие кодифицированных актов (ст. 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 января 1996 г. N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 4 Федерального закона от 26 ноября 2001 г. N 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации").

IX. Судебная и арбитражная практика (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК).

X. Локальные акты юридических лиц.

Следует особо подчеркнуть, что это система источников права, а не система законодательства.

Еще древние греки и римляне различали право и закон, естественное, не зависящее от воли людей право (фюсис) и созданное людьми позитивное право (номос). Позитивное право не должно противоречить естественному праву. Они считали, что позитивный закон должен соответствовать праву.

На современном этапе естественно-правовые теории права нашли отражение в попытке установить различие между правом как объективным явлением общественной жизни и законом как формой выражения права, а на этой основе - сформулировать понятие правового закона.

Смысл различения права и закона обусловлен необходимостью, с одной стороны, разграничения и противопоставления права и произвола, с другой стороны, установления соответствия закона объективным требованиям права.

Правовой закон, с точки зрения представителей этого направления, есть выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей. Это не продукт воли и субъективного усмотрения законодателя, а необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права, антипод произволу. Правовой закон воплощает в себе принцип формального правового равенства, имеющего всеобщий характер справедливости и распространяющегося в одинаковой мере на государственную власть и граждан. Кроме того, правовой закон учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами правового равенства <21>.

<21> См. подробнее: Нерсесянц В.С. Право и закон. М., 1983. С. 342 - 360.

Статья 71 Конституции Российской Федерации и ст. 3 ГК установили, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. То есть субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не вправе издавать законы в этой сфере. Однако гражданское законодательство в силу объективных причин, в первую очередь его предмета и абстрактного характера норм, не может и не должно охватить все гражданские правоотношения.

Полностью разделяя критическую оценку некоторых авторов <22> гл. 1 ГК, мы предлагаем искать решение проблемы в иной плоскости, а именно при выходе на уровень понятий более высокого порядка, каким и является понятие "источники права" по сравнению с их частным случаем.

<22> См., например: Толстой Ю.К. Гражданское право и гражданское законодательство // Сб. научных трудов, посвященный памяти В.А. Рясенцева / Московская государственная юридическая академия; отв. ред. А.Г. Калпин, А.И. Масляев, В.В. Долинская. Сост. В.В. Долинская. М., 1995; Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Ч. 1. СПб., 1996.

Отношения и связи правовых норм определяют не сами по себе нормы права, нормативные акты, а общественные отношения, регулируемые этими нормами. В связи с этим необходимо различать систему права и систему законодательства и, соответственно, их источники. Их "отождествление упрощает и вульгаризирует представления о праве и законе, но первое как явление и понятие богаче и шире второго... Система права служит основой для построения системы законодательства как его структурной формы" <23>.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Общая концепция развития российского законодательства" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", 1999, N 1.

<23> Тихомиров Ю.А. Общая концепция развития российского законодательства // Концепции развития российского законодательства / Ред. коллегия: Л.А. Окуньков, Ю.А. Тихомиров, Ю.П. Орловский. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1998. С. 10.

Так, в систему гражданского законодательства входят только нормы, содержащиеся в ГК и в принятых в соответствии с ним иных федеральных законах, регулирующих гражданско-правовые отношения. В систему права входят и другие юридические нормы, содержащиеся как в правовых актах (указах Президента Российской Федерации, постановлениях Правительства Российской Федерации, актах федеральных органов исполнительной власти), так и в актах муниципальных образований, юридических лиц. Кроме того, в систему права входят правовые обычаи и правовые прецеденты, которые наряду с нормативными актами являются источниками гражданского права, но не входят в гражданское законодательство <24>.

<24> Подробнее см.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1994; Теория государства и права / Под общ. ред. А.Б. Венгерова. М., 1997; а также: Аннерс Э. История европейского права. М., 1994; Богатых Е.А. Гражданское и торговое право: Учеб. пособие. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2000; Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999; Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент, 1988.

Предлагаются и другие виды источников гражданского права <25>, но в ряде случаев: а) сужение их перечня приводит к обеднению правового регулирования; б) отсутствует их система; в) авторы допускают в изложении непоследовательность и небрежность на грани ошибок. Например, правовой обычай называется источником права и в то же время признание таковым иных, кроме нормативных актов, явлений определяется как опасное; в состав гражданского законодательства включаются иные правовые акты, имеющие подзаконный характер, и т.д. <26>

<25> См., например: Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. Т. 1; Гражданское право: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. Ч. 1. М., 1996.<26> См.: Гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. С. 60, 71 - 72, 77.

Полезным будет обращение и к самой общей классификации форм права, о которой мы уже упоминали:

- правовой обычай;

- нормативно-правовой акт;

- юридический прецедент;

- договор нормативного содержания.

Система нормативно-правовых актов (законов и подзаконных актов), а также юридическая сила каждой группы источников права определяются конституциями (например, раздел VII "Законодательство Федерации" Конституции Германии 1949 г., раздел "Законодательство" Конституции Люксембурга 1868 г., раздел I, гл. V, Конституции Нидерландов 1983 г.) и изданными на их основе специальными законами, положениями о государственных органах.

Российская система источников права в целом близка принятым в романо-германской и англосаксонской "семьях права".

В то же время следует учитывать несколько значимых моментов. Во-первых, многозначность термина "правовая система". Во-вторых, множественность классификационных критериев и сложность классификации правовых семей наряду с выделением среди прочих двух наиболее распространенных и влиятельных - англосаксонской (англо-американской) и романо-германской <27>. В-третьих, различия в иерархии источников в странах монистической системы и в странах дуализма частного права. Наконец, в-четвертых, национальные особенности внутри одной правовой семьи (например, институциональная система гражданского права во Франции и пандектная - в Германии).

<27> См. подробнее: Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2001; Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (Основные правовые системы современности). М., 2000.

Абстрагируясь от этих особенностей, в общих чертах систему основных традиционных источников внутреннего права можно представить следующим образом.

В романо-германской правовой семье:

1) закон;

2) административный акт;

3) судебная практика;

4) обычай.

В англо-американской правовой семье:

1) судебный прецедент и закон;

2) административный акт;

3) обычай.

О роли других источников будет сказано позднее. Здесь же отметим только некоторую конкуренцию между обычаями (которым чаще отдается предпочтение в торговом праве) и договорами (которым, как правило, придается большая юридическая сила в праве гражданском).

В США источники включают:

I. Обязательные:

1) законы; 2) международные договоры; 3) договоры между штатами; 4) административные акты; 5) судебные прецеденты; 6) обычаи.

II. Убеждающие (используются судами для обоснования решения по конкретному иску):

1) иностранное законодательство; 2) законы, судебные решения и прецеденты других штатов.

III. Производные (используются судами для аргументации решений):

1) труды ученых-юристов; 2) справочники, энциклопедии; 3) частные кодификации по отдельным институтам гражданского права.

Примечательно сходство этой классификации с теми видами позитивного права (источников права), которые выделял Л.И. Петражицкий: законное право, обычное право, право судебной практики, а также книжное право (научные взгляды юристов, отраженные в их печатных работах) <28>. Это свидетельствует об определенной гносеологической общности и общности тенденций развития источников права.

<28> См.: Петражицкий Л.И. Указ. соч. СПб., 2000. С. 410 - 458.

Однако третья группа источников гражданского права США не признается в России источником права, так как доктрина сама по себе не имеет непосредственного юридического значения, хотя и влияет на развитие гражданского законодательства. Кроме того, она не обладает общеобязательными характерными чертами источников права.

К общей характеристике всех перечисленных выше источников относятся их нормативность и системность.

Акционерное право, как и право в целом, состоит из норм, правил поведения общего характера. Не являются источниками права, в том числе акционерного, индивидуальные правовые акты, которые распространяют свое действие персонально на конкретного субъекта права в конкретной ситуации, рассчитаны на одноразовое применение и прекращают свое действие с реализацией конкретного права или обязанности (например, решение органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации об изъятии у собственника земельного участка для государственных нужд).

Норма права устанавливается или санкционируется государством. Например, Государственная Дума принимает федеральный закон о приватизации; из закона (ст. 5 ГК) мы узнаем о признании обычая делового оборота источником гражданского права, о его юридической силе и о порядке применения.

Норма права имеет предоставительно-обязывающий характер. Она определяет границы возможного и (или) должного поведения субъектов. Так, закон предоставляет собственнику право по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия и обязывает этого собственника не нарушать своими действиями права и охраняемые законом интересы других лиц.

Нормы права являются обязательными для тех, кому они адресованы. Иные социальные нормы не носят обязательного характера. Однако степень обязательности может быть различной и зависит от круга лиц, на которые распространяется та или иная норма. Например, нормы о федеральной государственной собственности и управлении ею (п. "д" ст. 71 Конституции РФ) являются общеобязательными, а нормы, касающиеся правового положения учреждений, созданных органами местного самоуправления от имени муниципальных образований, обязательны для этих учреждений и лиц, вступающих с ними в правоотношения. Но в любом случае нормы права применяются независимо от желания субъектов и, следовательно, носят универсальный характер.

Реализация нормы права обеспечивается государством. Это означает не только применение мер государственно-принудительного характера, использование механизма правовой ответственности, но и организационные меры, дозволение законом самозащиты и мер оперативного воздействия.

Увеличение объема регулируемых отношений, тенденция к повышению абстрактности правовых норм, процесс их специализации, усложнение законодательной техники с необходимостью ведут к системности норм права.

Для системы характерно не только наличие связей и отношений между образующими ее элементами (определенная организованность), но и неразрывное единство со средой, во взаимоотношениях с которой система проявляет свою целостность. Строение и функционирование системы характеризуются иерархичностью, многоуровневостью: отдельные уровни обусловливают определенные аспекты ее функционирования, которое в целом является результатом взаимодействия всех ее уровней. Современная теория систем выделяет возможность элементов сочетаться друг с другом разнообразными способами, быть в иерархическом отношении, сосуществовать параллельно, а также изоморфизм законов, управляющих функционированием системных объектов (от греч. isos - одинаковый и morphe - форма; соответствие каждому элементу первой системы одного элемента второй и каждой связи в одной системе одной связи в другой) <29>.

<29> См.: Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова. 5-е изд. М., 1986. С. 159 - 160, 329, 427 - 428.

"Внутрисистемные отношения и зависимости в российском законодательстве не сводятся к установлению связей между нормами одной отрасли или разных отраслей... Они предполагают сочетание отраслей, подотраслей и институтов, а также общих и специальных методов регулирования... характер регулируемых отношений и типы правовых проблем, подлежащих разрешению, должны предопределять и форму... - кодекс, ...общие принципы и т.д. Неадекватная форма мешает правильному и эффективному использованию богатого набора средств правового воздействия" <30>. Итак, системность источников акционерного права включает несколько моментов: отраслевая принадлежность источника права; определение правовых форм; их иерархия.

...