В случае утверждения прокурором обвинительного акта и направления дела в суд копия обвинительного акта вручается обвиняемому и его защитнику в порядке, установленном ст. 388 УПК РУз.

Тема 3. Участие адвоката в суде первой инстанции

Адвокат в подготовительной части судебного заседания. Участие защитника в начале судебного следствия и установление порядка исследования доказательств. Участие адвоката в судебном следствии: допросы подсудимых, свидетелей, потерпевших; исследование письменных и вещественных доказательств, документов; осмотр местности и помещений. Участие в производстве экспертизы на суде и допросе эксперта. Адвокат по окончании судебного следствия и его защитительная речь. Участие адвоката в судебных прениях и репликах. Изучение протокола судебного заседания и подача замечаний на него. Задачи, стоящие перед адвокатурой в произведениях Президента И.А. Каримова, где поднимаются проблемы правового положения адвоката в уголовном судопроизводстве, т.е. уровнять права защитника и государственного обвинителя для обеспечения принципа состязательности.

Судебное разбирательство - центральная стадия уголовного процесса. Деятельность защитника (адвоката) в этой стадии должна быть наиболее активной, полной и целенаправленной.

Адвокат должен просить суд исследовать все, что могло бы послужить к оправданию подсудимого или смягчению его ответственности (наказания), поскольку в защитительной речи он не может ссылаться на доказательства и факты, которые не исследовались в ходе судебного следствия.

Принцип всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела, безусловно, лучшим образом будет осуществлен с участием защитника. Адвокат при исполнении своего служебного долга по осуществлению защиты должен проявлять активность и настойчивость.

Между тем нередки случаи пассивности адвокатов и на следствии, и в суде, когда адвокаты мирятся с ущемлением прав их подзащитных, некритически относятся к признаниям подсудимых, отказываются вступать в жесткий спор с обвинением.

Случаются и факты прямого уклонения адвокатов от исполнения своего профессионального долга.

Непризнание подсудимым своей вины - это один из способов его самозащиты на судебном следствии, и лишать его на этом основании права на профессиональную защиту было бы делом нелогичным и противозаконным.

Адвокат обязан разъяснить подсудимому, какие обстоятельства по закону отягчают его наказание, а какие - смягчают. При этом соглашаться с обвинением и склонять подзащитного к признанию вины не входит в функции защиты.

Адвокат вправе использовать различные средства для оспаривания обвинения. Это и обращение к суду с указанием на недостаточность доказательств, положенных в основу обвинения, и указание на наличие доказательств, устраняющих или смягчающих ответственность (наказание) подсудимого. Это и оспаривание доказательств - ходатайство об исключении доказательств, добытых с нарушением закона, и обращение к суду с ходатайством исследовать версии, опровергающие или ставящие под сомнение вину подсудимого, и т. п.

Выбор конкретного способа действий зависит только от адвоката. Ни следователь, ни прокурор, ни суд, ни органы адвокатского самоуправления не вправе предписывать адвокату какой-либо образ действий по конкретному уголовному делу.

Определяя гарантии независимости адвоката, законодатель указал, что "вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо воспрепятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются" (п. 1 ст. 18 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Адвокат всегда должен иметь в виду, что он ни при каких обстоятельствах не вправе нарушать принципы презумпции невиновности, являющиеся основой проявления защитника в уголовном процессе и собственно деятельности адвокатов по отстаиванию интересов подзащитных.

Работа адвоката в суде первой инстанции, если он ранее не участвовал по делу, начинается с изучения материалов уголовного дела. Это очень важная часть функции защиты в уголовном процессе.

Какой-либо единой методики изучения уголовных дел нет. Можно начинать изучение дела с ознакомления с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, затем по мере изучения материалов дела группировать доказательства обвинения и защиты, выявлять доказательства, добытые с нарушением закона, нарушения УПК РУз, допущенные в ходе производства по делу, определять смягчающие наказание обстоятельства и т. д.

Некоторые адвокаты предпочитают начинать работу с изучения обвинительного заключения или обвинительного акта, которые они получают от обвиняемого или по их ходатайству - от прокурора, чтобы сразу сконцентрировать внимание на доказательствах обвинения.

Другие начинают знакомство с делом с изучения личности обвиняемого. При этом важно избежать субъективного восприятия его нелицеприятных характеристик и негативного поведения в прошлом.

Во всех случаях необходимо сверить текстуальное изложение обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и в обвинительном заключении. Обвинение в обвинительном заключении не может быть шире или принципиально отличаться от того, которое изложено в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого.

На основе материалов дела адвокат согласовывает свою позицию при встрече с подсудимым, разъясняет ему сильные и слабые стороны доказательств обвинения, возможность поколебать их доказательствами защиты, обсуждает перспективы дела, возможные виды, размеры и сроки наказания.

На этой стадии процесса адвокат может запросить интересующие его материалы и получить справки, в той или иной степени укрепляющие позицию защиты в суде.

УПК РУз существенно расширены возможности адвоката по сбору доказательств. Право защитника самостоятельно собирать доказательства закреплено в ст. 53 УПК РУз.

Кроме того, в соответствии со ст. 53 УПК РУз с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе привлекать специалиста.

В ст. 6 Закона "Об адвокатуре" указано, что адвокат вправе "привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи".

Это очень важное право адвоката, дающее ему возможность использовать знания специалиста на любой стадии уголовного процесса. В статье 69 УПК РУз определено, что специалист- это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РУз, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

В этот же период адвокат уточняет законодательную базу по предъявленному обвинению, а также судебную практику по делам данной категории вышестоящих судов.

На этой стадии работы по делу у адвоката, как правило, формируются ходатайства, которые он намеревается заявить суду. Вопрос, на какой стадии судебного процесса он их заявит, - прерогатива самого адвоката.

При заявлении ходатайств необходимо указывать, для установления каких обстоятельств необходимы дополнительные доказательства.

Если адвокату или подсудимому отказано в удовлетворении ходатайств на стадии подготовительной части судебного заседания, то они вправе заявить их в ходе дальнейшего судебного разбирательства.

При этом адвокату необходимо иметь в виду, что "суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон".

Желательно, чтобы адвокат участвовал по уголовному делу, начиная со стадии объявления об окончании следственных действий по делу, направляемому прокурором обвинительным заключением.

В этом случае он имеет возможность внимательно изучить материалы дела, сделать необходимые выписки, снять при необходимости копии с документов, в т. ч. секретных, ознакомиться с вещественными доказательствами, фонограммами, видеозаписями, кинофильмами, слайдами и т. п.

Ст. 402 УПК РУз устанавливает, что "по просьбе стороны суд вправе предоставить ей возможность для дополнительного ознакомления с материалами уголовного дела".

Эта норма закона вписывается в общепризнанные принципы и нормы международного права. Так, в соответствии со ст. 21 Основных положений о роли адвокатов, принятых восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями от 27.08 - 07.09.90, "компетентные органы должны обеспечивать адвокатам достаточно заблаговременный доступ к надлежащей информации, досье и документам, находящимся в их распоряжении или под их контролем, с тем, чтобы адвокаты имели возможность оказывать эффективную юридическую помощь своим клиентам. Такой доступ должен обеспечиваться, как только в этом появляется необходимость".

Некоторые адвокаты по просьбам подсудимых участвуют в уголовном судопроизводстве без изучения материалов дела, после знакомства с одним лишь обвинительным заключением или обвинительным актом.

Как известно, судьи испытывают резкий дефицит рабочего времени и срыв судебного процесса из-за отсутствия защитника (адвоката) для них крайне нежелателен.

В связи с этим они обращаются к адвокатам с просьбой принять участие в уже начавшемся процессе, в подготовительной стадии которого подсудимый заявил о желании иметь адвоката.

В любом случае не следует участвовать в суд разбирательстве уголовного дела, не изучив внимательно все его материалы. Без этого практически невозможно отыскать, сгруппировать и представить суду доказательства защиты.

Кроме того, без тщательного изучения материалов уголовного дела затруднительно, а иногда и невозможно обнаружить доказательства обвинения, полученные с нарушениями уголовно-процессуального закона, чтобы поставить перед судом вопрос о признании таких доказательств недопустимыми.

При обращении подсудимого или судьи принять участие в судебном разбирательстве по уже начавшемуся уголовному процессу адвокат в случае незанятости по другим делам не должен отказываться от такого поручения, но обязан обратиться к суду с ходатайством об объявлении перерыва для предоставления ему времени для изучения материалов уголовного дела. Суд такое ходатайство должен удовлетворить.

Если суд откажет адвокату в удовлетворении устного ходатайства о предоставлении времени и условий для ознакомления с материалами дела, адвокату необходимо обратиться к суду с тем же ходатайством, но уже в письменном виде.

УПК РУз устанавливает принципы состязательности и равенства прав сторон в судебном разбирательстве.

1. Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон.

2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

Тем не менее, при определенных обстоятельствах не исключается возможность для некоторых участников уголовного судопроизводства совершения действий, не свойственных этим участникам.

Так, прокурор, осуществляющий от имени государства функцию уголовного преследования, может и даже в некоторых случаях обязан отказаться от поддержания обвинения; подсудимый может признавать себя виновным и указывать на доказательства, подтверждающие его вину, потерпевший же, наоборот, может проявлять снисхождение к подсудимому.

3. Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты.

Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осушествления предоставленных им прав.

Подобное положение суда, когда он не может выступать ни на стороне обвинения, ни на стороне защиты, исключает наличие у суда таких полномочий, как:

возбуждать уголовные дела или отказывать в их возбуждении;

возвращать уголовные дела для производства дополнительного расследования и давать органам расследования указания о необходимости получения дополнительных доказательств или изменения обвинения на более тяжкое.

В то же время суд может оказывать содействие сторонам в реализации их прав и обязанностей в рамках уголовного судопроизводства, в частности в обеспечении получения и исследования дополнительных доказательств, имеющих значение для правильного разрешения дела.

Однако такое положение суда не ущемляет его прав и собственной инициативы по истребованию и исследованию доказательств для проверки доводов обвинения и защиты, предполагает оценку судом всех выявленных в ходе судебного рассмотрения дела обстоятельств, влияющих на принятие им правильного решения.

"Он лишь проверяет законность и обоснованность обвинения и, в зависимости от результатов этого, привлекает обвиняемого к уголовной ответственности или оправдывает его, то есть действует в качестве органа правосудия" Герасимов С.И., Коротков А.П., Тимофеев А.Ф. 400 ответов по применению УПК РУЗ. Комментарий. -М.: Экзамен, 2002. С. 58..

Широкие возможности суда по исследованию доказательств, в т. ч. и по собственной инициативе, и вне самого зала судебного заседания, содержат статьи, регламентирующие порядок проведения следственных действий при судебном следствии.

Суд при необходимости может произвести осмотр местности или помещения, назначить экспертизу, допросить эксперта, огласить и проверить протоколы ранее проведенных следственных действий, провести следственный эксперимент, предъявление для опознания и другие следственные действия.

При этом необходимо обеспечить соблюдение всех установленных уголовно-процессуальным законом процедур и участие в следственных действиях участников судебного разбирательства.

4. Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом.

Принцип равноправия сторон перед судом также проистекает из положений Конституции РУз.

Более подробно принципы равноправия изложены в УПК РУз, согласно положениям которого стороны обвинения и защиты в судебном заседании пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление суду письменных формулировок по вопросам, указанным в УПК РУз, на рассмотрение иных вопросов, возникающих в ходе судебного разбирательства.

Председательствующий в судебном заседании принимает все предусмотренные УПК РУз меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон.

Рассмотрение уголовного дела в суде возможно не ранее семи суток со дня вручения обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта.

Статья 437 УПК РУз определяет функции защитника судебном разбирательстве.

Защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.

Необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 425 УПК РУз при нарушении порядка в судебном заседании, неподчинении распоряжениям председательствующего к защитнику (адвокату) могут быть применены следующие меры воздействия:

- предупреждение о недопустимости подобного поведения,

- наложение денежного взыскания в размере до 25 минимальных размеров зароботной платы;

- сообщение определением (постановлением) суда о недопустимом поведении адвоката в соответствующую адвокатскую палату субъекта РУз.

Кроме того, если действия адвоката носят дерзкий характер, а его неподчинение распоряжениям председательствующего препятствует рассмотрению дела, распоряжением суда адвокат может быть отстранен от дальнейшего участия в деле. В таком случае суд откладывает рассмотрение дела и принимает меры к замене адвоката в уголовном процессе.

Предварительное слушание. Основной задачей предварительного слушания является тщательная подготовка к судебному разбирательству уголовных дел, по которым полно и всесторонне проведено предварительное расследование. Оно может состояться как по инициативе судьи, так и по ходатайству сторон и быть заявлено после ознакомления с материалами уголовного дела либо после направления уголовного дела с обвинительным заключением или обвинительным актом в суд в течение трех суток со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения или обвинительного акта.

Как правило, предварительное слушание проводится с участием сторон, которые должны быть уведомлены не менее чем за пять суток до дня проведения предварительного слушания. Между тем по ходатайству подсудимого предварительное слушание может быть проведено и в его отсутствие.

Неявка других участников производства по уголовному делу, своевременно извещенных о времени предварительного слушания, не препятствует его проведению.

При рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны, не согласившейся с исключением недопустимого доказательства, вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым.

При заявлении ходатайства об исключении доказательства стороной защиты ввиду того, что оно было получено с нарушением норм уголовно-процессуального закона, опровержение доводов защиты возлагается на прокурора. В остальных случаях бремя доказывания возлагается на сторону, заявившую ходатайство.

Во всех случаях в таком ходатайстве должны быть указаны конкретное доказательство, об исключении которого ходатайствует сторона, основания для исключения доказательства и обстоятельства, обосновывающие это ходатайство. Копия ходатайства об исключении доказательства должна быть передана другой стороне в день его представления в суд.

При принятии судом решения об исключении доказательств оно теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения. Стороны при рассмотрении дела не вправе сообщать суду о существовании доказательства, исключённого по решению суда.

Виды решений, которые могут быть приняты по результатам предварительного слушания, указаны в УПК РУз.

1. О направлении уголовного дела по подсудности в случае изменения обвинения прокурором.

В данном случае веление закона имеет в виду, что изменение обвинения прокурором вызывает изменение квалификации преступления, что ведет, в свою очередь, изменение подсудности по предметному признаку.

2. О возвращении уголовного дела прокурору.

Судья может возвратить дело прокурору при обнаружении препятствий его рассмотрения судом и по собственной инициативе, и по ходатайству сторон в следующих случаях:

1) если обвинительное заключение или обвинительный акт составлены с нарушением требований уголовно-процессуального закона, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения или акта.

К нарушениям норм уголовно-процессуального закона в данном случае следует отнести:

необеспечение обвиняемому права на защиту;

нарушение правил о языке судопроизводства;

участие в расследовании уголовного дела лица, подлежащего отводу;

нарушение правил предъявления обвинения и допроса обвиняемого;

непроведение обязательной экспертизы и др.;

2) если копия обвинительного заключения или обвинительного акта не была вручена обвиняемому, за исключением случаев, когда обвиняемый отказался от получения копии обвинительного заключения (обвинительного акта либо не явился по вызову или иным образом уклонился от получения копии обвинительного заключения (обвинительного акта). В соответствии со ст. 388 УПК РУз копия обвинительного заключения или копия обвинительного акта вручается обвиняемому прокурором.

В соответствии с УПК РУз невручение обвиняемому копии обвинительного заключения или обвинительного акта рассматривается как существенное нарушение права обвиняемого на защиту, и такое решение признается основанием для возвращения дела прокурору;

3) если есть необходимость составления обвинительного заключения или обвинительного акта по уголовному делу, поступившему в суд с постановлением о применении принудительной меры медицинского характера.

Это возможно в тех случаях, когда лицо, совершившее преступление, в ходе предварительного расследования заболело психическим расстройством, но к моменту направления дела в суд выздоровело и оказалось вменяемым и это обстоятельство подтверждено заключением судебно-психиатрической экспертизы;

4) если имеются предусмотренные УПК РУз основания для соединения уголовных дел;

5) если при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела ему не были разъяснены права, предусмотренные УПК РУз.

При возвращении дела прокурору суд устанавливает срок для устранения допущенных нарушений.

При этом суд также решает вопрос о мере пресечения в отношении обвиняемого.

У защитника (адвоката) появляется еще одна возможность обратиться к суду при наличии к тому оснований с обоснованным ходатайством об изменении (отмене) меры пресечения обвиняемому.

Следует также иметь в виду, что суд вправе возвратить дело прокурору по основаниям, указанным в ст. 400 УПК РУз, не только на стадии предварительного слушания, но на любой стадии судебного разбирательства уголовного дела по существу.

3. О приостановлении производства по уголовному делу.

Данное решение по результатам предварительного слушания принимается в случаях:

1) если обвиняемый скрылся и место его пребывания неизвестно, судья выносит постановление о приостановлении производства по делу и направляет дело прокурору для объявления розыска обвиняемого.

На практике возникают такие случаи, когда по групповому делу один или несколько обвиняемых скрылись, а другие находятся под стражей или им избрана иная мера пресечения. Вопрос о приостановлении производства по уголовному делу в таком случае может быть решен в зависимости от того, возможно ли полное и объективное рассмотрение дела без участия скрывшегося обвиняемого. При положительном ответе дело в отношении скрывшегося обвиняемого выделяется в отдельное производство, приостанавливается и направляется прокурору для объявления розыска обвиняемого. При отрицательном ответе судья выносит постановление о приостановлении производства по делу в отношении всех обвиняемых и возвращает дело прокурору;

2) при наличии тяжелого заболевания обвиняемого, если оно подтверждается медицинским заключением.

При наличии у подсудимого психического расстройства, подтвержденного заключением судебно-психиатрической экспертизы, которым он заболел после совершения преступления, производство по уголовному делу приостанавливается.

При совершении подсудимым общественно опасного деяния в состоянии невменяемости производство по делу не приостанавливается, судья выполняет необходимые подготовительные действия к судебному заседанию в порядке, установленном УПК РУз.

Обратим внимание, что в производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения постановления о назначении в отношении лица психиатрической экспертизы, если защитник ранее участвовал в данном уголовном деле.

При обнаружении у обвиняемого иного тяжелого заболевания, дело приостанавливается до выздоровления обвиняемого;

3) если местонахождение обвиняемого известно, однако реальная возможность его участия в судебном разбирательстве отсутствует (например, обвиняемый, в отношении которого избрана подписка о невыезде, проживает и работает на отдаленной территории, с которой отсутствует транспортное сообщение, что исключает возможность его доставки на судебный процесс).

4. О прекращении уголовного дела.

Судья вправе на стадии предварительного слушания прекратить уголовное дело по любому из оснований, указанных в законе, как полностью, так и частично.

При этом в ст. 409 УПК РУз перечисляются случаи, в т. ч. при отказе прокурора от обвинения, когда судья обязан прекратить уголовное дело.

5. О назначении судебного заседания. Необходимо обратить внимание, что в УПК РУз установлено правило, согласно которому, если на предварительном слушании дела будет установлено, что предельный срок содержания под стражей в период ознакомления с материалами уголовного дела обвиняемого истек, суд изменяет меру пресечения.

Судебное следствие. Статья 439 УПК РУз определяет, что председательствующий объявляет о начале судебного следствия. Судебное следствие начинается с оглашения обвинительного заключения.

Председательствующий спрашивает подсудимых, признают ли они себя виновными.

После изложения обвинения суд в соответствии со ст. 440 УПК РУз определяет порядок представления и исследования доказательств.

Первой представляет доказательства сторона обвинения. После исследования доказательств обвинения исследуются доказательства, представленные защитой.

Поскольку ст. 53 УПК РУз устанавливает, что с момента допуска к участию в деле защитник (адвокат) вправе иметь с подозреваемым и обвиняемым (подсудимым) свидания наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности, следует признать за подсудимым возможность наедине с адвокатом обсудить мотивированный ответ на предложение председательствующего обвиняемому выразить свое отношение к предъявленному обвинению.

По действующему уголовно-процессуальному закону роль адвоката в уголовном процессе на стадии изложения обвинителем предъявленного подсудимому обвинения является достаточно пассивной, за исключением участия адвоката в особом порядке судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным е обвинением.

В целях предоставления адвокату больших полномочий в уголовном процессе в условиях осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон можно было бы обеспечить ему право представлять письменные возражения по изложенному обвинителем подсудимому обвинению. Это может способствовать активизации защиты на этой стадии процесса, дать суду возможность ознакомиться с позицией защиты в начальной стадии судебного следствия, помочь суду в установлении фактических обстоятельств дела и вынесению законного, обоснованного и справедливого судебного постановления.

Как участник судебного процесса в условиях осуществления правосудия на основе состязательности и сторон адвокат обладает полной процессуальной самостоятельностью. Оценивая доказательства в их совокупности по своему внутреннему убеждению и приходя в связи с этим к определенным выводам о виновности или невиновности подзащитного, он не может и не должен делать того, что могло бы ухудшить положение подсудимого.

В частности, заявляя то или иное ходатайство о выяснении каких-либо обстоятельств, адвокат обязательно должен предвидеть, что их выяснение не отяготит положение подсудимого.

При допросе подсудимого адвокатом и иными участниками судебного разбирательства со стороны защиты возникает сложный вопрос следующего порядка. Как правило, первой представляет доказательства сторона обвинения, и лишь после исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства защиты. Довольно часто могут возникать ситуации, когда до полного исследования всех доказательств, представленных стороной обвинения, проводить допрос обвиняемого, по мнению защиты, нецелесообразно.

В таком случае адвокату по согласованию с подсудимым необходимо в соответствии со ст. 438 УПК РУз ходатайствовать перед председательствующим о реализации права подсудимого давать показания в любой стадии судебного следствия, в т. ч. и после исследования всех доказательств стороны обвинения. Суд задает вопрос подсудимому после допроса его сторонами.

УПК РУз предусматривает возможность по ходатайству сторон оглашение показаний подсудимого, данных при производстве предварительного расследования, а также воспроизведение приложенных к протоколу допроса материалов фотографирования, аудио-видеозаписи, киносъемки его показаний в следующих случаях:

1) при наличии существенных противоречий между показаниями, данными подсудимым в ходе предварительного расследования и в суде, за исключением случаев дачи им, показаний в качестве подозреваемого или обвиняемого в ходе досудебного производства в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и неподтвержденные им в суде.

2) когда уголовное дело рассматривается в отсутствие подсудимого в соответствии со ст. 410 УПК РУз, предусматривающей, что судебное разбирательство в отсутствие подсудимого может быть допущено в случае, если по уголовному делу о преступлении небольшой или средней тяжести подсудимый ходатайствовал о рассмотрении данного уголовного дела в его отсутствие.

Эти требования распространяются и на случаи оглашения показаний подсудимого, данных ранее в суде.

Кроме того, закон запрещает демонстрацию фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допроса, а также воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допроса без предварительного оглашения показаний, содержащихся в соответствующем протоколе допроса или протоколе судебного заседания.

Важной частью судебного следствия являются допросы свидетелей. При этом необходимо иметь в виду, что у многих свидетелей в результате несовершенства восприятия, сохранения информации в памяти и воспроизведения когда-то полученных данных, могут выпадать или искажаться детали, имеющие порою существенное значение для установления истины по делу. Бывает, что свидетель показал себя с не лучшей стороны в тех событиях, о которых он должен поведать суду, и рассказ об этом для него тягостен и неприятен.

Адвокат должен понимать не только психологическое состояние допрашиваемого свидетеля, но и реальную возможность в данной конкретной ситуации получить необходимые правдивые показания. В связи с этим к допросу в судебном разбирательстве надо готовиться заранее, в необходимых случаях составлять его план. Адвокат должен иметь достаточно четкое представление о круге обстоятельств, подлежащих выяснению при допросе конкретного лица. Успех при этом решает не количество вопросов, а умение ясными и краткими своевременно и последовательно заданными вопросами получить нужную и по возможности исчерпывающую информацию.

При этом необходимо воздерживаться от вопросов, ответы на которые могут ухудшить положение подсудимого в процессе. Свидетелю не следует задавать вопросы, требующие от него ответов в виде предположений, обобщений. Он обязан сообщить о фактических данных, которые ему известны по делу.

Тем не менее в случаях, когда профессиональный и жизненный опыт позволяет сделать мотивированный вывод, такая постановка вопроса правомерна (например, о предположительной скорости транспортного средства, системе оружия из которого произведен выстрел и т.д.)

Адвокат обязан следить, чтобы постановка вопросов не задевала честь и достоинство свидетеля; соблюдать вежливость, чувство меры и процессуального такта. К этому его обязывают не только нормы адвокатской этики, но и прямое указание закона о том, что при производстве по уголовному делу не допускается осуществление действий и принятие решений, унижающих честь и достоинство личности.

Если защитить интересы подсудимого без выяснения обстоятельств, неблагоприятных для свидетеля, не представляется возможным, адвокат не вправе отказаться от допроса, а напротив должен провести его со всей энергичностью и добросовестностью. К этому обязывает нравственный и правовой долг - использовать все указанные в средства и способы защиты (ст. 53 УПК РУз).

Первой задает вопросы свидетелю та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. Свидетелю, равно как и потерпевшему можно пользоваться письменными заметками.

Законодатель не устанавливает каких-либо требований к форме и характеру таких заметок и не обязывает свидетеля или потерпевшего комментировать их, но по требованию суда они обязаны предъявить их суду.

Свидетелю также разрешено прочтение имеющихся у него документов, относящихся к его показаниям. Эти документы предъявляются суду и по его определению или постановлению могут быть приобщены к материалам уголовного дела (ст. 443 УПК РУз).

Перечень лиц, не подлежащих допросу в качестве свидетеля, определен УПК РУз. В него законодателем включены:

- адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием;

- адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

Сложную нравственную задачу представляет для адвоката допрос потерпевшего. С одной стороны, необходимо щадить чувства потерпевшего, которые вызывают сочувствие и сострадание. Но с другой стороны, в некоторых случаях, потерпевшим движет чувство мести, субъективизма и несправедливости; он отступает от правды, искажает истинные обстоятельства дела, предвзято относится к подсудимому.

На практике нередки случаи, когда допрашиваемые в ходе судебного следствия свидетели и потерпевшие дают ложные показания. Происходит это как в результате добросовестного заблуждения, так и в результате сознательного искажения ими истины (лжесвидетельство). Адвокат должен располагать и умело пользоваться арсеналом средств для уличения недобросовестных свидетелей (очная ставка, постановка незначительных вопросов и конкретизация показаний, подведение недобросовестного свидетеля путем допроса к ложному ответу, раскрытие мотивов лжесвидетельства и др.).

Даже если недобросовестность свидетеля или потерпевшего становится очевидной, адвокат не должен выражать к нему свои чувства в оскорбительной, унижающей человеческое достоинство форме.

Согласно УПК РУз оглашение показаний потерпевшего и свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а также демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допросов допускаются с согласия сторон в случае неявки потерпевшего или свидетеля, за исключением случаев, предусмотренных УПК РУз.

УПК РУз предусматривает при неявке в судебное заседание потерпевшего или свидетеля возможность сторон или по инициативе суда оглашения показаний потерпевшего и свидетеля, ранее данных им в случаях:

смерти потерпевшего или свидетеля;

тяжелой болезни, препятствующей явке в суд;

отказа потерпевшего или свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться по вызову суда;

стихийного бедствия или иных чрезвычайных обстоятельств, препятствующих явке в суд.

Также по ходатайству стороны суд вправе принять решение об оглашении показаний потерпевшего или свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования либо в суде, при наличии существенных противоречий между ранее данными показаниями и показаниями, данными в суде.

Поскольку оглашение показаний потерпевшего и свидетеля в некоторых случаях возможно лишь с согласия сторон, адвокат должен проанализировать возможность такого оглашения показаний с позиции интересов защиты. Если показания потерпевшего и свидетеля уличают подсудимого, отягчают его положение в уголовном процессе, то адвокат не должен давать согласие на оглашение их показаний.

Заявленный в суде отказ потерпевшего или свидетеля от дачи показаний не препятствует оглашению его показаний, данных в ходе предварительного расследования, если эти показания получены в соответствии с требованиями УПК РУз, установившем, что в случае согласия лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания дознаватель, следователь, прокурор и суд обязаны предупредить указанных лиц о том, что их показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу.

Обратим внимание, что особенности допроса несовершеннолетних потерпевшего или свидетеля регулируются главой 60 УПК РУз.

Остановим хотя бы коротко внимание на решении вопросов о мере пресечения в стадии судебного разбирательства.

Участие государственного обвинителя. По УПК РУз участие государственного обвинителя в судебном разбирательстве уголовных дел частно-публичного обвинения обязательно.

В соответствии со ст. 34 УПК РУз в ходе судебного производства по уголовному делу прокурор поддерживает государственное обвинение, обеспечивая его законность и обоснованность, а в случаях, когда предварительное расследование проведено в форме дознания, прокурор вправе поручить поддержание от имени государства обвинения в суде дознавателю либо следователю, производившему дознание по данному уголовному делу.

При этом закономерен вопрос: не будет ли способствовать поддержание государственного обвинения дознателем, следователем, производившими дознание по уголовному делу, обвинительному уклону в уголовном производстве, особенно в стадии дознания. Ответ на этот вопрос содержится в ч. 1 ст. 73 УПК РУз, в которой указано, что к обстоятельствам доказывания относятся также обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния; обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание; обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Так, к обстоятельствам, исключающим преступность и наказуемость деяния, относятся: необходимая оборона, причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, крайняя необходимость, физическое или психическое принуждение, обоснованный риск, исполнение приказа или распоряжения.

Обстоятельства, смягчающие наказание, указаны в ст. 55 УК РУз. Их перечень не является исчерпывающим. Поэтому адвокаты должны предъявлять суду все обстоятельства, которые, по их мнению, являются смягчающими наказание и которые могут учитываться при назначении наказания в качестве таковых.

В действующем уголовном законодательстве предусмотрены следующие виды освобождения от уголовной ответственности: в связи с деятельным раскаянием лица, совершившего преступление; в связи с примирением лица, совершившего преступление, с потерпевшим; в связи с истечением сроков давности; в связи с амнистией.

Основания освобождения от наказания указаны в УК РУз. К ним относятся: условно-досрочное освобождение; замена неотбытой части наказания более мягким наказанием; освобождение от наказания в связи с изменением обстановки; освобождение от наказания в связи

с болезнью; отсрочка отбывания наказания беременным женщинам, имеющим малолетних детей; освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда; освобождения наказания вследствие помилования.

Прокурор вправе в порядке и по основаниям, которые установлены УПК РУз, отказаться от осуществления уголовного преследования.

Согласно ст. 409 УПК РУз, если в ходе судебного разбирательства государственный обвинитель придет к убеждению, что представленные доказательства не подтверждают предъявленное подсудимому обвинение, то он отказывается от обвинения и излагает суду мотивы отказа.

Такими мотивами отказа могут быть:

недостаточность имеющихся в деле доказательств для выводов о наличии события преступления;

недостаточность доказательств, подтверждающих виновность обвиняемого в совершении данного преступления;

ошибочность определения совершенного деяния как преступления;

наличие обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу, и др.

Полный или частичный отказ государственного обвинителя от обвинения в ходе судебного разбирательства влечет за собой прекращение уголовного дела или уголовного преследования полностью или в соответствующей его части по основаниям, предусмотренным ст. 373 УПК РУз, независимо от возражений потерпевшего.

Частичный отказ обвинителя от обвинения следует разграничивать с изменением обвинения в сторону смягчения, о котором прокурор вправе заявить до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора.

Такое изменение обвинения обвинитель может осуществить путем:

исключения из юридической квалификации деяния признаков преступления, отягчающих наказание;

исключения из обвинения ссылки на какую-либо норму УК РУз, если деяние подсудимого предусматривается другой нормой УК РУз, нарушение которой вменялось ему в обвинительном заключении или обвинительном акте;

переквалификации деяния в соответствии с нормой УК РУз, предусматривающей более мягкое наказание.

Следовательно, как сами по себе отказ государственого обвинителя от обвинения либо изменение им обвинения в сторону смягчения, так и принятие судом соответствующего решения могут иметь место лишь по завершении исследования значимых для такого рода решения материалов дела и заслушивания мнений по этому поводу участников судебного заседания со стороны обвинения и защиты. Непредоставление данным участникам процесса возможности изложить свое мнение лишало бы смысла или ограничивало бы обеспечивающие защиту их прав и законных интересов другие закрепленные в УПК РУз правомочия, такие как право выступать в прениях, обжаловать вынесенное судом решение, в т. ч. о прекращении дела в результате отказа государственного обвинителя от обвинения, а также доказывать его незаконность, необоснованность и несправедливость в вышестоящем суде.

Прекрашение уголовного дела ввиду отказа государственного обвинителя от обвинения, равно как и изменение обвинения, не препятствует последующему предъявлению и рассмотрению гражданского иска в порядке гражданского судопроизводства.

Тема 4. Защитительная речь адвоката в судебном разбирательстве и ораторское искусство

Судебная речь. Понятие и предмет судебной речи. Судебная аудитория и общение с ней. Подготовка судебной речи. Изучение материалов дела и определение процессуальной позиции по делу. Композиция и план судебной речи. Речь адвоката по уголовным делам в суде 1 инстанции. Понятие и этический аспект защитительной речи, ее вступительная часть. Изложение фактических обстоятельств дела. Анализ и оценка доказательств. Предложение о квалификации преступления. Характеристика личности подсудимого и потерпевшего. Анализ причин и условий, способствовавших совершению преступления. Соображения о мере наказания и гражданском иске. Заключительная часть защитительной речи. Речь адвоката - представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Искусство речи на суде; о слоге, метафоре и сравнении, о психологии в речи. Искусство спора на суде.

Защитительная речь адвоката

Кульминационным моментом для адвоката в судебном процессе является произнесение защитительной речи.

Важность и необходимость участия адвоката в прениях сторон обусловлена несколькими причинами.

Во-первых, в защитительной речи, а также в реплике адвокат должен стремиться способствовать формированию внутреннего убеждения судей, положительного для подсудимого.

Во-вторых, выступление адвоката в суде должно способствовать воспитательному воздействию и на участников уголовного процесса, и на остальных граждан, присутствующих в судебном заседании.

В-третьих, участие в прениях сторон позволяет адвокату обстоятельно аргументировать предложения защиты по существу предъявленного обвинения, провести тщательный анализ доказательств обвинения и защиты, выразить свое отношение к мере наказания и по другим важным вопросам, касающимся судебного решения.

Подготовка к произнесению речи начинается по существу с допуска защитника к участию в деле - со времени начала его ознакомления с отдельными, а затем и всеми материалами дела.

Высокая аргументированность и убедительность, подлинная научность и принципиальность в отстаивании избранной позиции, четкость и ясность языка - таковы общие критерии защитительной речи.

Законом не оговорено право адвоката, равно как и их участников процесса, обратиться к суду с ходатайством по многоэпизодному сложному делу об объявлении перерыва для подготовки к выступлению, но на практике подобные ходатайства адвокатами заявляются.

Как правило, такие ходатайства судьями удовлетворяются, и они назначают другое время для начала судебные прений.

Необходимо также всегда помнить, что участники судебных прений должны в своих выступлениях основываться только на исследованных в судебном заседании материалах дела; они не могут ссылаться на доказательства, которые не были предметом рассмотрения в судебном заседании или которые были признаны судом недопустимыми.

Перед произнесением речь или ее основу желательно написать. Но делается это не для произнесения речи "с листа" (это вызывает недоверие к адвокату), а для того чтобы еще раз проанализировать и осмыслить материалы уголовного дела, оценить имеющиеся доказательства, извлечь и сгруппировать доказательства защиты, опровергающие обвинение или уменьшающие его тяжесть.

При всем различии адвокатских методик к подготовке и произнесению защитительных речей все же можно и нужно выделить круг вопросов, которые должны быть проанализированы в речи адвоката. Это могут быть следующие моменты:

фактические обстоятельства совершения деяния, в совершении которого обвиняется подсудимый;

характер наступивших последствий;

анализ доказательств обвинения и доказательств защиты;

вывод о признании подсудимого виновным или невиновным, либо виновным в совершении менее тяжкого преступления;

правовая оценка деяния и его юридическая квалификация со ссылками на нормы Общей и Особенной частей УК РУз;

характеристика личности подсудимого, а при необходимости и потерпевшего (гражданского истца);

причины и условия, способствовавшие совершению преступления;

обстоятельства, смягчающие ответственность (наказание) подсудимого;

предложение о виде и размере наказания или об освобождении от наказания, либо об оправдании подсудимого;

мнение защиты по разрешению гражданского иска;

другие важные вопросы, вытекающие из конкретного дела.

Поскольку законодатель указал в УПК РУз круг вопросов, которые должны быть разрешены судом при постановлении приговора, можно рекомендовать адвокатам в защитительной речи освещать при необходимости полностью или частично эти вопросы.

Речь желательно начинать с какого-либо главного факта, интересного момента. Это привлечет внимание судей и аудитории, сгладит неблагоприятный для адвоката психологический эффект перехода от обвинения к защите.

Возможно при этом использование литературного и исторического материала.

В центральной части речи должен содержаться анализ доказательств. Некоторые адвокаты при признании подсудимым своей вины и наличии достаточного количества проверенных в судебном следствии доказательств обвинения не утруждают себя подробным их анализом.

Между тем, как уже говорилось, даже при самой, казалось 6ы, безупречной конструкции обвинения всегда должны быть сомнения, критический анализ доказательств, о слабых сомнительных сторонах которых адвокат обязан сообщить суду. К тому же одни и те же факты в речах обвинителя и адвоката могут звучать по-разному.

Во второй половине защитительной речи необходимо дать характеристику личности подсудимого. Возможно сочетание характеристики и причин и условии, способствующих совершению преступления, ибо формирование нравственно высокой, законопослушной личности - это обязанность и государства, и общества в целом.

Следует предостеречь адвокатов, особенно молодых начинающих, от чрезмерного расхваливания и приукрашивания личности подсудимого, что иногда на фоне содеянного им производит тягостное впечатление на присутствующих в зале, в т. ч. и на судей.

Адвокат должен показать все положительное, что есть в подсудимом, обрисовать его заслуги и отношение к своим обязанностям перед обществом, к семье; рассказать о положительных нравственных качествах, отбросить все лишнее, случайное.

Желательно во второй половине речи сделать отступление литературно-художественного характера. Это оживит речь, придаст ей колорит, привлечет внимание судей, которые уже устали и ждут удаления в совещательную комнату.

Большое значение на всю нравственную атмосферу судебного процесса оказывают взаимоотношения прокурора и адвоката (обвинителя и защитника).

В основе обвинения, как известно, должны лежать принципы законности, презумпции невиновности, всестороннего, полного и объективного исследования материалов дела. Осуществляя функции обвинения, прокурор обязан выявить как уличающие, так и оправдывающие, как отягчающие, так и смягчающие ответственность (наказание) обстоятельства.

Безусловно, социально-психологические свойства личности подсудимого влияют и на выбор вида наказания, и на выбор вида наказания, и на его размер.

Случается и так, что недостаток доказательств обвинение пытается восполнить отрицательной характеристикой личности подсудимого. Недопустимость таких приемов должна найти резкое осуждение в защитительной речи.

Адвокат вправе в жесткой форме, но без грубости насмешки критиковать нарушения, допущенные в стадии предварительного расследования, а также выступление государственного обвинителя, если он при осуществлении своих функций в уголовном процессе сам нарушает закон.

Недопустимы нетактичное поведение прокурора по отношению к адвокату, оскорбительные реплики в его адрес, пренебрежительное отношение к подсудимому.

По справедливому указанию А.Ф. Кони, проку "исполняя свой тяжелый долг, служит обществу. Но это служение только тогда будет полезно, когда в него будет внесена строгая нравственная дисциплина, и когда интерес общества и человеческое достоинство личности будет ограждаться с одинаковой чуткостью и усердием" Кони А.Ф. Собрание сочинений: в 8 т. Т 4, с.62.

Необходимо учитывать, что некоторые сведения, касающиеся частной жизни граждан, не могут входить в предмет доказывания по расследуемому делу.

Из сказанного вытекает обязанность прокурора юридически правильно оценивать преступление, личность подсудимого, совокупность отягчающих и смягчающих ответственность (наказание) обстоятельств и предлагать применение только справедливого наказания.

В заключительной части речи адвокат должен в точных и ясных формулировках выразить отношение защиты к виновности или невиновности подсудимого, виду и мере наказания.

Отдельные адвокаты соглашаются с мнением прокурора о виде и мере наказания. Думается, делать этого не следует. Даже если адвокатом произнесена убедительная, хорошо аргументированная речь, он в заключении согласился с мерой наказания, которую предложил обвинитель, это производит неблагоприятное впечатление, выхолащивает позицию защиты.

Суд всегда уходит в совещательную комнату под впечатлением речи защитника (адвоката). Если прокурор взял слово для реплики, то адвокат, безусловно, должен на неё аргументировано ответить. Важно, чтобы обмен мнениями обвинения и защиты не превращался в перебранку.

На практике возможны случаи, когда подсудимый отказывается от адвоката в судебном заседании. Это может иметь место на любой стадии судебного разбирательства до завершения судебных прений. И если такой отказ от защитника будет принят судом, то подсудимому должно быть предоставлено право на произнесение защитительной речи. Невыполнение этого правила является нарушением уголовно-процессуального закона и влечет за собой отмену приговора.

Начинающим адвокатам необходимо напомнить о важном этическом правиле, согласно которому последовательность выступлений в судебных прениях защитников подсудимых, имеющих противоречивые интересы, необходимо определять таким образом, чтобы вначале выступали защитники тех подсудимых, которые изобличают в совершении преступлений других подсудимых. Делается это для того, чтобы обеспечить реальное право на защиту подсудимым, которых изобличают другие подсудимые. В противном случае ответить адвокату на подобные изобличения можно, лишь воспользовавшись правом на реплику, что ущемляет право изобличаемых подсудимых на защиту.

...