Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство Юстиции Республики Узбекистан

Ташкентский Государственный Юридический Институт

Кафедра Суд и Правоохранительные Органы

Учебное пособие

по дисциплине:

Участие адвоката по уголовным делам

А.Т. Алламуратов

Ташкент - 2006

Утверждено протоколом № 1 от 28-сентября 2006 года и рассмотрено учебно-методическим Советом Ташкентского Государственного юридического института

А.Т. Алламуратов. Участие адвоката по уголовным делам. Учебное пособие. - Т.: Издательство ТГЮИ, 2006 -139 стр.

Рецензент: Зав. кафедрой уголовного права и процесса Национального Университета Узбекистана имени Мирзо Улугбека Хакбердиева Р.Т.

Данное учебное пособие предназначено для магистрантов для подготовки по предмету "Участие адвоката по уголовным делам" и подготовки семинарских и самостоятельных.

Учебное пособие назначен для магистрантов направления 5А 380111-по специальности 5А 380111-Судоустройство; прокурорский надзор; адвокатура.

Содержание

Введение

Тема 1. Общие положения участия адвоката в уголовном процессе

Тема 2. Адвокат в стадии дознания и предварительного следствия

Тема 3. Участие адвоката в суде первой инстанции

Тема 4. Защитительная речь адвоката в судебном разбирательстве и ораторское искусство

Тема 5. Участие адвоката в апелляционном и кассационном производстве

Тема 6. Участие в надзорном производстве и других стадиях уголовного процесса

Тема 7. Адвокат-представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика

Тема 8. Участие адвоката по делам о преступлениях несовершеннолетних и по делам о применении принудительных мер медицинского характера

Приложение

Список литературы

Введение

Преподавание дисциплины "Участие адвоката по уголовным делам" имеет своей целью формирование у студентов четкого представления о негосударственных и частных учреждениях, то есть об адвокатских формированиях, которые занимаются юридической практикой. К числу таких формированиям относятся юридические консультации, адвокатские фирмы и бюро. адвокат дознание следствие

Задачей дисциплины "Участие адвоката по уголовным делам" является подготовка квалифицированного адвоката, способного свободно действовать и сориентированного для работы в уголовном, гражданском и хозяйственном процессах, построенном на состязательных началах. Состязательные начала судопроизводства требуют качественного обновления адвокатского мастерства, которое должно включать в себя и психологию, и риторику, и этику, и многое другое, что даст преимущество в трудном судебном поединке.

Данная дисциплина взаимосвязана такими юридическими дисциплинами как проблемы теория государства и права, проблемы конституционного права, проблемы гражданское право, проблемы прокурорского надзора и др.

Изучение дисциплины осуществляется посредством использования традиционных и передовых методов преподавания: экспресс - опросов, тестовых опросов, программного обучения, проведения "круглых столов", деловых игр, коллоквиумов, проблемного обучения, использования технических средств обучения, клинического образования, а также иных интерактивных методов обучения (дерево решений, ролевые игры, дебаты и др.).

Общие положения участия адвоката в уголовном процессе

Защитник и допуск его в уголовный процесс. Основания обязательного участия защитника в уголовном деле. Приглашение, назначение лица в качестве защитника. Прием адвокатом защиты обвиняемого. Взаимоотношения между адвокатом и подзащитным. Процессуальная функция защитника. Защита и презумпция невиновности. Нравственные принципы защиты в уголовном процессе.

Адвокат в стадии дознании и предварительного следствия

Участие адвоката при задержании подозреваемого. Участие адвоката при предъявлении гражданину обвинения или объявления постановления о признании его подозреваемым. Участие адвоката в допросе, при производстве экспертизы и иных следственных действиях. Участие адвоката при приостановлении предварительного следствия. Участие адвоката при окончании предварительного следствия. Ознакомление с материалами дела, заявление адвокатом ходатайств и отводов. Порядок обжалования адвокатом действий дознавателя, следователя и прокурора.

Участие адвоката в суде первой инстанции

Адвокат в подготовительной части судебного заседания. Участие защитника в начале судебного следствия и установление порядка исследования доказательств. Участие адвоката в судебном следствии: допросы подсудимых, свидетелей, потерпевших; исследование письменных и вещественных доказательств, документов; осмотр местности и помещений. Участие в производстве экспертизы на суде и допросе эксперта. Адвокат по окончании судебного следствия и его защитительная речь. Участие адвоката в судебных прениях и репликах. Изучение протокола судебного заседания и подача замечаний на него. Задачи, стоящие перед адвокатурой в произведениях Президента И.А. Каримова, где поднимаются проблемы правового положения адвоката в уголовном судопроизводстве, т.е. уровнять права защитника и государственного обвинителя для обеспечения принципа состязательности.

Защитительная речь адвоката в судебном разбирательстве и ораторское искусство

Судебная речь. Понятие и предмет судебной речи. Судебная аудитория и общение с ней. Подготовка судебной речи. Изучение материалов дела и определение процессуальной позиции по делу. Композиция и план судебной речи. Речь адвоката по уголовным делам в суде 1 инстанции. Понятие и этический аспект защитительной речи, ее вступительная часть. Изложение фактических обстоятельств дела. Анализ и оценка доказательств. Предложение о квалификации преступления. Характеристика личности подсудимого и потерпевшего. Анализ причин и условий, способствовавших совершению преступления. Соображения о мере наказания и гражданском иске. Заключительная часть защитительной речи. Речь адвоката - представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Искусство речи на суде; о слоге, метафоре и сравнении, о психологии в речи. Искусство спора на суде.

Участие адвоката в апелляционном и кассационном производстве

Составление апелляционной и кассационной жалобы адвокатом. Основные методы доводов в апелляционных и кассационных жалобах. Возражения на апелляционный и кассационный протест прокурора или кассационную жалобу потерпевшего. Право адвоката на отзыв жалобы. Участие адвоката в рассмотрении уголовного дела в суде апелляционной и кассационной инстанции: дача пояснений, участие в допросах свидетелей, экспертов, специалистов. Участие адвоката в судебных прениях. Ознакомление с протоколом судебного заседания и подача замечаний на него.

Участие в надзорном производстве и других стадиях уголовного процесса

Адвокат в стадии исполнения приговора. Ходатайство о помиловании. Жалоба в порядке надзора и ее отличия от кассационной инстанции. Доклад жалобы на личном приеме. Участие адвоката в производстве в порядке надзора. Участие адвоката при возобновлении производства по уголовному делу по вновь открывшимся обстоятельствам.

Адвокат-представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика

Процессуальная функция и процессуальное положение адвоката-представителя потерпевшего, гражданского ответчика, гражданского истца. Процессуальные предпосылки участия адвоката в деле в качестве представителя потерпевшего. Участие адвоката - представителя потерпевшего на предварительном следствии. Участие адвоката - представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика в судебном разбирательстве в апелляционном, кассационном и надзорном производстве.

Участие адвоката по делам о преступлениях несовершеннолетних и по делам о применении принудительных мер медицинского характера

Обеспечение обязательного участия защитника в делах о преступлениях несовершеннолетних. Особенности процессуального положения адвоката на предварительном следствии. Особенности отношений между адвокатом и подзащитным. Доказательства, предоставляемые адвокатом. Гарантии допустимости доказательств. Законный представитель обвиняемого и его отношения с адвокатом (защитником). Обязательное участие защитника в делах о применении принудительных мер медицинского характера. Права защитника с момента вступления в дело о применении принудительных мер медицинского характера. Особенности участие защитника при производстве по делам о примирениях. Участие защитника в судебном заседании по отдельным категориям уголовных дел.

Семинарские занятия

Общие положения участия адвоката в уголовном процессе. Адвокат на предварительном следствии и дознании. Участие адвоката в суде первой инстанции. Защитительная речь адвоката в судебном разбирательстве и ораторское искусство. Участие адвоката в апелляционном и кассационном производстве. Участие в надзорном производстве и других стадиях уголовного процесса. Адвокат-представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Участие адвоката в делах о преступлениях несовершеннолетних и в делах о применении принудительных мер медицинского характера.

Самостоятельная работа

Исторические этапы становления, развития и организация адвокатуры Республики Узбекистан. Адвокатская фирма (бюро) в системе адвокатуры. Адвокатура в зарубежных государствах.

Тема 1. Общие положения участия адвоката в уголовном процессе

Защитник и допуск его в уголовный процесс. Основания обязательного участия защитника в уголовном деле. Приглашение, назначение лица в качестве защитника. Прием адвокатом защиты обвиняемого. Взаимоотношения между адвокатом и подзащитным. Процессуальная функция защитника. Защита и презумпция невиновности. Нравственные принципы защиты в уголовном процессе.

Право на защиту - это реальная возможность получения квалифицированной юридической помощи. Защитник должен следить за неукоснительным соблюдением всех процессуальных правил, что позволяет уже с момента задержания гарантировать соблюдение прав подзащитного и недопущение в отношении него нарушений закона.

С момента образования суверенного узбекского государства в 1991 г институт права на защиту прошел долгий эволюционный путь, так как до 1991 г. у обвиняемого защитник появлялся в момент окончания предварительного следствия. В 1994 г был принят новый УПК, в котором допускался защитник с момента предъявления обвинения или объявления протокола о задержании в порядке ст. 360 УПК РУз (т е. как подозреваемого), что указывало стремление государства следовать курсом на построение демократического общества, где защита прав человека гарантирована законом, поскольку если задержанный остается без защиты, это приводит к многочисленным процессуальным нарушениям (недозволенные методы допроса, очные ставки и другие процессуальные действия с нарушением закона и т. д.)

Подобные действия стали социально опасны к началу 90-х гг. ХХ века, так как вели к многочисленным нарушениям конституционных прав и свобод граждан и могли породить социальный взрыв.

Чтобы этого не произошло, и был принят ныне действующий УПК. Это в целом соответствовало международной практике. Право на защиту декларируется во многих международных правовых актах и активно применяется. Какие это акты?

Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., Пакт о правах человека, принятый 16 декабря 1966 Генеральной Ассамблеей ООН. Эти положения также были закреплены в Декларации прав и свобод человека и гражданина.

Все эти акты предусматривают участие адвоката в качестве защитника обвиняемого, подозреваемого, подсудимого. Это участие является одним из конституционных принципов и необходимым фактором справедливого и законного рассмотрения уголовного дела.

Права, которыми наделается адвокат для выполнения своих обязанностей, входят в качестве составной части в содержание права на защиту. Их нарушение считается грубым нарушением права на защиту и всегда ведет к отмене судебного решения.

Особо следует отметить правовое обеспечение принципа презумпции невиновности.

В Конституции РУз записано: "Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока ето виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда". Презумпция невиновности выражает собой не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объективное правовое положение.

Как следует из этой нормы статьи Конституции РУз, "обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность".

Презумпция невиновности служит не только гарантией от необоснованного обвинения и осуждения. Ее требования о несомненной доказанности обвинения и истолковании неустранимых сомнений в пользу обвиняемого нацеливают органы государства на объективное, беспристрастное установление обстоятельства дела, без чего невозможно обоснованное и справедливое решение дела судом.

Отход от принципа презумпции невиновности ведет к нарушению законности в правосудии и ущемлению прав и законных интересов граждан. Принцип презумпции невиновности является основополагающим для всякого цивилизованного государства, он записан во всех международных актах о правах и свободах человека.

В УПК РУз принципу презумпции невиновности посвящена ст. 23, которая гласит:

Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый не обязан доказывать невиновность.

Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого.

Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Все эти положения также соответствуют международному праву и общепризнаны мировым сообществом.

В УПК РУз закреплен ряд правовых принципов, которые воспроизводят и развивают конституционные права и свободы граждан:

Осуществление правосудия на началах равенства граждан перед законом и судом (ст. 16), уважение чести и достоинства личности (ст. 17), охрана прав и свобод граждан (ст. 18) и т. д. Таким образом, правовая база для деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве основана на международном праве, Конституции РУз и развитом текущем законодательстве, что позволяет эффективно осуществлять защиту прав и свобод граждан и в конечном итоге способствовать правосудию - справедливому разрешению уголовных дел.

Обратим внимание, что в соответствии со ст. 51 УПК РУз участие защитника является обязательным по всем делам, за исключением тех дел, по которым подозреваемый, обвиняемый отказался от защитника.

Значительно расширен в ч. 1 ст. 51 УПК РУз перечень случаев обязательного участия защитника. В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РУз участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно также и в случае, если подозреваемый (обвиняемый) в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту. Если возникают сомнения в способности подозреваемого (обвиняемого) самостоятельно защищать свои права и законные интересы, то обязательно назначение и производство судебной экспертизы.

Часть 3 ст. 51 УПК РУз устанавливает, что в случаях обязательного участия защитника, если он не приглашен самим подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Подозреваемый (обвиняемый) вправе пригласить несколько защитников.

Вопросы приглашения, назначения и замены защитника регулируются ст. 50 УПК РУз.

Выбор защитника - это и акт большой юридической значимости, и одновременно важное этическое начало, ибо этот выбор свидетельствует о наличии доверия у подозреваемого, обвиняемого к конкретному адвокату, а, следовательно, и надежды на высококвалифицированную юридическую помощь.

Именно на этом основании законодатель отдает предпочтение участию в уголовном судопроизводстве защитнику на основе добровольного выбора обвиняемого (подозреваемого).

Несоблюдение этого правила при наличии реальной возможности адвоката принять поручение на защиту и осуществлять ее приравнивается к существенному нарушению уголовно-процессуального законодательства.

Просьба или согласие подозреваемого (обвиняемого) на приглашение защитника должна быть выражена в письменной форме.

По просьбе подозреваемого (обвиняемого) участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом (ч. 2 ст. 50 УПК РУз).

Такое ходатайство подозреваемого или обвиняемого приравнивается к случаю обязательного участия защитника.

В случае невозможности явки приглашенного защитника в течение 24 часов дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника (ч. 3 ст. 50 УПК РУз).

Несоблюдение этих правил рассматривается как существенное нарушение норм УПК РУз.

Такое нарушение права на защиту является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Проведение следственных действий без адвоката, имеющего соглашение с обвиняемым, независимо от участия в них другого адвоката по назначению следователя, признано существенным нарушением права обвиняемого на защиту.

Статья 375 УПК РУз устанавливает, что если защитник по уважительным причинам не может явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное время, то следователь откладывает ознакомление на срок не более пяти суток.

Уважительными причинами могут быть болезнь защитника, подтвержденная соответствующими медицинскими документами, неожиданная, внеплановая командировка, отмена планового транспортного авиарейса и т. п.

Если адвокат не может по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или в проведении следственного действия, то он должен заблаговременно уведомить об этом суд, дознавателя или следователя, а по групповым делам сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать взаимно приемлемое время.

В случае невозможности избранного обвиняемым защитника явиться для ознакомления с материалами уголовного дела следователь по истечении пяти суток вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры для явки другого защитника.

Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы уголовного дела для ознакомления без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным.

Может возникнуть вопрос, с какого времени следует исчислять начало течения пяти суток?

Полагаем, что срок этот должен исчисляться с момента уведомления следователем адвоката об окончании следственных действий или же уведомления об этом адвокатского образования, в котором работает адвокат. Необходимо согласиться с тем, что следователь не должен разыскивать адвоката, он направляет уведомление об окончании следствия и о возможности ознакомления с материалами дела в адвокатское образование.

Сложнее обстоит дело, когда адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, не имея ни помощников, ни стажеров, ни секретаря. Разыскать следователю такого адвоката, чтоб передать ему сообщение хотя бы по телефону, сложно, поэтому ему приходится заранее направлять адвокату письменное сообщение в надежде, что оно своевременно поступит в адвокатский кабинет.

Адвокат обязан следить за движением дел, по которым он осуществляет защиту обвиняемых или представительство потерпевших на следствии, поддерживать контакты со следователями, чтобы своевременно принимать участие в проведении следственных действий и ознакомлении с материалами дела.

Если же адвокат по каким-либо уважительным причинам не может явиться для принятия участия при выполнении определенного следственного действия, то он обязан заранее согласовать этот вопрос и с обвиняемым, и со следователем, а также решить вопрос о возможной его замене на другого адвоката.

Следует неукоснительно соблюдать правило, согласно которому адвокат ни при каких обстоятельствах не может самоустраниться от выполнения функций защитника подозреваемого (обвиняемого). Следует помнить, что в соответствии со ст. 7 закона "об адвокатуре" от 27 декабря 1996 г. адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого (обвиняемого).

Часть 3 ст. 50 УПК РУз устанавливает, что если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимают меры по назначению защитника.

Это правило несколько не стыкуется с правовым положением подозреваемого, определенным ст. 48 УПК РУз. Согласно этой статье подозреваемый, обвиняемый в порядке, установленном ст. 110 данного Кодекса, при производстве дознания и предварительного следствия должен быть допрошен немедленно или не позднее двадцати четырех часов после задержания, явки по вызову на допрос, заключения под стражу или привода.

Ст. 48 УРК РУз предусматривает право подозреваемого иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально до первого его допроса. Таким образом, можно сделать вывод, что подозреваемый по его ходатайству должен быть обеспечен защитой до первого его допроса, но не позднее 24 часов с момента задержания.

Такую позицию адвокат должен отстаивать при решении вопросов о соблюдении права подозреваемого на защиту.

Адвокат на предварительном следствии наделен достаточно широкими правами, чтобы иметь возможность вести активную защиту обвиняемого (подозреваемого). При этом реализация задач по ведению активной и плодотворной защиты во многом зависит от времени вступления защитника (адвоката) в уголовный процесс (допуска к участию в уголовном деле).

Вопросы эти очень важны и для органов дознания, предварительного следствия, и для защиты, хотя интересы их на этой стадии уголовного судопроизводства не совпадают.

Тема 2. Адвокат в стадии дознания и предварительного следствия

Участие адвоката при задержании подозреваемого. Участие адвоката при предъявлении гражданину обвинения или объявления постановления о признании его подозреваемым. Участие адвоката в допросе, при производстве экспертизы и иных следственных действиях. Участие адвоката при приостановлении предварительного следствия. Участие адвоката при окончании предварительного следствия. Ознакомление с материалами дела, заявление адвокатом ходатайств и отводов. Порядок обжалования адвокатом действий дознавателя, следователя и прокурора.

В последние годы участие защиты, особенно защиты профессиональной, на стадии предварительного расследования постоянно расширяется. Равно расширяются и права защитника в этой стадии уголовного процесса.

Как правило, прокуроры положительно относятся к участию адвокатов в деле, ибо участие защитника на стадии предварительного расследования способствует устранению недостатков и процессуальных нарушений, повышает качество следственных материалов, сокращает количество случаев возвращения судами по тем или иным основаниям дел прокурорам.

Иную позицию занимают некоторые следователи, которые появление адвоката в процессе иногда рассматривают как потенциальное препятствие своевременному окончанию дела.

В связи с этим исключительно большое значение приобретают вопросы повышения уровня, качества использования адвокатами действующих норм уголовно-процессуального закона, обеспечивающих подозреваемому или обвиняемому право на защиту.

Лица, осуществляющие защиту. Круг лиц, которые могут осуществлять защиту подозреваемых и обвиняемых, определен законом. В ст. 49 УПК РУз о защитнике говорится, как о лице, осуществляющем в установленном УПК РУз порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающем им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РУз в качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитников могут быть допущены наряду с адвокатом (но не вместо него) один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

Отметим, что допуск в уголовное судопроизводство помимо адвокатов иных лиц возможен лишь в стадии судебного рассмотрения.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлению удостоверения адвоката и ордера.

В связи с расширением правовых услуг населению со стороны различных организационно-правовых форм юристов возникает вопрос о возможности их участия в качестве защитников на предварительном следствии.

Как видим, законодатель в Уголовно-процессуальном кодексе РУз сформулировал ч. 2 ст. 49 УПК РУз, определяющую круг лиц, которые могут осуществлять защиту по уголовным делам, более корректно.

Вопросы допуска защиты к участию в уголовном деле следует рассмотреть более подробно.

Мы должны исходить из посылки, что в уголовном процессе обвиняемый (подозреваемый) обеспечен реальной возможностью лично заявлять любые ходатайства, в т. ч. и о допуске защитника с момента, установленного нормами УПК РУз. Такому праву обвиняемого (подозреваемого) должна корреспондировать обязанность дознавателя, следователя, прокурора и суда разъяснить ему это право. Иначе оно превращается в фикцию. Не можем же мы предположить, что законодатель, конструируя эту норму права, исходил только из правовой грамотности лиц, привлекаемых к уголовной ответственности.

В связи с этим законодатель в ст. 24 УПК РУз установил очень важное правило, согласно которому подозреваемый, обвиняемый и подсудимый имеют право на защиту.

Право на защиту обеспечивается обязанностью дознавателя, следователя, прокурора, суда разъяснить подозреваемому, обвиняемому и подсудимому предоставленные ему права и принять меры к тому, чтобы он имел фактическую возможность использовать все предусмотренные законом средства и способы для защиты от предъявленного ему обвинения.

Международные правовые акты также регулируют эти вопросы. В частности, они определены в главе "Социальные гарантии в вопросах уголовного правосудия" Основных положений о роли адвокатов, принятых 27.08-07.09.90 конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями.

Закрепляя это право как непосредственно действующее, Конституция РУз не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым либо обвиняемым, а следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или прокуратуры какого-либо процессуального акта, и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные условия его реализации.

На этом основании адвокату, принявшему поручение на защиту подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, необходимо проявлять твердость целеустремленность и настойчивость для получения свидания с подзащитным в наиболее короткий срок с момента заключения соглашения либо получения поручения осуществление защиты по назначению органа дознания или следователя.

Наиболее сложными для понимания и применения являются положения ч. 3 ст. 49 УПК РУз, регламентирующие начало участия защитника в уголовном деле.

В связи с этим они требуют более внимательного рассмотрения.

Итак, ч. 3 ст. 49 УПК РУз устанавливает, что "защитник допускается к участию в деле с момента предъявления гражданину обвинения или объявления постановления о признании его подозреваемым либо с момента его задержания.

Вопрос участия защитника с момента привлечения лица в качестве обвиняемого не требует каких-либо подробных комментариев.

Рассматривая вопрос о допуске защитника с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, необходимо более подробно остановиться на основаниях задержания подозреваемого, предусмотренных ст. 221 УПК РУз.

Во-первых, задержание может быть произведено в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы.

Во-вторых, задержание может быть произведено при наличии одного из следующих оснований.

1. Когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения.

Необходимо иметь в виду, что выражение "при совершении преступления" в данном контексте имеет расширительное толкование. Такими могут быть действия не только по исполнению преступления, но и по его приготовлению (например, действия по приисканию орудий преступления).

Задержание лица непосредственно после совершения преступления возможно в случаях, когда "временной территориальный признаки нахождения лица относительно события и места совершения преступления дают основания заподозрить его в совершении преступления".

2. Когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное как на совершившее преступление.

Очевидцами преступления могут быть как лица, наблюдавшие не только сами преступные действия, но и действия, непосредственно предшествующие совершению преступления (ссоры, угрозы, приискания орудий преступления и т. п.), так и лица, которые по прошествии определенного времени дают показания на конкретного человека с индивидуальными приметами как на лицо, совершившее преступление.

3. Когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

Явные следы преступления, дающие основания для задержания подозреваемого, могут быть обнаружены не только по месту его жилища, но также в пристройках к жилищу, в гараже, на даче, по месту работы и учебы и т. д.

При этом между моментом совершения преступления и моментом обнаружения явных следов преступления возможен значительный разрыв во времени. Ведь обнаружению следов преступления могут предшествовать многочисленные и длительные по времени оперативно-розыскные мероприятия.

Ст. 221 УПК РУз делает оговорку, что при наличии иных сведений, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если прокурором, а также следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

Порядок задержания подозреваемого установлен ст. 224 УПК РУз.

После доставления подозреваемого в орган дознания, дознавателю или прокурору в срок не более трех часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены его права, предусмотренные ст. 48 УПК РУз.

Представляется, что протокол задержания должен составляться немедленно после доставления подозреваемого к дознавателю, следователю или прокурору, что и необходимо рассматривать как момент фактического задержания. Тем более ст. 220 УПК РУз определяет задержание как кратковременное лишение свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, в целях пресечения его преступной деятельности, предотвращения побега, сокрытия или уничтожения им доказательств.

Задержание может быть произведено как до возбуждения уголовного дела, так и после его возбуждения. В последнем случае задержание допускается лишь по постановлению дознавателя, следователя, прокурора или по определению суда.

Между тем, поскольку законодатель дает возможность составления протокола в течение трех часов после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору, следственная практика может пойти по такому пути, когда при составлении протокола задержания дата и время задержания подозреваемого будут указываться по времени составления протокола задержания, а не по времени его фактического задержания.

В связи с этим адвокат должен проверить соответствие времени фактического задержания подозреваемого со временем составления протокола его задержания. И если время задержания подозреваемого, указанное в протоколе задержания, не соответствует времени фактического задержания подозреваемого, адвокат должен ставить вопрос о признании недопустимыми доказательств, полученных в этот промежуток времени.

Ст. 226 УПК РУз определяет срок задержания. Задержание не может продолжаться более семидесяти двух часов с момента доставления задержанного в милицию или иной правоохранительный орган.

Необходимо также обратить внимание адвокату, что в случае необходимости проведения оперативно-розыскных мероприятий допускаются встречи сотрудников органа дознания, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность с подозреваемым с письменного разрешения дознавателя, следователя, прокурора или суда, в производстве которых находится уголовное дело. В таком разрешении должны быть указаны: дата, время начала и продолжительность встречи, которая, по нашему мнению, не может превышать временных пределов, установленных для допроса ст. 107 и 553 УПК РУз, т.е. общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов, не считая перерыва для отдыха и принятия пищи на один час и общая продолжительность допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в течении дня не должна превышать шести часов, не считая перерыва для отдыха и принятия пищи на один час.

При этом следует отличать встречи с подозреваемым оперативных сотрудников органа дознания, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, от встреч с подозреваемым оперативных работников органа дознания для выполнения письменных поручений следователя или прокурора о выполнении с подозреваемыми определенных следственных действий (к примеру, допроса, освидетельствования, предъявления документов и т. п.). В последнем случае специального разрешения на встречу оперативного работника с подозреваемым, содержащимся под стражей, не требуется. Таким разрешением в этом случае является письменное поручение следователя, прокурора, в производстве которых находится уголовное дело.

Если же в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, избирается как исключение в соответствии со ст. 226 УПК РУз мера пресечения в виде содержания под стражей, то защитой такое лицо должно быть обеспечено также с момента фактического задержания.

В этом случае обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента задержания.

Содержание под стражей подозреваемых регламентируется законодательством о содержании под стражей.

Местом содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в соответствии со ст. 244 ПК РУз могут быть:

Обвиняемые, которые заключены под стражу в качестве меры пресечения, содержатся в общих камерах следственных изоляторов.

Дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе дать указание администрации следственного изолятора о раздельном содержании обвиняемых по одному уголовному делу или по нескольким связанным между собой делам.

По постановлению прокурора или определению суда арестованные могут содержаться под стражей в тюрьме или в одиночной камере следственного изолятора, если они обвиняются в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, предусмотренных частями четвертой и пятой статьи 15 Уголовного кодекса. Эта мера не применяется к несовершеннолетним, лицам в возрасте старше шестидесяти лет, тяжелобольным и лицам, страдающим психическими заболеваниями, удостоверенными врачом. Условия содержания в тюрьме не должны отличаться от условий содержания в следственном изоляторе.

Лица, содержащиеся под стражей, могут находиться в местах для задержанных не более десяти суток. Если своевременная доставка арестованных в следственный изолятор невозможна, они могут содержаться в местах для задержанных до тридцати суток.

Военнослужащие могут содержаться на гауптвахте не более двадцати суток, а в отдаленных местностях - в течение всего срока действия этой меры пресечения. Срок нахождения военнослужащего на гауптвахте может быть продлен военными судами на время судебного рассмотрения дела, но не более чем на пятнадцать суток. Военнослужащие, осужденные к направлению в дисциплинарную часть, могут содержаться на гауптвахте вплоть до вступления приговора в законную силу.

Осужденный может быть переведен из воспитательной колонии или колонии исполнения наказания в следственный изолятор или оставлен в следственном изоляторе после вступления приговора в законную силу, если он является свидетелем, потерпевшим по другому делу. В этом случае осужденный может находиться в следственном изоляторе: с санкции областного и равного ему прокурора сроком до трех месяцев, с санкции Генерального прокурора Республики Узбекистан или его заместителя - до шести месяцев.

Осужденный, находящийся в другом районе (городе), этапируется согласно постановлению прокурора, постановлению следователя, санкционированному прокурором, либо определению суда. Исполнение этапирования возлагается на специальные подразделения Министерства внутренних дел Республики Узбекистан.

Участие защитника в уголовном деле с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы также не требует комментариев.

Случаи допуска к участию в уголовном деле защитника с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, требуют дополнительных пояснений.

К иным мерам процессуального принуждения законодатель относит:

привод;

отстранение от должности;

помещение лица в медицинское чреждение и др.

В качестве иной меры процессуального принуждения следует рассматривать возможные случаи избрания меры пресечения в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, без надлежащего уведомления об этом самого подозреваемого.

В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Конституционные положения о праве на получение квалифицированной юридической помощи применительно к осужденным, отбывающим наказание в виде лишения свободы, конкретизированы в ст. 10 УИК РУз, которая связывает предоставление свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи осужденным, только с подачей осужденными соответствующего заявления. Каких-либо дополнительных, носящих ограничительный характер условий представления осужденному свиданий с адвокатом закон не предусматривает, из чего следует, что администрация не вправе отказать в удовлетворении заявления осужденного о свидании с приглашенным им адвокатом.

Участие адвоката с момента задержания подозреваемого имеет для последнего исключительно важное значение. В этот период дознание или следствие ведут активный сбор доказательств по делу. Это и допросы подозреваемого, и очные ставки, обыски, выемки, допросы свидетелей, потерпевших, и экспертизы, и т. д.

Адвокат, участвуя в допросах подозреваемого, а в некоторых случаях и свидетелей, проведении иных следственных действий, также анализируя добытые дознанием или следствием доказательства накапливает данные, подтверждающие невиновность подозреваемого либо виновность его в меньшей степени, а также сведения об обстоятельствах, смягчающих его ответственность (наказание).

В этот же период решается вопрос о применении к подозреваемому меры пресечения до предъявления ему обвинения, в т. ч. заключения под стражу.

Порядок применения этой меры пресечения, сроки содержания под стражей и порядок их продления регламентируются ст. 220-235 УПК РУз.

В соответствии с ч. 3 ст. 9 Международного пакта "О гражданских и политических правах" от 16.12.66 "содержание под стражей лиц, ожидающих судебного разбирательства, не должно быть общим правилом, но освобождение может ставиться в зависимость от предоставления гарантий явки на суд, явки на судебное разбирательство в любой другой его стадии и, в случае необходимости, явки для исполнения приговора".

Конституция РУз и ст. 221 УПК РУз указывают на точные, не подлежащие расширительному толкованию основания и условия применения в качестве меры пресечения содержание под стражей на всех стадиях уголовного судопроизводства.

До судебного решения лицо может быть подвергнуто задержанию на срок до 72 часов.

Необходимо учитывать, что заключение под стражу по ст. 242 УПК РУз заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по делам об умышленных преступлениях, за которые Уголовным кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше трех лет, и о преступлениях, совершенных по неосторожности, за которые Уголовным кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пяти лет.

В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена по делам об умышленных преступлениях, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы и на срок не свыше трех лет, а также о преступлениях, совершенных по неосторожности, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы и на срок не свыше пяти лет.

Это положение УПК РУз полностью соответствует ст 17 Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правил), от 29.11.85, определяющей, что:

"17.1. При выборе мер воздействия компетентный орган должен руководствоваться следующими принципами:

а) меры воздействия всегда должны быть соизмеримы не только с обстоятельствами и тяжестью правонарушения, но и с положением и потребностями несовершеннолетнего, а также с потребностями общества;

в) решение об ограничении личной свободы несовершеннолетнего должно приниматься только после тщательного рассмотрения вопроса и ограничение должно быть возможности сведено до минимума;

с) несовершеннолетнего правонарушителя не следует лишать личной свободы, если только он не признанным в совершении серьезного деяния с применением насилия против другого лица или в неоднократном совершении других серьезных правонарушений, а также в отсутствии другой соответствующей меры воздействия;

при рассмотрении дела несовершеннолетнего вопрос его или ее благополучии должен служить определяющим фактором".

В случае необходимости заключения под стражу подозреваемого или обвиняемого прокурор, а также следователь или орган дознания с согласия прокурора ходатайствуют перед судом об избрании данной меры пресечения.

При этом такое ходатайство в отношении уже задержанного подозреваемого должно быть представлено судье не позднее, чем за восемь часов до истечения срока задержания, т. е. не позднее 40 часов с момента задержания.

В ходатайстве должны быть изложены мотивы и основания, подтверждающие необходимость заключения под стражу подозреваемого или обвиняемого, и невозможность избрания иной меры пресечения.

В соответствии со ст. 236, 238 УПК РУз при решении вопроса о необходимости применения меры пресечения и ее вида учитываются следующие обстоятельства:

тяжесть совершенного преступления;

личность подозреваемого или обвиняемого: его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и т. п.;

наличие достаточных оснований полагать, что обвиняемый:

скроется от дознания, предварительного следствия или суда;

воспрепятствует производству предварительного следствия и разбирательству уголовного дела в суде;

- продолжит заниматься преступной деятельностью;

другие обстоятельства, имеющие существенное начение для решения вопроса о применении меры пресечения.

К другим обстоятельствам, с точки зрения защиты, можно, например, отнести способствование к раскрытию преступления, принятие мер к возмещению материального ущерба, причинении морального вреда, примирению с потерпевшим, иные смягчающие наказание обстоятельства.

При отсутствии оснований для избрания меры пресечения с учетом конкретных обстоятельств отбирать обязательство о явке.

При рассмотрении вопросов о согласии на возбуждение перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу иметь в виду, что в ст. 242 УПК РУз содержится исчерпывающий перечень условий для заключения под стражу подозреваемого или обвиняемого.

Тщательно проверять доводы подозреваемого и обвиняемого об их невиновности, оказании давления, нарушении права на защиту и другие. В необходимых случаях лично допрашивать лицо, подлежащее аресту, а несовершеннолетнего - в обязательном порядке.

Как правило, следователи не скрывают от адвокатов, какую меру пресечения они намерены применить в отношении подозреваемого или обвиняемого.

Адвокат в этот период, имея уже достаточно полное представление об инкриминируемом подозреваемому (обвиняемому) деянии и о его личности, может обратиться к прокурору с просьбой не ходатайствовать об избрании подозреваемому (обвиняемому) в качестве меры пресечения содержание под стражей.

В случае отказа прокурора в удовлетворении такого ходатайства у адвоката остается еще возможность изложить свою позицию в отношении избрания меры пресечения подозреваемому или обвиняемому в виде заключения под стражу Генеральному прокурору Республики Узбекистан, прокурору Республики Каракалпакстан, их заместителям, прокурорам областей, города Ташкента, приравненным к ним прокурорам и их заместителям, а также прокурорам районов (городов) и другим приравненным к ним прокурорам.

При решении вопроса о даче санкции на арест прокурор обязан тщательно ознакомиться со всеми материалами уголовного дела и при необходимости лично допросить подозреваемого или обвиняемого, после чего выполнить одно из следующих действий:

1) санкционировать постановление следователя о применении в качестве меры пресечения заключение под стражу;

2) применить другую, более мягкую меру пресечения или отказаться от применения меры пресечения и немедленно освободить задержанного.

На основании ст. 60 УПК РУз законные представители привлекаются к участию в деле для отстаивания прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или потерпевшего, если они являются несовершеннолетними либо признаны в установленном порядке недееспособными.

В качестве законных представителей в деле могут участвовать родители, усыновители, опекуны, попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний или недееспособный участник процесса. Законные представители подозреваемого, обвиняемого и подсудимого участвуют в деле наряду с представляемыми, а законный представитель потерпевшего - как наряду с представляемым, так и вместо него.

О допуске законного представителя к участию в деле дознаватель, следователь, прокурор выносят постановление, а суд определение. При несовместимости интересов представляемого и законного представителя тем же постановлением или определением назначается адвокат для участия в деле на стороне представляемого.

Если возникнут основания полагать, что действия аконного представителя наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, то он может быть по постановлению прокурора, следователя, авателя отстранен от участия в уголовном деле. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель обвиняемого.

Именно в этот период адвокат и должен выступить (при наличии к тому оснований) с аргументированным, убедительным ходатайством о нецелесообразности применения к подозреваемому или обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу.

Неявка подозреваемого (обвиняемого), не находящегося под стражей, а также его защитника без уважительной причины не препятствуют рассмотрению ходатайства об избрании меры пресечения.

В соответствии со ст. 243 УПК РУз при решении вопроса о даче санкции на арест прокурор обязан тщательно ознакомиться со всеми материалами уголовного дела и при необходимости лично допросить подозреваемого или обвиняемого, после чего выполнить одно из следующих действий:

1) санкционировать постановление следователя о применении в качестве меры пресечения заключение под стражу;

2) применить другую, более мягкую меру пресечения или отказаться от применения меры пресечения и немедленно освободить задержанного.

Таким образом, в соответствии со ст. 226 УПК РУз задержание не может продолжаться более семидесяти двух часов с момента доставления задержанного в милицию или иной правоохранительный орган.

До истечения срока задержания и наличии оснований лицо должно быть привлечено к участию в деле в качестве обвиняемого, ему необходимо предъявить обвинение, допросить его по правилам статьи 109-112 УПК РУз и решить вопрос об избрании меры пресечения, руководствуясь правилами статей 236-240 УПК РУз.

Таким образом, с момента вступления в дело у адвоката возможность добиться неприменения к подозреваемому или обвиняемому заключения под стражу в качестве меры пресечения, которой он, при наличии к тому оснований, может и должен воспользоваться.

На основании ст. 217 УПК РУз дознаватель, следователь, прокурор или суд, применив к подозреваемому, обвиняемому или подсудимому меру процессуального принуждения в виде задержания, содержания под стражей или помещения в медицинское учреждение для производства экспертизы, обязан не позднее чем через двадцать четыре часа уведомить об этом кого-либо из членов его семьи, а при отсутствии их - родственников или близких лиц, а также сообщить об этом по месту работы или учебы.

Если задержанный, арестованный или помещенный в медицинское учреждение является гражданином другого государства, то в указанный срок должно быть уведомлено Министерство иностранных дел Республики Узбекистан. Копия уведомления прилагается к делу.

Лицо, в производстве которого находится уголовное дело, при задержании или заключении под стражу подозреваемого (обвиняемого) обязано принять меры в отношении оставшихся без присмотра и помощи несовершеннолетних детей, других иждивенцев, а также престарелых родителей, нуждающихся в постороннем уходе, по их передаче на попечение близких родственников, родственников или других лиц либо помещению в соответствующие детские или социальные учреждения.

Оно обязано также принять меры по обеспечению сохранности жилища и имущества задержанного или заключенного под стражу подозреваемого (обвиняемого).

К таким мерам можно отнести:

передачу жилища и имущества под присмотр родственникам или другим лицам, пользующимся доверием подозреваемого (обвиняемого) и имеющим реальную возможность обеспечить их сохранность;

опечатывание жилища и передачу его работникам домоуправления с сообщением об этом представителям органов местного самоуправления и службе участковых инспекторов милиции.

Указанные меры дожлны приниматься независимо от обращения подозреваемого (обвиняемого) с просьбой об их принятии.

...