- Гражданский кодекс РФ;

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»// Собрание законодательства РФ, 15.07.2002, №28, ст.2790. ;

- Федеральный закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» Федеральный закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. 29.12.2003, N 52 (часть I), ст. 5029. ;

- Письмо ЦБ РФ от 25.10.2005 №130-Т «О применении пункта 2 статьи 47 Федерального закона от 23.12.2003 №177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» Письмо ЦБ РФ от 25.10.2005 №130-Т «О применении пункта 2 статьи 47 Федерального закона от 23.12.2003 №177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»// Вестник Банка России. №57, 02.11.2005. ;

- Федеральный закон от 03.06.2009 №121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами». Федеральный закон от 03.06.2009 №121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»// Собрание законодательства РФ, 08.06.2009, №23, ст.2776.

В соответствии с п. 1 ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» можно выделить следующие группы обязанных субъектов. Ими, прежде всего, являются кредитные организации, Банк России и организации, осуществляющие функции по обязательному страхованию вкладов Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 28.04.2009)// Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492..

Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», а также Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ наделяет правом ознакомления с банковскими документами, охраняемыми в режиме банковской тайны, Банк России.

Если статус кредитных организаций и Банка России определяется договором между этими организациями и клиентами, то организации, осуществляющие обязательное страхование вкладов по факту не состоят в договорных отношениях с клиентами банка.

Организациям, осуществляющим функцию по обязательному страхованию вкладов, по ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности выдаются справки по счетам и вкладам физических лиц.

В Федеральном законе от 23 декабря 2003 г. №177-ФЗ в статье 31 сказано, что агентства, занимающуюся обязательным страхованием вкладов, могут получать информацию, составляющую «банковскую тайну банка, в отношении которого наступил страховой случай».

Данные организации не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, о конкретных сделках и операциях, полученных в результате исполнения ими своей деятельности, от кредитных организаций, кроме случаев, предусмотренных федеральным законом (по запросу суда).

В случае незаконного разглашения агентством или его должностными лицами банковской тайны оно обязано возместить причиненные лицу, права которого были нарушены, убытки.

Эти организации получают информацию, относящуюся к банковской тайне, и руководствуются соблюдением режима предоставления таких сведений. Таким образом, в принципе данный вид организаций относится к третьей группе субъектов. Однако в п. 2 ст. 31 Федерального закона от 23.12.2003 № 177-ФЗ закрепляется право не только пользоваться, но и распоряжаться сведениями, относящимися к банковской тайне, а это правомочно только для обязанных субъектов.

Обязанными лицами являются также и должностные лица кредитной организации.

В связи с внесением поправок в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в соответствии с принятием Федерального закона от 03.06.2009 №121-ФЗ с 1 января 2010 г. к обязанным субъектам могут быть отнесены и банковские платежные агенты. «Банковские платежные агенты гарантируют тайну об операциях по счетам и о счетах физических лиц, чьи платежи принимаются ими в соответствии со статьей 13.1. настоящего Федерального закона».

Обязанные субъекты получают сведения, составляющие банковскую тайну или от клиентов, или же создают совместно с клиентом во время заключения договора. Факт передачи информации в этом случае имеет дополнительный к договору характер и направлен на обеспечение обязательств по договору, возложенных на кредитную организацию.

Обязанные субъекты в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и других нормативно-правовых актах наделяются следующими права и обязанностями:

- они обязуются гарантировать тайну об операциях;

- служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией;

- Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций;

- служащие Банка России не имеют права разглашать служебную информацию (в том числе и сведения, составляющую банковскую тайну) о деятельности Банка России без разрешения Совета директоров (статья 92 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ).

- организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную в соответствии с федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации.

За разглашение банковской тайны Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Таким образом, перечень лиц - обязанных субъектов в целом является строго определенным, а их деятельность определяется следующими отличительными особенностями. Они гарантируют банковскую тайну, их служащие обязаны ее хранить, они не вправе разглашать (Банк России и организации, осуществляющие функции по обязательному страхованию вкладов) и разглашать третьим лицам (организации, осуществляющие функции по обязательному страхованию вкладов) сведения, составляющие банковскую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законом. В случае не исполнения своих обязательств перед клиентом, они несут материальную и другую ответственность. Отношения обязанных субъектов правоотношений в этой сфере регулируются договором, который заключают клиенты (корреспонденты) организации с банком и другими кредитными организациями. Исключением здесь являются только организации, осуществляющие функции по обязательному страхованию вкладов.

3. Третью группу составляют субъекты, которым раскрывается банковская тайна в силу предписания закона и с согласия клиента.

Данная группа является одно из самых многочисленных и регулируется отдельными статьями в финансово-правовых нормативных актах. Рассмотрим каждую из двух групп более подробно.

1) Субъекты, получающие сведения, составляющие банковскую тайну, с согласия клиента.

Деятельность данных субъектов регулируется гражданско-правовыми нормативно-правовыми актами:

- ГК РФ;

а также финансово-правовыми документами:

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральный закон РФ от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях» Федеральный закон РФ от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях»//Собрание законодательства РФ, 03.01.2005, N 1 (часть I), ст. 44.;

- Федеральный закон от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» Федеральный закон от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»//Собрание законодательства РФ. 31.07.2006, №31 (1 ч.), ст. 3434. ;

- Письмо ЦБ РФ от 30.06.2003 №99-Т «О предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну» Письмо ЦБ РФ от 30.06.2003 №99-Т «О предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну»// СПС Консультант Плюс. ;

- Письмо ФАС РФ от 28.02.2007 № АК/2487 «О предоставлении информации, составляющей банковскую тайну» Письмо ФАС РФ от 28.02.2007 № АК/2487 «О предоставлении информации, составляющей банковскую тайну» // СПС Консультант Плюс. При применении следует учитывать, что документ не носит нормативный характер и является разъяснением по конкретному запросу.;

- Приказ ФАС РФ от 15.12.2004 №324 (ре. От 06.04.2009) «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службе» Приказ ФАС РФ от 15.12.2004 №324 (ре. От 06.04.2009) «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службе»// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», №11, 12.03.2007. ;

- Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 №331 (ред. от 29.12.2008) «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 №331 (ред. от 29.12.2008) «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе»//Собрание законодательства РФ. 02.08.2004, №31, ст. 3259. ;

- Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 №189 (ред. от 27.01.2009) «Вопросы Федеральной антимонопольной службы» Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 №189 (ред. от 27.01.2009) «Вопросы Федеральной антимонопольной службы»//Собрание законодательства РФ, 12.04.2004, №15, ст. 1482. ;

В ГК РФ и Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» к субъектам, которые могут получить сведения, составляющие банковскую тайну, с согласия клиента, относят только бюро кредитных историй.

Вопрос о бюро кредитных историй будет рассмотрен нами более подробно в третьей главе данной работы. Здесь же мы только отметим, что в бюро кредитных историй поступает информация по операциям юридических и физических лиц, а также граждан осуществляющих предпринимательскую деятельность. Порядок предоставления этой информации регулируется договором между кредитной организацией и бюро кредитных историй.

Еще одним субъектом, который имеет право доступа к сведениям, содержащим банковскую тайну, являются федеральные антимонопольные органы.

О данном субъекте правоотношений ничего не сказано в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Однако в Письме ЦБ РФ от 30.06.2003 №99-Т отмечается, что, несмотря на то, что «в федеральных законах отсутствует указание на обязанность кредитных организаций предоставить сведения, составляющие банковскую тайну, в федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения…Банк России не усматривает нарушений законодательства Российской Федерации, если информация по счетам клиентов будет предоставлена кредитной организацией федеральному антимонопольному органу с согласия владельца счета или собственника имущества владельца счета».

Письмо ФАС РФ от 28.02.2007 № АК/2487 по этому вопросу ссылается на п.2. ст. 857 ГК РФ, в котором говорится о том, что государственным органам и их должностным лицам сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.

В данном случае термин «закон» определяется как любой закон, в том числе и Федеральный закон от 26.07.2006 №135-ФЗ. По мнению Е. Хохлова, такое толкование следует признать не верным, в связи с тем, что оборот «предусмотрено законом», используемый в гл. 45 ГК РФ, предусматривает использование только одного Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Как указано в ч.2. ст. 25 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ, «Центральный банк Российской Федерации обязан представить по запросу в письменной форме федерального антимонопольного органа принятые Центральным банком Российской Федерации нормативные акты, а также информацию (за исключением информации, составляющей банковскую тайну), необходимую для проведения федеральным антимонопольным органом анализа состояния конкуренции на рынке услуг кредитных организаций и осуществления контроля за ее состоянием» Федеральный закон от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»//Собрание законодательства РФ. 31.07.2006, №31 (1 ч.), ст. 3434.. Таким образом, сведения, составляющие банковскую тайну не могут быть запрошены антимонопольными органами на основании мотивированного запроса.

Антимонопольные органы обязаны соблюдать режим банковской тайны (в соответствии со ст.26 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ).

Информация, составляющая банковскую тайну, и полученная антимонопольным органам не подлежит разглашению, за исключением случаев предусмотренных федеральным законом.

Работники за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, несут гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

При этом вред, причиненный физическому или юридическому лицу в результате разглашения антимонопольным органом или его должностными лицами информации, составляющей банковскую тайну, подлежит возмещению за счет казны РФ.

Анализ нормативно-правовых актов позволяет говорить о том, что органы Роспотребнадзора также могут являться субъектами финансово-правовых отношений в области регулирования института банковской тайны.

В данном случае основными являются следующие документы:

- Закон РФ от 07.02.1992 №2300-1 (ред. от 23.07.2008) «О защите прав потребителей» Закон РФ от 07.02.1992 №2300-1 (ред. от 23.07.2008) «О защите прав потребителей»// Собрание законодательства РФ, 15.01.1996, №3, ст. 140. ;

- Письмо АРБ от 30.09.2008 № А-01/5-568 «О проверках, проводимых территориальными органами Роспотребнадзора» Письмо АРБ от 30.09.2008 № А-01/5-568 «О проверках, проводимых территориальными органами Роспотребнадзора»// СПС Консультант Плюс. .

Как отмечается в Письме АРБ от 30.09.2008 № А-01/5-568 в соответствии с п.2. ст. 857 ГК РФ территориальные органы Роспотребнадзора не могут получать копии кредитных договоров в рамках плановых проверок. Такие документы могут быть запрошены только при проведении внеплановых проверок, которые осуществляются в связи с поступившими в органы Роспотребнадзора заявлениями и жалобы граждан о нарушениях их прав. Такое решение было вынесено на основании ст. 40, 41 Закона №2300-1 и раздела IX Приказа Минздравсоцразвития России от 19.10.2007 № 658 Приказ Минздравсоцразвития России от 19.10.2007 № 658 «Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по исполнению государственной функции по осуществлению в установленном порядке проверки деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан по выполнению требований санитарного законодательства, законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, регулирующих отношения в области защиты прав потребителей, и соблюдения правил продажи отдельных предусмотренных законодательством видов товаров, выполнения работ, оказания услуг»// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, №7, 18.02.2008. .

Таким образом, мы видим, что группа субъектов, получающих сведения, составляющие банковскую тайну, с согласия клиента, ограничена небольшим перечнем лиц. В этот перечень входят субъекты: бюро кредитных историй, федеральные антимонопольные органы, органы Роспотребнадора.

2) Субъекты, которым раскрывается банковская тайна в силу предписания закона.

Данная группа субъектов является одной из самых больших, и в настоящее время их количество увеличивается.

Сразу отметим, что налоговые органы и уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, хотя и относятся к субъектам этой группы, нами рассмотрены не будут, в связи с тем, что данному вопросу посвящены отдельные части Главы 3 данной работы.

Данную группу субъектов можно разделить на две основные подгруппы, в зависимости от включенности их в механизм финансово-правового регулирования института банковской тайны.

Первую подгруппу условно можно назвать «субъекты, финансово-правового регулирования режима банковской тайны». К этой группе нами были отнесены следующие органы:

1. Счетная палата Российской Федерации.

Основным нормативно-правовым актом в этой сфере являются:

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральный закон от 11.01.1995 №4-ФЗ (ред. от 09.02.2009) «О счетной палате Российской Федерации» Федеральный закон от 11.01.1995 №4-ФЗ (ред. от 09.02.2009) «О счетной палате Российской Федерации»Собрание законодательства РФ, 16.01.1995, №3, ст.167.

В ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» установлено, что справки по счетам и операциям юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, могут быть выданы Счетной палате РФ. Деятельность Счетной палаты РФ в этом вопросе регулируется ст. 13 Федерального закона от 11.01.1995 №4-ФЗ (ред. от 09.02.2009) Федеральный закон от 11.01.1995 №4-ФЗ (ред. от 09.02.2009) «О счетной палате Российской Федерации»Собрание законодательства РФ, 16.01.1995, №3, ст.167. . В данной статье установлено, что Счетная палата РФ может требовать от кредитных организаций всю необходимую ей информацию по вопросам, которые входят в ее компетенцию. Счетная палата РФ может потребовать от кредитной организации необходимые документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых лиц.

Счетная палата имеет право требовать от Центрального банка РФ, коммерческих банков и иных кредитно-финансовых учреждений документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых объектов.

Таким образом, в рассматриваемом нами нормативно-правовом акте под определением «необходимые документальные подтверждения» можно понимать не только справки по счетам и операциям, но и другие документы, свидетельствующие о денежных операциях клиента банка, и подпадающие под определение банковской тайны. Это показывает наличие возможности двоякого толкования закона в отношении удовлетворения требований Счетной палаты РФ к кредитным организациям в данном вопросе.

К.И. Карабанова пишет: «следует обратить внимание, что в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О счетной палате РФ» одной из задач данного органа является контроль за законностью и своевременностью движения средств федерального бюджета и средств федеральных внебюджетных фондов в Центральном банке РФ, уполномоченных банках и иных финансово-кредитных учреждениях Российской Федерации» Карабанова К.И. Курс лекций по банковскому праву. - Волгоград: Издательство ВолГУ, 2002. - 264 с. С.109-110. . Данная информация, входит в перечень сведений, составляющих банковскую тайну, которая предоставляется Счетной палате.

Инспекторы Счетной палаты несут ответственность, в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 11.01.1995 №4-ФЗ в рамках законодательства РФ за разглашение государственной и иной охраняемой законом тайны.

2. Таможенные органы.

Деятельность таможенных органов регулируется:

- Таможенным кодексом Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 02.06.2003, N 22, ст. 2066.;

- Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральным законом от 21.07.1997 №114-ФЗ (ред. от 09.02.2009) «О службе в таможенных органах Российской Федерации» Федеральный закон от 21.07.1997 №114-ФЗ (ред. от 09.02.2009) «О службе в таможенных органах Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ, 28.07.1997, №30, ст.3586. ;

- Федеральным законом РФ от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» Федеральный закон РФ от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»// Собрание законодательства РФ. 15.12.2003, N 50, ст. 4859. ;

- Федеральным законом от 26.06.2008 N 103-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в области таможенного дела» Федеральный закон от 26.06.2008 N 103-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в области таможенного дела»//Собрание законодательства РФ, 30.06.2008, №26, ст.3022. ;

- Письмом ФТС РФ от 15.07.2009 №14-111/32689 «О направлении разъяснений» Письмо ФТС РФ от 15.07.2009 №14-111/32689 «О направлении разъяснений»// СПС Консультант Плюс. ;

- Постановление Правительства от 24 февраля 2009 г. № 166 «О порядке представления органами и агентами валютного контроля в орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, необходимых для осуществления его функций документов и информации» Постановление Правительства от 24 февраля 2009 г. № 166 «О порядке представления органами и агентами валютного контроля в орган валютного контроля, уполномоченный Правительством Российской Федерации, необходимых для осуществления его функций документов и информации»// Собрание законодательства РФ. 02.03.2009, №9, ст.1129. .

По ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» таможенные органы вправе требовать от кредитных организаций справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

В. п. 3. ст. 363 Таможенного кодекса РФ сказано, что в рамках проведения таможенного контроля «таможенные органы вправе получать от банков и иных кредитных организаций справки о связанных с внешнеэкономической деятельностью и уплатой таможенных платежей операциях лиц, указанных в статье 16 настоящего Кодекса, а также справки об операциях таможенных брокеров, владельцев складов временного хранения, владельцев таможенных складов и таможенных перевозчиков».

В соответствии со ст. 10 Таможенного кодекса РФ информацию, которая является банковской тайной, таможенные органы могут использовать исключительно в таможенных целях и не вправе разглашать ее третьим лицам и использовать в личных целях. Банковская тайна имеет специальный режим хранения и доступа, а незаконное разглашение конфиденциальных банковских сведений влечет за собой ответственность, предусмотренную законодательством РФ.

В ст. 17 Федерального закона от 21.07.1997 №114-ФЗ говорится, что сотрудники таможенных органов обязаны хранить «государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, в том числе затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан».

В Письме ФТС РФ от 15.07.2009 №14-111/32689 отмечается, что на оснований положений п.3 ст. 363, п.7 ст. 403 Таможенного кодекса РФ, а также подпункта 3 пункта 1 пункта 4 ст. 23 Федерального закона РФ от 10.12.2003 N 173-ФЗ таможенные органы с целью выполнения функций агентов валютного контроля вправе запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов (включая уполномоченные банки) документы и информацию, связанную с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.

При этом признается необоснованным отказ банка в предоставлении информации на основании банковской тайны, в связи с тем, что таможенные органы запрашивают у уполномоченных банков копии документов, относящихся к уже имеющейся у таможенных органов банковской информации, полученной в соответствии с Соглашением от 28.11.2006 № 01-48/12.

В случае отказа банком выдать сведения, составляющие банковскую тайну, таможенные органы имеют право рассмотреть вопрос о возбуждении в отношении него дела об административном правонарушении по ст. 19.7 КоАП РФ.

Так, например, в Постановлении от 5 декабря 2008 г. Федерального Арбитражного суда Центрального округа по делу N А09-6296/2008-29 Постановление от 5 декабря 2008 г. Федерального Арбитражного суда Центрального округа по делу N А09-6296/2008-29// СПС Консультант Плюс. в соответствии с признанием состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 16.12 КоАП РФ, суд признал обоснованными требования таможенных органов предоставить им сведения обо всех открытых банковских счетах (рублевых и валютных) в банках и иных кредитных организациях ООО «Альфа-центр».

В случае отсутствия достаточных материалов для возбуждения дела по ст. 15.25 КоАП России таможенные органы могут продолжить проверочные мероприятия во взаимодействии с соответствующим территориальным органом Федеральной службы финансово-бюджетного надзора, в регионе деятельности которого осуществлена государственная регистрация участника внешнеэкономической деятельности, с учетом права Федеральной службы финансово-бюджетного надзора запрашивать и получать от уполномоченных банков необходимые документы в соответствии с Постановлением Правительства от 24 февраля 2009 г. №166.

В случае если запрос таможенных органов не является мотивированным, организация может не выполнить эти требования, что не будет являться административным правонарушением.

Таким образом, Таможенный кодекс РФ предоставляет определенный перечень лиц, деятельность которых контролируется таможенными органами. Этот нормативно-правовой акт подразумевает не расширение, а, наоборот, сужение этого перечня не корректируя список документов необходимых для выдачи им кредитными организациями, определенный в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

3. Федеральная служба финансово-бюджетного надзора.

Основным нормативно-правовым актом, регулирующими деятельность этого субъекта, являются:

1. Бюджетный кодекс РФ Бюджетный кодекс Российской Федерации (БК РФ) от 31.07.1998 №145-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, N 31, ст. 3823. .

2. Постановление Правительства Российской Федерации от 15 июня 2004г. №278 «Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора» Постановление Правительства Российской Федерации от 15 июня 2004г. №278 «Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора»// Собрание законодательства РФ, 21.06.2004, N 25, ст. 2561.

Данный субъект правоотношений не описывается в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Однако в статьях 5.8. и 5.9. Постановления Правительства Российской Федерации от 15 июня 2004 г. № 278 сказано, что Федеральная служба финансово-бюджетного надзора уполномочен «осуществлять в установленном порядке сбор, накопление и обработку отчетности и иной документированной информации в установленной сфере деятельности». При этом Федеральная служба финансово-бюджетного надзора должна «обеспечивать соответствующий режим хранения и защиты полученной в процессе деятельности Службы информации, составляющей государственную, служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну, тайну связи, и иной конфиденциальной информации».

Таким образом, мы можем предположить, что данный субъект правоотношений имеет право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну. Однако какую именно информацию они имеют право получать, в законе не уточняется.

4. Аудиторские организации.

Основным нормативно-правовым актом в этой сфере являются:

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральный закон от 30.12.2008 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» Федеральный закон от 30.12.2008 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»// Собрание законодательства РФ, 05.01.2009, №1, ст.15.

- Информационное сообщение Минфина РФ «Для аудиторских организаций и аудиторов в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» Информационное сообщение Минфина РФ «Для аудиторских организаций и аудиторов в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»// Финансовая газета, №4, 22.01.2009. .

Аудиторские организации имеют право пользоваться сведениями, составляющими банковскую тайну. К ним относятся сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций. При этом статус этих сведений изменяется, и они подпадают под действие режима аудиторской тайны.

В ст. 9 Федерального закона от 30.12.2008 №307-ФЗ аудиторскую тайну составляют любые сведения и документы, полученные и (или) составленные аудиторской организацией и ее работниками, а также индивидуальным аудитором и работниками, с которыми им заключены трудовые договоры, при оказании услуг, предусмотренных настоящим Федеральным законом…».

Аудиторская организация и ее работники обязаны сохранять аудиторскую тайну.

В ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» говориться, что аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

В Федеральном законе от 30.12.2008 №307-ФЗ сказано, что аудиторская организация, индивидуальный аудитор не вправе передавать сведения и документы, составляющие аудиторскую тайну, третьим лицам либо разглашать эти сведения и содержание документов без предварительного письменного согласия лица, которому оказываются услуги, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими Федеральными законами.

5. Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации.

Начиная с 1 января 2010 г. в действие вступили два федеральных закона:

- Федеральный закон от 24.07.2009 №212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» Федеральный закон от 24.07.2009 №212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»// Собрание законодательства РФ. 27.07.2009, №30, ст. 3738. ;

- Федеральный закон от 24.07.2009 N 213-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» Федеральный закон от 24.07.2009 N 213-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»// Собрание законодательства РФ. 27.07.2009, N 30, ст. 3739. .

В связи с принятием этих законов в часть 2 ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» к новым субъектам, имеющим право требовать от кредитной организации выдачу справок по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, стали относиться Пенсионный фонд Российской Федерации и Фонд социального страхования Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 ст. 24 Федерального закона от 24.07.2009 №212-ФЗ банка будут обязаны сообщать о закрытии или открытии счета, об изменении реквизитов счета организации, индивидуального предпринимателя на бумажном носителе или в электроном виде в орган контроля за уплатой страховых взносов.

В части 1 ст. 29 признается право и обязанность органов контроля за уплатой страховых взносов получать доступ к информации, составляющей банковскую тайну, в пределах, необходимых для осуществления контроля за выполнением банками установленных настоящим Федеральным законом обязанностей.

Информация, составляющая банковскую тайну, имеет статус информации с ограниченным доступом.

К этим сведениям не будут относиться сведения:

- разглашенные плательщиком страховых взносов самостоятельно или с его согласия;

- о нарушениях законодательства РФ о страховых взносах и мерах ответственности за нарушения.

Органы контроля за уплатой страховых взносов, а также другие органы государственных внебюджетных фондов, их должностные лица, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом, не имеют право разглашать информацию с ограниченным доступом.

Информация с ограниченным доступом имеет, в соответствии с законом, специальный режим хранения и доступа. За разглашение подобной информации органы и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную федеральным законом.

Следует отметить, что ранее внебюджетные фонды и Пенсионный фонд Российской Федерации не имели права доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну.

В Постановлении от 11 февраля 2009 г. № 09АП-412/2009-ГК Девятого Арбитражного Апелляционного Суда по делу N А40-64203/08-42-542 Постановление от 11 февраля 2009 г. № 09АП-412/2009-ГК Девятого Арбитражного Апелляционного Суда [Электронный ресурс]// www.taxpravo.ru/arbitration/resolution/article21581701253198909664380837996 подобный вывод был сделан и в отношении Управления Пенсионного фонда РФ.

Следует отметить, что контрольно-счетные органы субъектов Российской Федерации также могут войти в перечень лиц, которые смогут получить сведения, составляющие банковскую тайну (в частности справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица). Это может произойти, если будет принят Проект Федерального закона «О внесении изменении в некоторые законодательные акты Российской Федерации», которые вносятся Парламентом Кабардино-Балкарской Республики Проект №6691-5 Федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс]// http://www.duma.gov.ru/credit/page/20080916.html. .

Другие органы (Федеральное казначейство и Федеральная служба по тарифам) не имеют непосредственного влияния на регулирование института банковской тайны в России.

Вторую подгруппу мы условно назвали так - «субъекты гражданско-правового регулирования режима банковской тайны». К этой группе нами были отнесены следующие органы:

1. Правоохранительные органы, суды и органы принудительного исполнения судебных актов.

Нормативное урегулирование истребования сведений, составляющих банковскую тайну, данным субъектам правоотношений, опирается на следующие основные нормативно-правовые акты.

- Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 N 174-ФЗ Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18.12.2001 N 174-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 24.12.2001, N 52 (ч. I), ст. 4921.;

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Федеральный закон от 02.10.2007 №225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» Федеральный закон от 02.10.2007 №225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»// Собрание законодательства РФ. 08.10.2007, №41, ст.4845. ;

- Федеральный закон от 21.07.1997 N 118-ФЗ «О судебных приставах» Федеральный закон от 21.07.1997 N 118-ФЗ «О судебных приставах// Собрание законодательства РФ, 28.07.1997, №30, ст. 3590.;

- Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»/ Собрание законодательства РФ.08.10.2007, №41, ст. 4849. ;

- Федеральный закон от 24.07.2007 N 214-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» Федеральный закон от 24.07.2007 N 214-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» и Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ, 3007.2007, №31, ст.4011. ;

- Федерального закона от 02.10.2007 N 225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Федерального закона от 02.10.2007 N 225-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ. 08.10.2007, №41, ст.4845. ;

- Федеральный закон от 31.05.2002 №63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Федеральный закон от 31.05.2002 №63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»// Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, №23, ст. 2102. .

В статье 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» устанавливается положение о том, что:

- суды, арбитражные суды и судьи, органы принудительного исполнения, с согласия руководителей следственных органов и органы предварительного следствия, а также органы внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений имеют право требовать от банков справки по операциям и счетам юридических лиц, граждан, занимающихся без образования юридического лица, предпринимательской деятельностью выдаются;

- суды, органы принудительного исполнения судебных актов, при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве имеют право требовать от банков справки по счетам и вкладам физических лиц.

Таким образом, выше обозначенные две группы сведений, содержащих банковскую тайну, могут передаваться органам предварительного следствия или при условии наличия информации, которая имеет отношение к делу, находящемуся в производстве данного органа или с согласия прокурора.

В результате принятия Федерального закона от 24.07.2007 N 214-ФЗ в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» были внесены изменения, в результате которых справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитными организациями с согласия руководителя следственного органа, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

В ранее действующей редакции ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» предусматривалось предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, с согласия прокурора.

Руководитель следственного органа, в соответствии со ст. 5 УПК РФ определяется как «должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель».

В ч.5. ст. 39 УПК РФ полномочия руководителя следственного органа осуществляют Председатель Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководитель Главного следственного управления Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководители следственных управлений Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по субъектам Российской Федерации, следственных отделов Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по районам, городам, их заместители, а также руководители следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти), их территориальных органов по субъектам Российской Федерации, районам, городам, их заместители, иные руководители следственных органов и их заместители, объем процессуальных полномочий, которых устанавливается Председателем Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации, руководителями следственных органов соответствующих федеральных органов исполнительной власти (при соответствующих федеральных органах исполнительной власти).

Итак, органы предварительного следствия имеют право запрашивать и получать у банков справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также по счетам и вкладам физических лиц при соблюдении двух условий:

- в связи с возбуждением уголовного дела, находящегося в их производстве;

- и с согласия руководителя следственного органа.

Банковская тайна может быть выдана органам в ходе проведения следственных действий, предусмотренных Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации. По решению суда, в соответствии со ст. 29 Уголовно-процессуального кодекса РФ, производится выемка документов и предметов, в которых содержится государственная или иная охраняемая федеральным законом тайна, а также накладывается арест на имущество, включая и денежные средства юридических и физических лиц, которые находятся на счетах и во вкладах, или на хранении в кредитных организациях.

В соответствии со статьей 183 Уголовно-процессуального кодекса РФ на основании судебного решения производится выемка предметов и документов, содержащих банковскую тайну и информацию о счетах и вкладах граждан в банках и других кредитных организациях.

В Определении Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 №10-О Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 №10-О «По жалобе открытого акционерного общества «Универсальный коммерческий банк «Эра» на нарушение конституционных прав и свобод частями второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса РФ»// Вестник Конституционного Суда РФ, №3, 2005. данные требования были распространены и на обыск, во время проведения которого, производится изъятие банковских документов. Такой вывод был сделан на основании того, что «требование о производстве выемки … только на основании судебного решения обусловлено не особенностями проводимого в этих целях одноименного следственного действия, а специфическим характером содержащейся в изымаемых предметах и документах информации». В связи с этим не зависимо от того, как оформляется изъятие документов (в результате выемки или обыска) требуется решение суда.

В Определении Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 N 10-О перечислены случаи, при которых кредитные организации не обязаны при проведении выемки или других следственных действий передавать органам следствия документы, содержащие сведения, составляющие банковскую тайну. К таким случаям были отнесены:

- выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, которая осуществляется в рамках следственных действий, проводимых в ходе уголовного судопроизводства, допустима, если эта информация имеет непосредственное отношение к обстоятельствам конкретного уголовного дела;

- выемка документов не должна приводить к получению сводной информации обо всех клиентах банка;

- вынося постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки или обыска с целью изъятия документов о вкладах и счетах в банке или иной кредитной организации, следователь не вправе запрашивать информацию о счетах и вкладах, если такая информация не связана с необходимостью установления обстоятельств, значимых для расследования по конкретному уголовному делу.

В соответствии с ч.7. ст.115 УПК РФ руководители банков и других кредитных организаций обязаны предоставлять информацию о денежных средствах и иных ценностях, на которые наложен арест, для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества. Такая информация может быть предоставлена только по запросу суда, а также следователя или дознавателя на основании судебного решения.

В современном законодательстве РФ нет указаний о том, в каких случаях суды могут давать санкцию на доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну, а в каких нет. Вопрос о степени обоснованности подозрений остается на усмотрение суда.

При этом важно отметить, что кредитные организации могут выдавать справки по операциям и счетам юридических лиц только по решению суда.

Отдельно следует рассмотреть права и обязанности органов принудительного исполнения судебных актов.

В ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», после принятия Федерального закона от 02.10.2007 N 225-ФЗ были внесены изменения в соответствии с которыми, увеличился перечень государственных органов, имеющих право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну. К таким органам были отнесены - органы принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц.

В ст. 1 Федерального закона от 21.07.1997 N 118-ФЗ на судебных приставов возлагаются задачи по исполнению судебных актов и актов других органов, предусмотренных Федеральным законом об исполнительном производстве.

В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» говорится о том, что суды могут запрашивать конфиденциальную банковскую информацию, однако, право доступа судебных приставов к этому виду тайны не прописано. В Федеральном законе от 21.07.1997 N 118-ФЗ нет пункта, который бы специально обговаривал условия доступа судебных приставов к конфиденциальной банковской информации. В п.2. статьи 14 данного закона указывается лишь общие права получения «информации в объеме, необходимом для исполнения судебным приставом служебных обязанностей в соответствии с законодательством РФ об исполнительном производстве, предоставляется по требованию судебного пристава в виде справок, документов и их копий безвозмездно и в установленный срок».

В настоящее время право судебных приставов-исполнителей истребования в банках сведений, составляющих банковскую тайну, объем таких сведений и срок их предоставления банками, закреплено Федеральным законом от 02.10.2007 N 229-ФЗ.

В п. 9 статьи 69 данного закона судебные - приставы имеют право запрашивать в банках и кредитных организациях сведения:

- о наименовании и местонахождении банков и кредитных организаций, в которых открыты счета должника;

- о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте;

- об иных ценностях должника, находящихся на хранении в банках и иных кредитных организациях.

Этому вопросу посвящена и судебная практика.

Так, Конституционный Суд РФ в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 14.05.2003 № 8-П Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 14.05.2003 № 8-П// Собрание законодательства РФ, 26.05.2003, №21, ст. 2058. признал право судебных приставов-исполнителей запрашивать и получать необходимые сведения о вкладах физических лиц в кредитных организациях. Основываясь на этом решении можно сделать вывод о том, что данные правила распространяются не только в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При этом из смысла постановления вытекает три признака этого права:

1) право может быть реализовано на основании исполнения постановления суда;

2) право может быть реализовано в пределах, которые определены постановлением суда;

3) сведения предоставляются только в размере, требуемом для исполнения исполнительного документа.

Данное постановление вызвало у некоторых ученых негативную реакцию, связанную с тем, что оно оказывает неблагоприятное влияние на сам институт банковской тайны. Так, например, А. Акимов в своей статье «Во мраке банковской тайны» отметил, что «допущение мысли, что получить доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну, используя абстрактное право на получение информации и документов, может обесценить само понятие банковской тайны, и, кроме того, оно способно породить новые споры, поскольку подобные нормы имеются, в частности, в Законе РФ «О милиции» и в некоторых других федеральных законах» Акимов А. Во мраке банковской тайны.//эж-ЮРИСТ, 2003, № 27. С. 34-40. .

Тем не менее, Конституционный Суд РФ в своих решениях и в дальнейшем основывается на рассмотренном выше постановлении, которое предполагает наличие взаимосвязи конституционных гарантий по статьям 23, 24 и 55 Конституции РФ и института банковской тайны при разрешении вопросов регулирований прав следственных и налоговых органов в отношении банковской информации. Среди таких решений Конституционного Суда РФ можно перечислить следующие:

1. Определение Конституционного Суда РФ от 14.12.2004 N 453-О. Определение Конституционного Суда РФ от 14.12.2004 N 453-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества «Акционерный коммерческий банк «Энергобанк» на нарушение конституционных прав и свобод абзацем первым пункта 3 статьи 7 Закона Российской Федерации «О налоговых органах Российской Федерации», пунктом 2 статьи 86 и пунктом 1 статьи 135.1 Налогового кодекса Российской Федерации»//Вестник Конституционного Суда РФ, №3, 2005.

...