По нашему мнению, решения о принятии мер попечения о детях, иждивенцах и престарелых родителях, нуждающихся в постороннем уходе, подозреваемого или обвиняемого, а также мер по обеспечению сохранности его жилища и имущества должны облекаться в форму постановления, в котором следует указывать основания принятия такого решения, принимаемые меры и лиц, ответственных за их выполнение.

Поскольку речь идет о применении к обвиняемому в качестве меры пресечения заключения под стражу, уместно сразу же рассмотреть вопрос о сроках содержания под стражей.

В соответствии с ст. 245 УПК РУз содержание под стражей при расследовании преступлений не может продолжаться более трех месяцев.

Этот срок может быть продлен в случае невозможности закончить расследование, при отсутствии оснований для изменения меры пресечения, соответственно прокурором Республики Каракалпакстан или прокурором области, города Ташкента и приравненным к нему прокурором - до пяти месяцев.

Продление срока содержания под стражей свыше пяти месяцев допускается только заместителем Генерального прокурора Республики Узбекистан - до семи месяцев и Генеральным прокурором Республики Узбекистан - до девяти месяцев. В исключительных случаях, с учетом особой сложности расследуемого дела, срок содержания под стражей в отношении лиц, обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, может быть продлен Генеральным прокурором Республики Узбекистан - до одного года. Дальнейшее продление срока не допускается.

Материалы оконченного расследованием уголовного дела должны быть предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику не позднее чем за месяц до истечения предельного срока содержания под стражей, предусмотренного частями второй и третьей настоящей статьи.

Время ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами дела при исчислении срока содержания под стражей в качестве меры пресечения не учитывается.

Статья 246 УПК РУз. Исчисление срока содержания под стражей при возвращении уголовного дела на дополнительное расследование.

При возвращении судом на дополнительное расследование уголовного дела, по которому срок содержания обвиняемого под стражей истек, по обстоятельствам дела мера пресечения в виде содержания под стражей изменена быть не может, продление срока содержания под стражей производится прокурором, осуществляющим надзор за следствием в пределах одного месяца с момента поступления к нему дела.

Продление указанного срока производится с учетом времени пребывания обвиняемого под стражей до направления дела в суд в порядке и пределах, установленных частями первой, второй и третьей статьи 245 УПК РУз.

Следует обратить внимание адвокатов на то обстоятельство, что при обращении к суду с ходатайством об изменении обвиняемому меры пресечения в виде заключения под стражу на более мягкую адвокат должен руководствоваться не только нормами УПК РУз, но и общепризнанными нормами международного права, в частности п. 3 ст. 5 и п. ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, в которых указано, что "каждое арестованное или задержанное в соответствии с положениями п. 1 "с" данной и лицо незамедлительно доставляется к судье или другому должностному лицу, уполномоченному законом осуществлять судебные функции, и иметь право на судебное разбирательство в течение разумного срока или на освобождение до суда"' а также, что "каждый имеет право при определении его гражданских прав и обязанностей или при рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявленного ему на справедливое публичное разбирательство дела в разумный срок независимымм и беспристрастным Данным на основании закона" Сборник документов Совета Европы в области защиты прав человека и борьбы с преступностью. М: Спартак, 1998, С. 36.

Остановимся на одной из важнейших проблем уголовного судопроизводства - задержании на срок свыше 72 часов, избрании меры пресечения в виде содержания под стражей и продлении срока содержания под стражей.

Обеспечение гражданам, подозреваемым в совершении преступлений, гарантий прокурорского надзора при задержании на срок свыше 72 часов и при избрании в качестве меры пресечения содержания под стражей являет собой новый этап уголовного судопроизводства.

Подозреваемый (обвиняемый) может публично выразить свое отношение к задержанию, объяснить должностному лицу свое отношение по поводу подозрения (обвинения) его в совершении преступления, поведать о недозволенных методах примененных к нему сотрудниками милиции или других органов, рассказать о своем видении существа всех вопросов, повлекших его задержание.

Прокурорский надзор в вопросе избрания в качестве меры пресечения содержания под стражей, несомненно, будет способствовать ограничению недозволенных методов следствия и воздействия на подозреваемого, особенно в начальный период предварительного расследования.

В соответствии со ст. 53 УПК РУз защитник имеет право: знать, в чем подозревается или обвиняется лицо, интересы которого он защищает; на получение письменного подтверждения о допуске к участию в деле от органов дознания, предварительного следствия и суда; участвовать в допросах подозреваемого, присутствовать при предъявлении лицу обвинения и участвовать в допросах обвиняемого, а также в других следственных действиях, проводимых с их участием, и задавать вопросы подозреваемым, обвиняемым, свидетелям, экспертам, специалистам; участвовать с разрешения дознавателя или следователя в производстве иных следственных действий; подавать письменные замечания по поводу производства следственного действия, в котором он участвовал; заявлять ходатайства и отводы; представлять доказательства; запрашивать из государственных органов, органов самоуправления граждан, предприятий, учреждений и организаций и общественных объединений справки, характеристики и иные документы, требующиеся для осуществления защиты; знакомиться с документами процессуальных действий, проведенных с участием подозреваемого или обвиняемого, а по окончании предварительного следствия - со всеми материалами уголовного дела и выписывать из него необходимые сведения; знакомиться в порядке, предусмотренном законодательством, с информацией, составляющей государственные секреты, коммерческую и иную тайну, если это необходимо для осуществления защиты; участвовать в качестве стороны в судебном разбирательстве дела; приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; знать о принесенных по делу жалобах, протестах и подавать на них возражения; участвовать в заседаниях суда апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Если обвиняемый или подсудимый содержится под стражей, защитник вправе иметь с ним свидания наедине без ограничения числа и продолжительности свиданий.

Защитник не вправе разглашать сведения, ставшие известными ему в связи с осуществлением защиты.

Защитник обязан: использовать все предусмотренные законом средства и способы для выяснения обстоятельств, опровергающих подозрение или обвинение либо смягчающих ответственность и оказывать подозреваемому, обвиняемому или подсудимому необходимую юридическую помощь; не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий; соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного заседания.

С момента заключения соглашения об участии в деле или с момента назначения адвокат не вправе отказаться от выполнения обязанностей защитника.

Следовательно, защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Не так уж редки случаи, когда следователь (дознаватель) фактически задерживает потенциального подозреваемого, допрашивает его в качестве свидетеля, предупреждая его при этом об уголовной ответственности в соответствии с УК РУз за заведомо ложные показания или за отказ от дачи показаний. При этом протокол задержания составляется после допроса свидетеля.

Такого рода сомнительными следственными действиями некоторые следователи пытаются получить доказательства виновности данного лица в совершении преступления. В этом случае важно присутствие адвоката, который поможет такому "свидетелю" в определении его правового статуса в уголовном процессе.

Следует обратить внимание, что право свидетеля на оказание ему юридической помощи адвокатом при его допросе должно быть распространено и при производстве других следственных действий с участием свидетеля. К примеру, в случае проверки показаний свидетеля на месте, проведения следственного эксперимента с его участием и т. д.

Рассматривая вопросы участия адвоката в стадии предварительного расследования, необходимо указать, что УПК РУз устанавливает несколько видов уголовного преследования.

В общеправовом смысле уголовное преследование - это совокупность правовых норм и правил, установленных уголовно-процессуальным законодательством и определяющих само понятие уголовного преследования, его виды, участников уголовного судопроизводства, вовлеченных в его осуществление, порядок его осуществления и т. д.

Уголовное преследование определяется как процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления.

Уголовное преследование может осуществляться должностными лицами, гражданами, а также учреждениями и организациями, в т. ч. коммерческими.

Обратим внимание, что суд не является органом уголовного преследования, о чем специально указано в ст. 28 УПК РУз.

По большей части преступлений соответствующие властные органы во имя публичных интересов осуществляют уголовное преследование виновных независимо от волеизъявления лиц, потерпевших от преступления.

По незначительному количеству преступлений законодатель с учетом их характера и небольшой тяжести отдает предпочтение интересам и волеизъявлению лиц, пострадавших от преступления, и допускает возможность уголовного преследования лишь по их инициативе.

Эти уголовные дела возбуждаются лишь по заявлению потерпевшего, его законного представителя и подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым, состоявшимся до удаления суда в совещательную комнату для вынесения приговора.

Адвокат, осуществляя защиту по уголовным делам частного и частно-публичного обвинения, должен проявлять активность, искать в рамках предоставленных ему прав пути и способы к примирению сторон. Подозреваемому, обвиняемому необходимо разъяснять, что в соответствии со ст. 55 УК РУз добровольное возмещение имущественного ущерба и компенсация морального вреда, причиненного в результате преступления, а также иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему, являются обстоятельствами, смягчающими наказание.

По существу, действующее уголовное и уголовно-процессуальное законодательство позволяют подозреваемым или обвиняемым по делам частного обвинения и многим делам частно-публичного обвинения (когда подозреваемый или обвиняемый впервые привлекаются к уголовной ответственности за совершение преступлений небольшой или средней тяжести, загладили причиненный потерпевшие вред и примирились с ними) попросту откупиться от потерпевших, предоставляя последним материальные ценности их эквиваленты, либо работы и услуги или иным образом компенсируя причиненный вред. Законодательством установлено никаких ограничений в возмещении морального вреда.

Лишь только в случае рассмотрения дела в суде законодатель определяет критерии размера компенсации морального вреда в соответствии с требованиями "справедливости и соразмерности".

Следует также иметь в виду, что лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения считается частным обвинителем.

Необходимо предостеречь адвокатов от подготовки необоснованно объемных, многостраничных заявлений с рассуждениями на правовые темы. Описание события преступления, места, времени и обстоятельств его совершения должно быть полным, но по возможности кратким, сжатым, без излишних рассуждений и предположений.

В ясных и четких формулировках необходимо изложить суду просьбу потерпевшего о компенсациях (взыскание имущественного ущерба и компенсации морального вреда и др.), если таковые им будут предъявляться.

Заявление подается в суд с копиями по числу лиц, в отношении которых возбуждается уголовное дело.

С момента принятия судом заявления к своему производству лицо, его подавшее, является обвинителем.

Адвокат вправе представлять законные интересы потерпевшего (частного обвинителя) в судебном процессе.

Представитель потерпевшего в уголовном процессе в соответствии со ст. 63 УПК РУз имеет те же процессуальные права, что и потерпевший, правовой статус которого регламентирован ст. 55 УПК РУз.

Согласно статьи 63 УПК Республики Узбекистан представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика пользуется процессуальными правами, которые имеют соответственно потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик.

Представитель вправе в любой момент производства по делу отказаться от дальнейшего выполнения своих обязанностей.

Представитель обязан: отстаивать права и законные интересы представляемых лиц; не злоупотреблять их доверием; являться по вызову дознавателя, следователя, прокурора и суда; не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий; соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного заседания.

При этом адвокат как представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика вправе высказывать свое мнение по существу об винения, о применении уголовного закона, но не должен касаться вопросов назначения наказания подсудимому поскольку суд может оправдать подсудимого или потер певший перед уходом суда в совещательную комнату может примириться с ним.

Отказ от защитника. Иногда, как уже отмечалось в этой работе, возможен отказ обвиняемого от защитника. Этот вопрос регулируется ст. 52 УПК РУз. Законодатель ставит жесткое условие, что подозреваемый, обвиняемый или подсудимый вправе отказаться от защитника в любой момент производства по делу. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого или подсудимого и лишь при наличии реальной возможности участия защитника в деле, которая обеспечивается дознавателем, следователем или судом путем приглашения адвоката, подтверждающего отказ от защиты, о чем составляется протокол, подписываемый подозреваемым, обвиняемым, подсудимым, а также адвокатом, дознавателем или следователем, либо вносится в протокол судебного заседания.

Отказ от защитника в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4 и 8 части первой статьи 51 УПК РУз, не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого или подсудимого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в деле. Такое ходатайство во всех случаях подлежит удовлетворению. Ходатайство об участии защитника, заявленное в ходе судебного следствия, разрешается судом с учетом обстоятельств дела и в интересах обеспечения подсудимому права на защиту. Вступление защитника в ходе судебного заседания не служит основанием для возобновления судебного следствия.

Зачастую отказ от защитника происходит из-за неявки защитника (адвоката) на судебный процесс.

Адвокат обязан следить за движением дел с его участием на предварительном расследовании и за графиками рассмотрения их в судах, заранее согласовывать с дознавателями, следователями и судьями даты рассмотрения дел и переноса их слушания в суде ввиду занятости в других процессах.

Отказ подозреваемого или обвиняемого от защиты может быть двоякого рода:

отказ от защиты вообще;

отказ от конкретного защитника (адвоката). Мотивами отказа могут быть:

отсутствие средств на оплату, недоверие к рекомендованному адвокату и желание заменить его на адвоката, о котором подозреваемый обвиняемый слышал положительные отзывы, несогласие с методами и тактикой защиты ранее избранного или на значенного адвоката и др.

Во всех случаях следователь обязан рассмотреть такой отказ подозреваемого, обвиняемого от защитника, разъяснить ему положения ст. 52 УПК РУз, регулирующей вопросы отказа от защитника, и ст. 50 УПК РУз, устанавливающей правила приглашения, назначения и замены защитника; возможность освобождения его от оплаты юри дическои помощи; различные варианты замены адвоката в уголовном процессе.

Следует также иметь в виду, что отказ от защитника может быть принят судом только при наличии реальной возможности его участия в процессе, после выяснения вопроса о том, не является ли этот отказ вынужденным в частности ввиду неявки защитника в судебное заседание.

Принятие судом отказа подсудимого от адвоката, участие которого в судебном заседании фактически не было обеспечено, является нарушением права на защиту.

На основании ст. 50 УПК РУз обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника, однако акой отказ не должен быть вынужденным и может быть принят лишь при наличии реальной возможности участия защитника в деле.

В случае заявления отказа от защитника в судебном разбирательстве судья обязан обсудить это заявление подсудимого, выслушать мнение остальных участников судебного процесса и вынести соответствующее определение (постановление).

Невыполнение этих требований может служить основанием для отмены приговора.

Реальной возможностью участия адвоката в деле следственно-судебная практика признает участие адвоката с ордером адвокатского образования в проведении определенного следственного действия или в судебном процессе.

Отказ от помощи защитника не лишает подозреваемого или обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в уголовном деле. При этом такой допуск защитника не связан с повторением следственных и судебных действий, которые к этому времени уже были выполнены.

Прокомментируем хотя бы фрагментарно полномочия защитника в уголовном процессе, предусмотренные ст. 53 УПК, на стадии предварительного расследования.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник имеет многочисленные права.

Прежде всего, защитник имеет право: знать, в чем подозревается или обвиняется лицо, интересы которого он защищает; на получение письменного подтверждения о допуске к участию в деле от органов дознания, предварительного следствия и суда; участвовать в допросах подозреваемого, присутствовать при предъявлении лицу обвинения и участвовать в допросах обвиняемого, а также в других следственных действиях, проводимых с их участием, и задавать вопросы подозреваемым, обвиняемым, свидетелям, экспертам, специалистам; участвовать с разрешения дознавателя или следователя в производстве иных следственных действий; подавать письменные замечания по поводу производства следственного действия, в котором он участвовал; заявлять ходатайства и отводы; представлять доказательства; запрашивать из государственных органов, органов самоуправления граждан, предприятий, учреждений и организаций и общественных объединений справки, характеристики и иные документы, требующиеся для осуществления защиты; знакомиться с документами процессуальных действий, проведенных с участием подозреваемого или обвиняемого, а по окончании предварительного следствия - со всеми материалами уголовного дела и выписывать из него необходимые сведения; знакомиться в порядке, предусмотренном законодательством, с информацией, составляющей государственные секреты, коммерческую и иную тайну, если это необходимо для осуществления защиты; участвовать в качестве стороны в судебном разбирательстве дела; приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; знать о принесенных по делу жалобах, протестах и подавать на них возражения; участвовать в заседаниях суда апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Если обвиняемый или подсудимый содержится под стражей, защитник вправе иметь с ним свидания наедине без ограничения числа и продолжительности свиданий.

Защитник не вправе разглашать сведения, ставшие известными ему в связи с осуществлением защиты.

Защитник обязан: использовать все предусмотренные законом средства и способы для выяснения обстоятельств, опровергающих подозрение или обвинение либо смягчающих ответственность и оказывать подозреваемому, обвиняемому или подсудимому необходимую юридическую помощь; не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации доказательств, уговора свидетелей и других незаконных действий; соблюдать порядок при расследовании дела и во время судебного заседания.

С момента заключения соглашения об участии в деле или с момента назначения адвокат не вправе отказаться от выполнения обязанностей защитника.

Понятие конфиденциальности встреч и переговоров адвоката с подозреваемым (обвиняемым) предполагает в частности, и запрет проводить оперативно-розыскные мероприятия технического и иного характера в целях получения информации о содержании таких переговоров.

Согласно ст. 53 УПК РУз защитник (адвокат) наделен правами собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ст. 6 закона "об адвокатуре" от 24 декабря 1996 г.

В частности, адвокат вправе запрашивать справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организации, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Это положение закона об истребовании справок, характеристик и иных документов не обеспечено санкциями в случае необоснованного отказа в предоставлении запрашиваемых документов или их копии.

Адвокат как представитель доверителя в уголовном судопроизводстве также вправе "собирать и представлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств". Безусловно, такие письменные документы и предметы должны быть получены адвокатом официальным путем от государственных органов, должностных лиц, предприятий, учреждений, организаций, а также граждан либо должны быть запрошены через соответствующее адвокатское образование.

Полученные адвокатом в ходе такого рода действий данные могут в дальнейшем рассматриваться, как основание для вызова и допроса указанных лиц в качестве свидетелей, а также для производства других следственных действий по формированию доказательств в ходе предварительного расследования или рассмотрения уголовного дела в суде.

В какой форме должны производиться эти опросы, законодатель не указывает. В любом случае производство адвокатом допросов таких лиц исключается, т.к. это не предусмотрено уголовно-процессуальным законом.

Следует иметь в виду, что лицо, предположительно владеющее информацией, необходимой адвокату для использования в качестве доказательств защиты, может дать искаженную информацию, поскольку при сообщении сведений адвокату оно не несет никакой ответственности (кроме моральной) за ее достоверность. При допросе у следователя или в суде, предупрежденное об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, это лицо может изменить свои показания и из свидетеля защиты превратиться в свидетеля обвинения.

Адвокат должен осторожно распоряжаться подобного рода информацией и предъявлять полученные данные как источники доказательств, только убедившись в добросовестности опрашиваемого лица. Адвокат может представить полученную путем опроса лиц информацию дознавателю, следователю, прокурору или суду.

Адвокат вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений, которые могу быть признаны вещественными и иными доказательствами. По УПК РУз такая деятельность адвоката является собиранием доказательств, при осуществлении которой адвокат должен проявлять, с одной стороны, активность и целеустремленность, а с другой - осторожность и корректность.

Доказательства, собранные и представленные адвокатом дознавателю, следователю, прокурору или суду подлежат проверке, как и все иные доказательства, указанными лицами путем сопоставления их с другими доказательствами, установления их источников, полученных доказательств, подтверждающих и опровергающих проверяемые доказательства, а также их оценке с точку зрения относимости, допустимости и достоверности.

При этом дознаватель, следователь, прокурор и суд вправе по собственной инициативе признать доказательства недопустимыми (ст. 95 УПК РУз).

Недопустимыми являются доказательства, полученные с нарушением требований УПК РУз. Такие доказательсва не имеют юридической силы и не могут использоваться защитой для доказывания обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость деяния, или обстоятельств, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания, либо обстоятельств, отягчающих наказание.

В ст. 95 УПК РЗ говорится, что доказательство признается допустимым, если оно собрано в установленном порядке и соответствует условиям, изложенным в статьях 92-94 УПК РУз.

Адвокат должен четко осознавать, что предоставленное ему ст. 6 закона "Об адвокатуре" право собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств в судах предполагает комплекс действий адвоката по обнаружению, изъятию и закреплению доказательств. При этом законодатель не ограничивает место поиска доказательств, источники получения и способы закрепления. Адвокат может обнаруживать и получать в свое распоряжение доказательства любыми способами, не запрещенными законом.

Необходимо также иметь в виду возможность использования запросов об оказании в соответствии с международными договорами Республики Узбекистан правовой помощи компетентных органов иностранного государства. Это может касаться допросов, осмотра, выемки, обыска, судебной экспертизы и других процессуальных действий.

В настоящее время основанием для такого взаимодействия судов, прокуроров, следователей и органов дознания с должностными лицами и компетентными органами иностранных государств служат двухсторонние и многосторонние конвенции, договоры, соглашения:

- Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам государств - членов Содружества Независимых Государств от 22 01. 93;

Соглашение о сотрудничестве государств - участников Содружества Независимых Государств в борьбе с преступностью от 25.11.98 и др.

На практике довольно часто граждане, предприятия, учреждения и организации представляют имеющиеся у них доказательства по конкретному уголовному делу через адвокатов обвиняемых (подсудимых).

В соответствии со ст. 203 УПК РУз вещественным доказательством является предмет, имеющий физические признаки или метки, по которым можно установить его происхождение, принадлежность какому-либо лицу, применение его или пригодность для применения в определенных целях, перемещение этого предмета, воздействие на него тех или иных веществ, предметов, процессов и явлений, а также любые иные признаки и следы, указывающие на обстоятельства дела.

Выражение "иные документы, необходимые для оказания юридической помощи" следует рассматривать широко. Это могут быть не только письменные документы, но также и иные носители информации (на фотографиях, на аудио-видеозаписях, дискетах, дисках СВ-КОМ, жестких дисках (винчестерах) для компьютеров и т. д.).

При осуществлении деятельности адвоката по сбору доказательств в пределах, допустимых ст. 95 УПК РУз возникает несколько вопросов.

Во-первых, законодатель ничего не говорит о том, в каких процессуальных формах защитник может фиксировать собранные доказательства по делу.

К примеру, при опросе с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, необходимой адвокату для осуществления защиты, в какой форме должен он представить органам предварительного расследования прокурору или суду полученные путем такого опроса данные?

Адвокат не может и не должен допрашивать таких лиц, поскольку это не предусмотрено нормами уголовно-процессуального закона. Но должен ли он обязательно представлять письменные данные таких опросов, или достаточно заявления устного ходатайства дознавателю, следователю, прокурору или суду о вызове этого лица в качестве свидетеля?

Мы полагаем, что факты получения защитником предметов документов и иных сведений, которые впоследствии могут быть использованы в качестве вещественных доказательств, должны фиксироваться документально путем составления расписок, договоров, приемо-сдаточных актов и т. п. При этом в таких документах необходимо указывать должности и анкетные данные участников производимых действий, а совершение этих действий удостоверять подписями этих лиц.

При передаче сведений (данных), полученных адвокатом при опросе конкретного лица, предпочтительнее, как нам представляется, обращаться к органам предварительного расследования, прокурору или суду с письменным или устным ходатайством о допросе такого лица по интересующим адвоката вопросам с одновременным представлением письменных результатов опроса этого лица, подтвержденными его подписью.

Во-вторых, в каких стадиях уголовного судопроизводства адвокат может или должен представлять органам предварительного расследования, прокурору или суду полученные им доказательства по делу и как должна фиксироваться такая передача доказательств защиты?

Передача доказательств адвокатом органам предварительного расследования должна фиксироваться, на наш взгляд, протоколом или постановлением об удовлетворении ходатайства, а в случае ходатайства адвокатом о приобщении доказательств защиты в стадии судебного разбирательства это ходатайство должно фиксироваться в протоколе судебного заседания, а результаты его рассмотрения отражаться в определении (постановлении) суда.

Поэтому такой процессуальный документ в случае ег применения может составляться в произвольной форме, но с соблюдением требований УПК РУз.

Вопрос о том, в какой стадии уголовного судопроизводства предъявлять собранные доказательства решает сам адвокат с учетом тактики защиты и регламентирующих норм УПК РУз.

Так, вызов свидетеля в ходе предварительного слушания для установления алиби подсудимого подлежит удовлетворению лишь в случае, если такое ходатайство заявлялось адвокатом в ходе предварительного расследования, но было отклонено.

Если же о наличии такого свидетеля стало известно после окончания предварительного расследования, то ходатайство о вызове этого свидетеля может быть удовлетворено.

Отказ дознавателя, следователя о приобщении к материалам уголовного дела доказательств защиты, представленных адвокатом, может быть обжалован прокурору или в суд.

Ст. 6 Закона "Об адвокатуре" от 27 декабря 1997 г. защитнику (адвокату) предоставлено право привлекать специалистов по вопросам, необходимым для оказания юридической помощи.

Ст. 69 УПК РУз определяет специалиста как лицо, вызванное для содействия дознавателю, следователю, прокурору и суду в обнаружении и закреплении доказательств при проведении расследования и судебного разбирательства. В качестве специалиста могут быть вызваны врач, педагог и другие лица, обладающие необходимыми знаниями и навыками.

Для применения при производстве расследования и в судебном разбирательстве научно-технических средств (магнитофона, видеомагнитофона, киносъемочных и других аппаратов) может быть вызван специалист.

Вызов специалиста и порядок его участия в расследовании и судебном разбирательстве осуществляются в порядке, предусмотренном статьями 91, 92, 136-138, 146,147,149,151,156 и 193 УПК РУз.

К примеру, специалист может быть приглашен адвокатом в случаях, когда адвокату при исследовании доказательств могут потребоваться специальные знания и навыки (например, в существе технологического или производственного процесса, специфических особенностей той или иной профессии, в вопросах баллистики, топографии и т.п.)

Желательно, чтобы мнение (заключение) специалиста было отражено в письменной форме.

Одним из важнейших прав защитника (адвоката) в стадии предварительного расследования является закрепленное в ст. 53 УПК РУз право присутствовать при предъявлении обвинения и участвовать в допросе обвиняемого.

На основании анализа постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого, поставленных и выясняемых следователем вопросов в ходе допроса обвиняемого защшник (адвокат) может сделать вывод, насколько обоснованным является предъявленное обвинение и какими доказательствами обладает следователь на момент предъявления обвинения, а также какие доказательства обвинения он намерен получить в будущем, в частности и при допросе обвиняемого.

При предъявлении обвинения следователь должен располагать доказательствами, подтверждающими все элементы состава преступления; наличие состава преступления; наличие объекта преступного посягательства; характеристика объективной стороны состава преступления; виновность конкретного лица в совершении преступления; форма вины и мотивы преступления; сведения о субъекте состава преступления; отсутствие обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость деяния; а также обстоятельств, влекущих за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Следует сразу же подчеркнуть, что следователь обязан вручить обвиняемому и его защитнику копию постановления о привлечении данного лица в качестве обвиняемого.

Часто после предъявления обвинения, но до допроса обвиняемого возникает потребность конфиденциального обсуждения обвиняемым и его адвокатом постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Вправе ли они в таком в случае заявить ходатайство о предоставлении прав на свидание наедине?

На этот вопрос следует ответить утвердительно. Это право обеспечивается ст. 46 УПК РУз, в котором указывается, что обвиняемый вправе иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности.

Участвуя в допросе обвиняемого защитник (адвокат) должен в полной мере использовать предоставленные ему ст. 53 УПК РУз права: давать краткие консультации обвиняемому в присутствии следователя, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе его допроса.

Тем не менее, отметим, что участие адвоката в очень важном процессуальном действии - предъявлении обвинения весьма ограничено, зачастую сводится не к функии лица, осуществляющего активную защиту обвиняемого, а к функциям статиста-контролера.

Рассматривая вопросы расширения прав защиты со стадии предъявления обвинения, необходимо обсудить возможность предоставления защитнику (адвокату) права давать следствию письменные ходатайства-возражения по предъявленному обвинению.

Это тем более необходимо в настоящий период, когда значительная часть молодых следователей предъявляют обвинение, что называется "с запасом", полагая, что государственный обвинитель и суд всегда имеют возможность исправить их "запас" путем переквалификации содеянного обвиняемым на более мягкую статью или часть статьи УК РУз.

Это нарушает принцип презумпции невиновности о том, что "неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого" (ст. 23 УПК РУз).

Наличие в деле письменных ходатайств-возражений защитника (адвоката) по предъявленному обвинению обязывало бы следователя рассмотреть их и вынести по данному поводу соответствующее мотивированное постановление. Невыполнение следователем этого правила можно отнести к существенному нарушению норм уголовно-процессуального закона. Постановление же следователя адвокат мог бы обжаловать прокурору или в суд.

Такие процессуальные действия должны способствовать более полному выполнению следствием принципов всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела, обеспечению соблюдения принципа презумпции невиновности и выполнению общих задач уголовного судопроизводства, каковыми, в частности, является и защита личности от незаконного и необоснованного винения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания в той же мере отвечают назначению уголовного судопроизводства, что и отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

Можно рекомендовать адвокату в соответствии с действующим УПК пойти несколько по иному пути - пути обжалования постановления о привлечении в качестве обвиняемого в суд. Такое право обвиняемого и его защитника вытекает из анализа ст. 46 УПК РУз, которая предусматривает право принесения жалоб на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда.

В связи с этим, хотя в УПК РУз и нет прямого указания на возможность обжалования обвиняемым и его защитой постановления о привлечении в качестве обвиняемого в суд, такое обжалование, по нашему мнению, допустимо.

Защитник (адвокат) вправе в соответствии со ст. 53 УПК РУз участвовать помимо допросов подозреваемого, обвиняемого, также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника.

Эта норма закона носит в основном декларативный характер, ибо уголовно-процессуальный закон не обязывает следователя ни извещать защитника о проведении тех или иных следственных действий, ни тем более создавать условия для его участия в проведении этих следственных действий.

Постановление следователя, дознавателя об отказе в удовлетворении ходатайства может быть обжаловано прокурору или в суд.

В современных условиях при проведении дознания и предварительного следствия все большее значение в практике использования доказательств приобретают различного рода экспертизы.

По существу использование в уголовном процессе заключений экспертиз - это привлечение достижений научно-технического прогресса для решения задач уголовного судопроизводства.

Поэтому обращаем внимание адвокатов на их процессуальное положение в соответствии с УПК РУз при назначении и проведении экспертиз.

В соответствии со ст. 81 УПК РУз доказательствами по уголовному делу являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке орган дознания, следователь и суд устанавливают наличие или отсутствие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это деяние, и иные обстоятельства, имеющие значения для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются: показаниями свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, заключением эксперта, вещественными доказательствами, материалами звукозаписи, видеозаписи и кинофотосъемки, протоколами следственных и судебных действий и иными документами.

В качестве доказательств большое значение имеют заключение эксперта и его показания.

УПК РУз устанавливает, что заключением эксперта являются представленные в письменном виде содержание исследования и выводы по вопросам, поставленными перед экспертом лицом, ведущим производство по уголовному делу, или сторонами.

Показания эксперта - это сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения в целях разъяснения или уточнения данного заключения.

Производство судебной экспертизы при проведении предварительного расследования регулируется гл 22 УПК РУз. Так, в ст. 173 УПК РУз указаны случаи обязательного производства судебной экспертизы.

Неназначение и непроведение экспертизы, когда проведение по закону является обязательным, влечет за собой отмену приговора и направление дела на новое рассмотрение.

При проведении экспертизы у подозреваемого или обвиняемого имеются определенные права, указанные в 179 УПК РУз.

Эти права в равной степени касаются и защитников (адвокатов) подозреваемых или обвиняемых:

знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;

заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении;

ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;

ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;

присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту,

знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Ознакомление с постановлением о назначении экспертизы должно производиться следователем непосредственно после составления постановления, чтобы обеспечить подозреваемому, обвиняемому, его защитнику возможность реализовать свои права.

Ознакомление с постановлением о назначении экспертизы означает ознакомление с текстом постановления, существом поставленных перед экспертом вопросов и предоставленных в его распоряжение материалов и объектов для исследования, а также с другими обстоятельствами, имеющими отношение к назначенной экспертизе.

Дознаватели и следователи зачастую знакомят с постановлением о назначении экспертизы подозреваемого, обвиняемого и защитника уже после проведения экспертизы, вместе с заключением эксперта и протоколом его допроса.

Реакцией адвоката на такое ущемление права подозреваемого, обвиняемого на защиту может быть обжалование подобных действий дознавателя, следователя прокурору или в суд.

Если на момент вынесения постановления о назначении экспертизы в деле нет еще подозреваемого, обвиняемого, то постановление о назначении экспертизы подозреваемому, обвиняемому предъявляется сразу после приобретения им статуса такового.

Право на отвод эксперту может быть реализовано только в случае, если в постановлении о назначении экспертизы указан конкретный эксперт, которому поручено ее проведение.

Ходатайства подозреваемого, обвиняемого, защитника о постановке эксперту дополнительных вопросов, как правило, удовлетворяются дознавателями, следователями. Между тем, в случае несогласия их с предложенными формулировками дополнительных вопросов они вправе в постановлении о назначении экспертизы отметить, что данный вопрос включен по ходатайству подозреваемого обвиняемого или защитника.

Определенное значение при проведении ряда экспертиз имеет личное присутствие подозреваемого, обвиняемого, защитника и дача ими эксперту необходимых объяснений. Такое присутствие особенно необходимо при проведении бухгалтерских, экономических, товароведческих, технологических, автотехнических и иных экспертиз.

Если ходатайство о присутствии подозреваемого, обвиняемого, защитника при проведении экспертизы буде отклонено, то можно посоветовать адвокату ходатайствовать перед дознавателем, следователем о представлении эксперту вместе с направляемыми ему материалами письменных объяснений подозреваемого, обвиняемого и самого адвоката.

При ознакомлении с заключением эксперта или общением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта адвокат "вправе дать свои объяснения по поводу выводов экспертов, заявить возражения на них, а также просить о постановке дополнительных вопросов эксперту либо о назначении дополнительной, повторной, комиссионной или комплексной экспертизы".

При недостаточной ясности или полноте заключения, а также возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств, может быть назначена дополнительная экспертиза, поручаемая тому же или другому эксперту. (ст. 176 УПК РУз).

Повторная экспертиза, поручаемая другому эксперту, может быть назначена в случае возникновения сомнений обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов (ст. 176 УПК РУз).

Комиссионная экспертиза проводится при особой ее сложности или трудоемкости не менее чем двумя экспертами.

Комиссионно проводятся судебно-психиатрические и судебно-наркологические экспертизы, а также некоторые виды судебно-медицинских, автотехнических, криминалистических и иных экспертиз.

При проведении конкретной комиссионной экспертизы один из членов экспертной комиссии является ее председателем и организует работу комиссии, а другой - докладчиком, который предварительно изучает материалы, представленные на экспертизу, и докладывает на комиссии о результатах данного изучения.

Комплексная судебная экспертиза назначается в случае, когда необходимо проведение экспертных исследований экспертами различных специальностей. Наиболее часто комплексные экспертные исследования проводятся при назначении медико-криминалистичес-ких, медико-трассологтческих, медико-баллистических и подобных им экспертиз.

Эксперт, участвующий в производстве комплексной экспертизы, проводит исследования лишь тех объектов и такими методами, которые не выходят за пределы его специальных познаний. Соответственно, он подписывает ту часть заключения, которая содержит описание проведенных им исследований, и несет ответственность за эту часть экспертного заключения.

При решении проблем о назначении экспертизы, постановке вопросов эксперту, ознакомления с заключением эксперта или экспертов необходимо иметь в виду, что п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РУз защитнику, допущенному к делу, предоставлено право привлекать специалистов в соответствий со ст. 58 УПК РУз, которая устанавливает, что специалист привлекается к участию в процессуальных действиях, в частности, для постановки вопросов эксперту.

Следовательно, адвокат может использовать разъяснения специалистов и для обоснования ходатайства о необходимости назначения той или иной экспертизы, и для постановки вопросов эксперту, и для назначения повторной экспертизы, и для оспаривания выводов экспертизы.

К примеру, при проведении экспертизы оружия и следов выстрела могут исследоваться:

огнестрельное оружие и боеприпасы к нему;

следы и обстоятельства выстрела;

холодное оружие.

Необходимо также иметь в виду, что министерства и ведомства соответствующими приказами утверждают положения и правила проведения различного рода экспертиз.

Ограничение конституционных прав граждан может производиться в соответствии с Конституцией РУз только на основании закона.

Адвокаты должны учитывать, что законодатель ввел в УПК РУз специальную статью, регулирующую специальный порядок получения разрешения на производство отпределенного следственного действия.

Это ст. 36 УПК РУз, согласно которой все решения о направлении следствия и производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение санкции прокурора.

Ст. 161 УПК РУз устанавливает, обыск производится по мотивированному постановлению дознавателя или следователя с санкции прокурора. В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен и без санкции прокурора, но с последующим сообщением о произведенном обыске прокурору в течение двадцати четырех часов.

К исключительным случаям, не терпящим отлагательства, производства указанных следственных действий относятся случаи, когда:

необходимо принять меры для пресечения дальнейшей преступной деятельности; поступили данные о готовящихся уничтожении или сокрытии доказательств по делу;

необходимость производства этих следственных действий ствий возникает внезапно при производстве других следственных действий;

имеются данные о намерении подозреваемого скрыться от органов предванительного расследования и т.п.

Адвокатам следует иметь в виду, что, во-первых, представление результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, следователю, прокурору или в суд для использования в процессе доказывания производится в соответствии с нормами УПК РУз. При этом в сопроводительных документах и оперативно-розыскных материалах должны быть отражены следующие данные:

точное наименование оперативно-розыскного мероприятия, в результате проведения которого получены передаваемые материалы;

перечень передаваемых материалов, имеющих доказательственное значение по делу;

сведения о лицах, проводивших оперативно-розыскные мероприятия, и лицах, оказывавших им содействие;

сведения об обстоятельствах, при которых получены передаваемые материалы;

сведения о технических характеристиках при представлении результатов применения технических средств.

Кроме того, вместе с материалами, полученными в результате оперативно-розыскных мероприятий, органа предварительного расследования или в суд передаются обнаруженные предметы или документы, а также отображения имеющих значение для дела обстоятельств (фото-, кинодокументы, аудио- и (или) видеозаписи и т. п.).

Во-вторых, результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть использованы в качестве средств доказывания только после их качественной проверки в соответствии с нормами УПК РУз.

В соответствии со ст. 53 УПК РУз защитник (адвокат) вправе знакомиться с некоторыми материалам уголовного дела, в частности: протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения (копии эти документов должны быть выданы подозреваемому, обвиняемому); протоколами следственных действий, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого; иными документами, которые предъявлялись или должны быть предъявляться подозреваемому, обвиняемому.

Осведомленность защитника и о сущности подозрения либо предъявленного обвинения, и о процессуальных дествиях, примененных органами предварительного расследования в отношении подозреваемого, обвиняемого, является важнейшим условием реализации права на зашиту.

Важнейшим следственным действием для защитника, указанным в ст. 53 УПК РУз, реально подтверждающим право обвиняемого на защиту, является ознакомление по окончании предварительного расследования, совместно с обвиняемым или раздельно, со всеми материалами уголовного дела и возможность выписывать из него любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

Необходимо подчеркнуть, что ознакомление со всеми материалами дела - это не только право обвиняемого, но и обязанность следователя произвести данное следственное действие в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Обвиняемый может отказаться от ознакомления с материалами дела. Как быть в таком случае защитнику (адвокату)?

Некоторые адвокаты, полагая, что поскольку их участие в деле и позиция производны от подзащитного, также отказываются знакомится с делом.

Нам представляется, что эта позиция не совсем корректна. Адвокат, участвующий в деле с момента задержания, ареста или предъявления обвинения, в случае добровольного отказа обвиняемого от ознакомления с материалами дела должен все же с ними ознакомиться полностью и заявить при необходимости ходатайства, согласовав их по с обвиняемым.

...