2. Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 № 10-О. Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 № 10-О «По жалобе открытого акционерного общества «Универсальный коммерческий банк «Эра» на нарушение конституционных прав и свобод частями второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»//Вестник Конституционного Суда РФ, №3, 2005.

3. Определение Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 N 439-О. Определение Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 N 439-О «По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ, 30.01.2006, №5, ст. 633. В данном определении был рассмотрен вопрос о соотношении норм Федерального закона от 31.05.2002 №63-ФЗ и Уголовно-процессуального кодекса РФ, которые определяют порядок производства обыска в адвокатском бюро. Конституционный суд РФ вынес решение, в котором было указано, что приоритетным является тот акт, который «предусматривает больший объем прав и свобод граждан и устанавливает более широкие их гарантии».

Таким образом, мы видим, что законодательство РФ наделяет судебных приставов-исполнителей достаточно большими полномочиями, за счет расширения для предоставления им перечня той информации, которая подпадает под режим банковской тайны.

2. Нотариальные конторы.

Основным нормативно-правовым актом в этой сфере являются:

- Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»;

- Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. От30.12.2008) Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 №4462-1) (ред. От30.12.2008)// Российская газета. №49, 13.03.1993. ;

В соответствии со ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» в случае смерти клиента справки по счетам и вкладам умершего, могут быть выданы: лицам, указанным в завещании клиента, нотариальным конторам и (в отношении иностранных граждан) иностранным консульским учреждениям.

В соответствии со ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус имеет право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий, к которым, в том числе, относятся и выдача свидетельств о праве на наследство.

В ст. 16 отмечается, что нотариусы обязаны хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Только суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбужденно уголовное дело в связи с совершением нотариального действия.

Следует при этом отметить, что Налоговый кодекс РФ также предусматривает обязанность нотариусов сообщать в налоговые органы сведения о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения.

3. Федеральная служба государственной статистики.

Деятельность этого органа регулируется «Постановлением Правительства РФ от 02.06.2008 №420 (ред. от 27.01.2009) «О Федеральной службе государственной статистики» Собрание законодательства РФ. 09.06.2008, №23, ст.2710. .

В этом документе в ст. 5.16. устанавливается, что Федеральная служба государственной статистики должна обеспечивать «в пределах своей компетенции соответствующий режим хранения и защиты полученной в процессе деятельности Службы информации, составляющей служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну, и иной конфиденциальной информации».

Итак, подводя итоги всему выше сказанному, мы можем сделать следующие выводы.

Характеризуя субъектный состав правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны, а также правомерного раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну, мы можем отметить важность выделения в качестве оснований для классификации нескольких критериев. Это связано с тем, что ни одна из выделенных ранее характеристик не раскрывает всех особенностей взаимодействия субъектов правоотношений в этой области.

В данной работе, мы пришли к выводу о том, что субъектами правоотношений являются четыре основные группы лиц: управомоченные субъекты (клиенты, корреспонденты банка); обязанные субъекты (банки или иные кредитные организации, а также организации, осуществляющие функцию по обязательному страхованию вкладов); третьи лица, которым раскрывается банковская тайна с согласия клиента (например, бюро кредитных историй) и в силу предписания закона: субъекты, финансово-правового регулирования (например, Счетная палата РФ; налоговые и таможенные органы) и субъекты, гражданско-правового регулирования (суды, арбитражные судьи, органы принудительного исполнения судебных актов, органы предварительного следствия).

2.2 Финансово-правовой анализ сведений, составляющих банковскую тайну

Нормами, ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» к сведениям, составляющим банковскую тайну, относятся данные, которые можно классифицировать по нескольким основаниям:

1. В зависимости от категории клиентов:

- информация по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

- информация по счетам и вкладам физических лиц.

Эта классификация имеет одно из самых простых оснований, но, наш взгляд, ограничиваться только ими представляется нам ошибочным. Однако данный вид основания может быть использован в качестве элемента для более глубокого анализа.

2. И.К. Карабанова выделяет две категории и два правовых режима информации, составляющей банковскую тайну: Карабанова К.И. Курс лекций по банковскому праву. - Волгоград: Издательство ВолГУ, 2002. - 264 с. С.106-107.

- сведения о счетах, вкладах и операциях с ним. Этот объем информации позволяет говорить о банковской тайне в узком смысле, прямо указанном в законе;

- иные сведения о клиенте кредитной организации, охраняемые банковской тайной в соответствии со ст. 857 Гражданского кодекса РФ. В законодательстве не определен четкий перечень иных сведений о клиенте кредитной организации, которые относятся к банковской тайне и охраняются от незаконного доступа к ней. Как отмечает А.С. Селивановский: «Возникает вопрос, какие дополнительные («иные») сведения подлежат охране в режиме банковской тайны. Законодательством не предусмотрены ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Распространение на банковскую тайну норм, регулирующих коммерческую тайну, не представляется возможным ввиду существенных различий между этими видами конфиденциальной информации. При установлении перечня кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиента и необходимости предотвращения возможности причинения ущерба клиенту». Селивановский А.С. Банковская тайна: состояние и проблемы[Электронный ресурс]// http://www.selivanovsky.ru/years.php.

В связи с этим данную классификацию мы можем считать достаточно обобщенной и не раскрывающей всех особенностей данного вопроса.

3. В зависимости от содержания информации (по А.Н. Козаковскому Козаковский А.Н. Право на банковскую тайну // Эпиграф. 2001. N 12. С. 11 - 14. ):

- тайна банковского счета - сведения о счетах клиентов и корреспондентов и действиях с ними в кредитной организации (о расчетном, текущем, бюджетном, депозитном, валютном, корреспондентском и т.п. счете, об открытии, закрытии, переводе, переоформлении счета и т.п.).

- тайна банковских операций - сведения о принятии и зачислении поступающих на счет клиента денежных средств, о выполнении его распоряжений по перечислению и выдаче соответствующих сумм со счета, а также проведении других операций и сделок по банковскому счету, предусмотренных договором банковского счета или законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами, обычаями делового оборота.

- тайна банковского вклада - сведения обо всех видах вкладов клиента в кредитной организации (срочные, до востребования, в пользу третьих лиц либо на иных условиях, предусмотренных публичным договором банковского вклада).

- тайна частной жизни клиента или корреспондента - сведения о клиенте или корреспонденте, составляющие его личную, семейную тайну и сохраняемые законом как персональные данные этого клиента или корреспондента.

4. В зависимости от наличия в законе требования согласия клиента о предоставлении информации третьим лицам:

- сведения выдаются с согласия клиента (например, в бюро кредитных историй);

- сведения, которые выдаются в силу предписания закона.

5. В зависимости от порядка и формы выдачи сведений, составляющих банковскую тайну:

- конфиденциальные сведения выдаются по запросам государственных органов;

- информация, составляющая банковскую тайну, может быть включена в состав отчетной или другой обобщенной документацией, передаваемой Банку России и аудиторам;

- некоторые сведения могут выдаваться пользователям информации без предварительного запроса, а в рамках обязательного уведомления, предусмотренного законом (например, о закрытии или открытии счета налоговым органам);

- при выявлении установленных признаков в силу предписания закона.

6. В зависимости от статуса клиента банка:

- юридическое лицо,

- индивидуальный предприниматель,

- физическое лицо, которое не имеет статус индивидуального предпринимателя.

7. В зависимости от объема конфиденциальной информации, передаваемой кредитной организации. Например, могут выдаваться справки только по операциям клиентов или справки по операциям и счетам для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц.

Каждая из выше рассмотренных классификаций основана на выделении какого-то одного признака, однако, на наш взгляд, целесообразно составить такую, которая бы включала в себе сразу несколько оснований.

В связи с этим нами была разработана собственная классификация, включающая в себя финансово-правовой анализ сведений, содержащих банковскую тайну.

Данная классификация включает в себя несколько оснований:

1. В зависимости от наличия в законе требования согласия клиента о предоставлении информации третьим лицам.

2. В зависимости от статуса клиента банка (сведения, предоставляемые юридическим, физическим лицам и гражданам, занимающимся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица).

3. В зависимости от вида сведений, необходимых для предоставления.

В ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» к таким сведениям, прежде всего, относят информацию по счетам, операциям и вкладам.

Сразу дадим краткую общую характеристику каждому из понятий:

1. Банковский счет - это форма опосредования денежных средств, принятых банком во вклады Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»/ Под ред. И.Ш. Килясханова, Е.Ф. Жукова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. - 335 с. С. 153. . Договор банковского счета, в соответствии с п.1 ст. 845 Гражданского кодекса РФ, предполагает, что банк будет выполнять следующие функции: принимать и зачислять поступающие на счет клиента (владельца счета) денежные средства; выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче определенны сумм со счета, а также проводить другие операции. Таким образом, понятие «клиент банка» оказывается шире, чем определение «владелец счета». В данном случае, по мнению автора, целесообразно в качестве аналогии использовать понятие «лицо, которому открыт счет» или «лицо, на имя которого открыт счет» Там же. С. 73. .

На наш взгляд, данные замечания являются обоснованными, и в дальнейшем мы будем опираться именно на эти определения.

Сторонами договора являются:

- банки, как кредитные организации, имеющие лицензию на ведение банковских счетов;

- клиенты банков, к которым относятся три группы лиц: физические лица, индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Для открытия банковского счета клиент обязан предоставить банку личные сведения, которые определяют тайну его частной жизни.

Так, например, индивидуальные предприниматели и юридические лица должны предоставить:

- свидетельство о государственной регистрации;

- выписку из единого государственного реестра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

- копии учредительных документов, заверенных нотариально;

- свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

- карточку с образцами подписей и оттиска печати;

- документы, которые бы подтверждали полномочия лиц, имеющих право распоряжаться средствами на счет (генеральный директор, главный бухгалтер и др.). Такими документами могут быть протоколы общих собраний, приказы о назначении, решения учредителя и т.д.

Данная информация является частью сведений по счетам и также составляет перечень информации, входящей в банковскую тайну.

2. Тайна банковских операций.

В соответствии со статьей 848 Гражданского кодекса РФ банк обязан совершать для своих клиентов операции, предусмотренные для счетов того или иного вида, установленные законом. Операции осуществляются с соблюдением банковских правил, применяемых для банковских счетов и учетом обычаев делового оборота в банковской практике, если договор банковского счета не предусматривает иное. Гражданский кодекс РФ от 26.01.1996 N 14-ФЗ// Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410.

Следует при этом отметить, что если под режим банковской тайны в порядке, предусмотренном ст. 857 Гражданского кодекса РФ, подпадают только операции по банковскому счету, то в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» говорится просто об операциях, под которыми можно понимать все совершаемые кредитной организацией операции вне зависимости от факта открытия счета для клиента или корреспондента.

В ст. 5. Федерального закона «О банках и банковской деятельности» к перечню банковских операций относятся:

- привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

- размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

-открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

- купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

- привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

- выдача банковских гарантий;

- осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять следующие сделки:

- выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

- приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

- доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

- осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

- лизинговые операции;

- оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, объектом банковских операций могут выступать:

1) денежные средства: наличные деньги (банкноты, монеты, казначейские билеты) и безналичные деньги (средства на счетах в денежных единицах РФ, иностранных государствах и международных денежных или расчетных единицах);

2) ценные бумаги, к которым относятся: платежные документы (векселя, чеки и т.д.); фондовые ценности (облигации, акции) и другие долговые обязательства в валюте РФ и иностранной валюте;

3) драгоценные металлы (золото, серебро, металлы платиновой группы (например, родий, осмий и др.) и платина). Сюда не входят только ювелирные и другие бытовые изделия и их лом;

4) природные драгоценные камни (рубины, алмазы, сапфиры и др.). В эту группу также не входят ювелирные и другие бытовые изделия из этих камней и их лом.

3. Тайна банковского вклада.

Банковский вклад - это денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими и юридическими лицами в целях хранения и получения дохода, выплачиваемого в денежной форме в виде процентов Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»/ Под ред. И.Ш. Килясханова, Е.Ф. Жукова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. - 335 с. С. 146..

В ст. 837 Гражданского кодекса РФ прописаны две формы осуществления операций банковского вклада:

- вклады до востребования, осуществляемые на условиях выдачи по первому требованию;

- срочные вклады - на условиях возврата по истечении определенного срока, прописного в договоре.

В ст. 842 Гражданского кодекса РФ выделяются вклады в пользу третьих лиц. Данный вид вклада вносится в банк на имя определенного третьего лица.

Договор банковского вклада, который заключен с юридическим лицом, не является публичным.

Договор банковского вклада является односторонне обязывающим, т.к. в результате его заключения обязанности по договору должна соблюдать только одна сторона - банк.

Основаниями для заключения договора банковского вклада является заявление вкладчика, предоставленное в письменной форме. При этом в соответствии со ст. 836 Гражданского кодекса РФ, «письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота».

В ст. 843 Гражданского кодекса РФ под понятием «сберегательная книжка» имеется ввиду документ, оформляющий заключение договора банковского вклада с гражданином и удостоверяющий поступление и движение денежных средств на его счете по вкладу. Сберегательные книжки могут быть двух видов: на предъявителя (в этом случае она является ценной бумагой) и именная сберегательная книжка.

В ст. 844 Гражданского кодекса РФ под «сберегательным (депозитным) сертификатом понимается ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Сберегательные (депозитные) сертификаты также могут быть двух видов: предъявительскими и именными.

Правовой режим сертификатов устанавливается двумя нормативно-правовыми документами:

- Письмом ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. №14-3-20 «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций» Письмо ЦБ РФ от 10 февраля 1992 г. №14-3-20 «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»// Деньги и кредит, №4, 1992. ;

- Указанием ЦБ РФ от 31.08.1998 №333-У «О внесении изменений и дополнений в письмо Центрального Банка России от 10 февраля 1992 г. №14-3-20 «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций» Указание ЦБ РФ от 31.08.1998 №333-У «О внесении изменений и дополнений в письмо Центрального Банка России от 10 февраля 1992 г. №14-3-20 «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций»// Вестник Банка России, №64, 03.09.1998. .

Ниже в Таблице 4 (Приложение 4) описаны основные положения предлагаемой нами классификации. Рассмотрим данные Таблицы более подробно.

1. Сведения, предоставленные по разрешению клиента.

Сведения этой группы могут быть доступны для бюро кредитных историй, антимонопольных органов, органов Роспотребнадзора.

Так, например, информацию по счетам юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, могут получать антимонопольные органы, а действия этих лиц, которые не предоставляют подобного рода информацию, считаются нарушением закона.

В Постановлении от 14 мая 2009 г. № 09АП-6813/2009-АК Девятого Арбитражного Апелляционного суда по делу № А40-14310/09-145-99 Постановление от 14 мая 2009 г. № 09АП-6813/2009-АК Девятого Арбитражного Апелляционного суда по делу № А40-14310/09-145-99// СПС Консультант Плюс. , мы видим, что суд постановил обоснованным требование УФАС по Москве о предоставлении им ОАО «АЛЬФА-БАНК» следующих общих сведений и сведений, составляющих банковскую тайну:

- списка действующих программ потребительского кредитования ОАО «АЛЬФА-БАНК» с приложением условий таких программ и с указанием начала действия таких программ, в том числе с указанием наименования программы, которая реализуется в рамках вышеуказанных договоров;

- общих условий предоставления физическим лицам Потребительского кредита, утвержденные в порядке, установленном в Банке;

- списка страховых компаний, договоры (полисы) страхования которые принимались Банком в 2007 году при заключении между Банком и физическими лицами кредитных договоров, в рамках потребительских кредитов, раздельно по страховым компаниям, с которыми у Банка заключены соглашения о сотрудничестве и с которыми такие соглашения отсутствуют;

- списка страховых компаний, договоры (полисы) страхования, которые принимались Банком от клиентов ЗАО «С-дизайн» до 11.09.2008 и с 11.09.2008 по дату предоставления документов по настоящему запросу, раздельно по страховым компаниям, с которыми у Банка заключены соглашения о сотрудничестве и с которыми такие соглашения отсутствуют;

- критериев отбора страховой компании на предмет соответствия требованиям Банка, договоры (полисы) страхования которой могут быть приняты Банком при реализации программ потребительского кредитования физических лиц, а также сведения о наличии таких критериев и требований в открытом доступе;

- договоры (соглашения и т.д.), заключенные между Банком и ООО «АльфаСтрахование-Жизнь», с приложением соглашения о предоставлении пакета услуги «Альфа-Хранитель»;

- договоры (соглашения и т.д.), заключенные между Банком и ООО «Секурия», с указанием основного вида деятельности последнего.

Как мы видим, в общий список документов, необходимых для предоставления в УФАС, включены и договоры (полисы) страхования, которые принимались Банком от клиентов ЗАО «С-дизайн» и сведения, содержащиеся в них, подпадают под действие режима банковской тайны.

2. Сведения, предоставляемые в соответствии с предписанием закона

1) Справки по счетам и операциям в отношении юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью

Данные виды справок предоставляются следующим группам субъектам правоотношений:

Первая группа - «субъекты, непосредственно влияющие на финансово-правовое регулирование режима банковской тайны»:

- Счетная палата Российской Федерации;

- таможенные органы;

- налоговые органы;

- уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;

- аудиторские организации;

- с 1 января 2010 г. Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации.

Вторая группа - «субъекты, косвенно влияющие на финансово-правовое регулирование режима банковской тайны»:

- правоохранительные органы, суды и органы принудительного исполнения судебных актов;

1. Справки по счетам.

Справки по счетам выдаются следующих видов:

1. Первая группа банковских счетов общего назначения. К ним относят:

- расчетные счета, которые открываются юридическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Цель открытия расчетного счета - проведение платежных операций по расчетам за оказанные услуги, выполненные работы, поставленные товары, а также для проведения налоговых платежей в бюджеты и во вне бюджетные фонды;

- расчетные субсчета, которые открываются предприятиям, учреждениям и организациям для отдельных их подразделений (филиалы, магазины, склады). Цель открытия расчетного субсчета - зачисление выручки и производство расчетов по месту нахождения данных подразделений;

- текущие счета, которые открываются организациям - не юридическим лицам. К ним относятся филиалы, отделения, представительства и другие подразделения организаций. Цель открытия текущего счета ограничена основной деятельностью клиента (например, выдача средств на заработную плату и т.д.).

2. Вторая группа специальных банковских счетов. К этой группе относятся:

- бюджетные счета, открываемые банком для бюджетных организаций (органы государственной власти РФ, органы местного самоуправления и т.д.). Цель открытия бюджетного счета - оплата труда работников; трансферты населению; выплата командировочных расходов и других компенсаций работникам; перечисление в государственные внебюджетные фонды страховых взносов; оплата товаров, услуг и работ;

- ссудные (целевые) счета применяются при банковском кредитовании. Правовой режим данного вида счета предполагает определенные ограничения по кругу операций (например, нельзя проводить совершение расходных операций по правилам расчетных и текущих счетов, денежные средства на ссудные счета зачисляются через использование расчетных или текущих счетов клиента);

- накопительные (временные) расчетные счета юридических лиц, которые открываются при создании субъектов предпринимательской деятельности. В Федеральном законе от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»// Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, №33 (часть 1), ст. 3431. отмечается, что временные расчетные счета создаются с целью оплаты уставного капитала при регистрации акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью.

3. Третью группу составляют межбанковские счета, которые открываются только для кредитных организаций на основании статей 845-860 Гражданского кодекса РФ. В этой группе можно выделить следующие виды счетов:

- корреспондентские счета, который является банковским счетом кредитной (головной) организации. Данный вид счета может быть открыт в подразделениях расчетной сети Банка России или в других организациях;

- корреспондентский субсчет, который открывается филиалу кредитной организации в подразделении расчетной сети Банка России;

- счета межфилиальных расчетов (счета МФР). Цель открытия счета МФР (осуществляемого на балансах головной организации и ее филиалов) - учет взаимных расчетов счета;

- корреспондентские счета «ЛОРО» и «НОСТРО», которые открываются банком-респондентом для банка-корреспондента и наоборот. Цель открытия счета «ЛОРО» - осуществление банком-корреспондентом операций по перечислению и начислению средств в соответствии с договором и действующим законодательством. Корреспондентский счет «ЛОРО» в банке-корреспонденте является в банке-респонденте корреспондентским счетом «НОСТРО»;

- брокерские счета предназначены для осуществления брокерами (профессиональными участниками рынка ценных бумаг) расчетов в валюте РФ по операциям, которые связаны с инвестициями в ценные бумаги и реализуемыми на основе брокерского договора;

- валютные счета открываются в уполномоченном банке, имеющем валютную лицензию на осуществление операций в иностранной валюте. Цель открытия данного счета - зачисление валютной выручки, которая получена хозяйствующим субъектом (резидентам и нерезидентам банка) Финансовое право Российской Федерации. Учебник/ Отв. ред. М.В. Карасева. - М.: Юристъ, 2004 - 576 с. С.550..

2. Справки по операциям.

Справки по операциям в отношении юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью.

В настоящее время можно выделить несколько классификаций банковских операций. Например, пассивные и активные банковские операции Павлов П.В. Финансовое право. - М.: Издательство «Омега-Л», 2009. - 299 с. С. 229. .

К пассивным операциям можно отнести следующие виды: формирование собственного капитала банка; прием вкладов (депозитов); открытие и ведение счетов клиентов (банковских корреспондентов); евровалютные кредиты; получение межбанковских кредитов (централизованных кредитных ресурсов); эмиссия ценных бумаг (векселей, облигаций, сберегательных и депозитных сертификатов).

К активным операциям, направленным на размещение банковских ресурсов, следует причислять кредитование клиентуры и осуществление предпринимательской деятельности с помощью собственных и привлеченных денежных средств.

В отдельную группу следует выделить и операции по банковскому счету, которыми являются:

1) операции зачисления на счет клиента поступающих денежных средств. Зачисление денежных средств происходит автоматически, без запроса согласия клиента. В качестве основания для зачисления выступают:

- переводы денежной суммы с банковского счета в другом или этом же банке;

- поступление в адрес владельца счета наличных денежных средств.

Если это предусмотрено договором, кредитная организация уведомляет своего клиента о поступлении денежных средств.

2) операции списания денежных средств со счета клиента. Основаниями для проведения таких операций являются, или согласие клиента, или (в соответствии с п. 1 статьи 854 Гражданского кодекса РФ) распоряжение клиента. Получая согласие или поручение клиента на осуществление платежа, кредитная организация списывает сумму со счета клиента, указанную в распоряжении.

Наиболее полную, на наш взгляд, классификацию банковских операций дает в своей работе М.А. Толчинский Толчинский М.А. Банковское право: конспект лекций. - М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. - 165 с. С. 91-93. . Данная классификация была разработана автором на основе анализа двух нормативно-правовых актов: Федерального закона «О банках и банковской деятельности» и Федерального закона от 10.07.2002 №86-ФЗ Федерального закона от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»// Собрание законодательства РФ, 15.07.2002, №28, ст. 2790. .

2) Справки по счетам и вкладам физических лиц.

К субъектам, получающим подобную информацию можно отнести:

Первая группа - «субъекты, непосредственно влияющие на финансово-правовое регулирование режима банковской тайны»:

- уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Вторая группа - «субъекты, косвенно влияющие на финансово-правовое регулирование режима банковской тайны»:

- нотариальные конторы;

- правоохранительные органы, суды и органы принудительного исполнения судебных актов;

1. Сведения справок по счетам.

В сведения справок по счетам включена информация:

- о текущих счетах, которые открываются физическим лицам. Цель открытия данного вида счета - совершение операций, не связанных с предпринимательской деятельностью.

- о ссудных (целевых) счетах, применяемых при банковском кредитовании;

- об открытии и ведении банковских счетов физических лиц;

- об осуществлении расчетов по поручению физических лиц по их банковским счетам;

- о привлечении денежных средств физических лиц во вклады:

· осуществление банковских операций по обслуживанию военнослужащих, служащих Банка России, а также иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами;

· обслуживание клиентов, не являющихся кредитными организациями, в регионах, где отсутствуют кредитные организации;

· осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом.

2. Сведения справок по вкладам.

В сведения справок по вкладам может быть включена информация о следующих видах:

1. Вклады до востребования, которые разделяются на именные вклады и на предъявителя. Вклад на предъявителя получает любое лицо после предъявления им сберегательной книжки, контрольного талона к ней и документа, который бы удостоверял его личность. Выдача вклада до востребования может как полностью, так и частично в любое время по желанию клиента. Данный вид вклада имеет самый низкий процент.

2. Срочные вклады. Процент по этим вкладам выше, чем по вкладам до востребования. Срочные вклады с ежемесячной выплатой доходов. Данный вид вклада подразумевает установление минимальной суммы, которая может служить вкладом, а проценты на вклад начисляются ежемесячно. Начисленные проценты причисляются к сумме вклада и в следующем месяце проценты начисляются от этой общей суммы, таким образом, производится капитализация доходов.

3. Выигрышные вклады. Их характерное отличие от других видов вкладов заключает в том, что проценты по ним не начисляются к сумме вклада, а разыгрываются между вкладчиками. Чаще всего подобные розыгрыши проводятся между вкладчиками определенного города или области.

4. Депозиты - это вклады, которые вносятся в установленном размере на определенный срок. Срочный депозит принимается на сроки 3, 6 месяцев и 1 год. Доходы по нему выплачиваются соответственно -- 50%, 60%, 70%. Ставки процентов по срочным депозитам изменились в 1994 году в сторону уменьшения Толчинский М.А. Банковское право: конспект лекций. - М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. - 165 с. С. 193.

5. Сберегательные сертификаты - это обязательствами банка, которые он дает в связи с выплатами размещенных в нем депозитов и доходов по ним физическим лицам.

Итак, в данном параграфе нами была доработана классификация субъектов правоотношений в сфере института банковской тайны и дана общая характеристика сведений, которые могут быть предоставлены тем или иным лицам.

Сведения, предоставленные по разрешению клиента, могут выдаваться как самим клиентам и их представителям, так и третьим лицам в лице бюро кредитных историй, антимонопольных органов, органов Роспотребнадзора. Этим лицам выдается информация по счетам и операциям клиентов - юридических, физических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Сведения, предоставляемые в соответствии с предписанием закона, могут выдаваться судам, органам принудительного исполнения судебных актов, Счетной палате РФ, таможенным и налоговым органам и т.д. Эти и другие государственные органы имеют право требовать от кредитных организаций справки по счетам, операциям и вкладам всех трех групп клиентов.

При этом в настоящее время следует отметить тенденцию, при которой, органы могут требовать информацию, превышающую список сведений, определяемый законодательством о банковской тайне. Так, например, законом не ограничивается объем информации, которая может быть запрошена антимонопольным органом и т.д.

Выводы по Главе 2

Итак, подводя итоги рассмотренному во второй главе материалу, мы можем сделать следующие выводы.

Финансово-правовой анализ субъектного состава правоотношений по поводу соблюдения правовых гарантий и обязанностей хранения банковской тайны, а также правомерного раскрытия сведений, составляющих банковскую тайну должен включать в себя несколько оснований для классификации, которые позволяет изучать данный вопрос в полной мере.

Так результатом данного анализа явилась следующая классификация субъектов правоотношений в этой области. Нами были выделены управомоченные субъекты (клиенты, корреспонденты банка); обязанные субъекты (банки или иные кредитные организации, а также организации, осуществляющие функцию по обязательному страхованию вкладов); третьи лица, которым раскрывается банковская тайна с согласия клиента (например, бюро кредитных историй) и в силу предписания закона: субъекты, финансово-правового регулирования (например, Счетная палата РФ; налоговые и таможенные органы) и субъекты, гражданско-правового регулирования (суды, арбитражные судьи, органы принудительного исполнения судебных актов, органы предварительного следствия).

Деятельность третьих лиц, регулируется, помимо ГК РФ и Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и отдельными внутренними нормативно-правовыми актами, предполагающими не только право этих органов требовать сведения, составляющие банковскую тайну, от кредитных организаций, но и обязанность не раскрывать, не разглашать и хранить эти сведения.

Порядок получения сведений, составляющих банковскую тайну, зависит от наличия согласия клиента в их предоставлении (например, в бюро кредитных историй, антимонопольные органы, органы Роспотребнадзора) или в соответствии с предписанием закона (например, судам, Счетной палате РФ, таможенным и налоговым органам и т.д.).

Анализ нормативно-правовой базы и судебной практики показывает наличие особенностей регулирования института банковской тайны и деятельность третьих лиц, имеющих право доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну. К ним относятся следующие:

- существуют противоречия между статьями ГК РФ и Федерального закона «О банках и банковской деятельности», регламентирующими институт банковской тайны и законодательными актами, регулирующими деятельность тех или иных государственных органов, которые могут пользоваться сведениями, составляющими банковскую тайну. Эти противоречия, например, выражены в расширенном толковании понятия «закон» при определении деятельности антимонопольных органов или расширенном толковании перечня сведений, которые должны быть доступны для тех или иных органов, в частности, судебных приставов-исполнителей и т.д.;

- нами была выявлена тенденция к увеличению количества лиц, которым могут быть доступны сведения, составляющие банковскую тайну (так, например, в этот список совсем недавно были внесены антимонопольные органы, органы Роспотребнадзора, попытка внесения контрольно-счетных органов субъектов Российской Федерации и т.д.);

- в ходе анализа нами также была выявлен тенденция, которая подразумевает право органов требовать информацию, превышающую список сведений, определяемый законодательством о банковской тайне (например, закон не ограничивает перечень сведений, составляющих банковскую тайну, который может быть запрошен антимонопольным органом и т.д.).

3. Финансово-правовые проблемы практического применения института банковской тайны

3.1 Проблемы обеспечения банковской тайны в процессе кредитования и при продаже портфелей проблемной задолженности

В научной учебной литературе Например, Базулина Е. О кредитных историях (комментарии к одноименному закону)/ Идеи вашего дома. - №2 (92). - 2006; Кайнов В.И., Кайнова Ю.В. Субъекты, имеющие право на получение сведений, составляющих банковскую тайну [Электронный ресурс]// http://juristmoscow.ru/bankovskie-spory/stat_bank-sp/; Конюшко Е.В. Гражданско-правовая ответственность за незаконное разглашение банковской тайны как гарантия прав клиента кредитной организации [Электронный ресурс]// http://juristmoscow.ru/bankovskie-spory/stat_bank-sp/; Селивановский А.С. Банковская тайна: состояние и проблемы [Электронный ресурс]// http://www.selivanovsky.ru/years.php. и др. проблема обеспечения банковской тайны в процессе кредитования и при продаже портфелей проблемной задолженности рассматривается по большей части с позиции описания двух основных нормативно-правовых актов: ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 28.04.2009) Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492. и Федерального закона от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях».

В некоторых источниках данный анализ и вовсе не проводится Например, Алексеева Д.Г., Хоменко Е.Г. Банковское право: Вопросы и ответы. - М.: Юриспруденция, 2003. - 208 с.; Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»/ Под ред. И.Ш. Килясханова, Е.Ф. Жукова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. - 335 с.; Банковское право: Учебное пособие/ Под ред А.А. Травкина. - Волгоград: Издательство ВолГУ, 2001. - 708 с.; Карабанова К.И. Курс лекций по банковскому праву. - Волгогад: Издательство ВолГУ, 2002. - 264 с. .

Основными формами и методами финансово-правого регулирования обеспечения банковской тайны в процессе кредитования и при продаже портфелей проблемной задолженности являются следующие основные нормативно-правовые акты:

- Федеральный закон от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях» Собрание законодательства РФ, 03.01.2005, N 1 (часть I), ст. 44.;

- Федеральный закон от 30.12.2004 №219-ФЗ (ред. от 30.12.2008) «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О кредитных историях» Собрание законодательства РФ, 03.01.2005, №1 (часть 1), ст. 45. ;

- Федеральный закон от 21.07.2005 №110-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О кредитных историях» Собрание законодательства РФ, 25.07.2005, №30 (ч.II), ст. 3121. ;

- Федеральный закон от 21.03.2005 №17-ФЗ «О внесении изменений в статью 4 Федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О кредитных историях» Собрание законодательства РФ, 28.03.2005, №13, ст. 1075. ;

- Письмо ЦБ РФ от 17.05.2006 №69-Т «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушение требований Федерального закона «О кредитных историях» Письмо ЦБ РФ от 17.05.2006 №69-Т «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушение требований Федерального закона «О кредитных историях»/ СПС Консультант Плюс. .

Характеризуя субъектный состав, «запускающий» механизм регулирования обеспечения банковской тайны в процессе кредитования и при продаже портфелей проблемной задолженности, прежде всего, рассмотрим само понятие «кредитные операции», вокруг которого и взаимодействуют эти субъекты.

Кредитные операции - это отношения между кредитором и дебитором (заемщиком) по поводу предоставления (получения) в пользование денежных средств на срочной, возвратной и возмездной основе. Содержание кредитных операций позволяет говорить о том, что регулироваться она будет и банковским правом (механизм займа денежных средств кредитной организацией, действия сотрудников кредитной организации при предоставлении кредита), и гражданским правом (отношения между заемщиком и кредитором) Банковское право: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»/ Под ред. И.Ш. Килясханова, Е.Ф. Жукова. - М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2008. - С.245. .

В соответствии со ст. 30 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Гражданско-правовая характеристика отношений в области кредитования и соблюдения режима банковской тайны выражена в российском законодательстве следующим образом.

В соответствии со ст. 819 ГК РФ, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу прямого указания закона к кредитному договору можно применить правила, предусмотренные гл. 42 ГК РФ, если, как указано в п.2. ст. 819 ГК РФ, иное не предусмотрено правилами о кредите и не вытекает из существа кредитного договора. Исходя из этого, все правила, касающиеся процентов по договору займа, обязанностей заемщика по возврату суммы долга, последствий нарушения заемщиком договора займа, последствий утраты обеспечения обязательств заемщика, целевого характера займа, вексельного оформления заемных отношений, и некоторые другие непосредственно применимы к кредитному договору, поскольку иное не вытекает из закона и самого договора Толчинский М.А. Банковское право: конспект лекций. - М.: Высшее образование, Юрайт-Издат, 2009. - 165 с. - С.103. .

В ст. 30 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» указаны определенные специальные условия кредитного договора: предмет кредита, проценты за кредит, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, порядок его расторжения, стоимость иных банковских услуг.

Статья 819 ГК РФ предполагает рассмотрение кредитного договора как единой сделки, которая содержит в себе как обязанность банка выдать кредит, так и обязанность заемщика его вернуть. Таким образом, кредитный договор предполагает наличие двухстороннего обязывающего характера. Кредитный договор всегда является возмездным.

Однако следует отметить, что в соответствии со ст. 819 ГК РФ в информации о кредитном договоре не содержатся специальные сведения, регламентирующие институт банковской тайны в этой сфере. В связи с этим, мы можем говорить о применении в этой только финансово-правовых механизмов регулирования, отображенных в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Анализ проблемы изучения финансово-правовых механизмов регулирования института банковской тайны в этой области показывает, что основными субъектами, «запускающими» этот механизм являются несколько сторон. С одной стороны в кредитном договоре выступает заемщик, которым могут быть юридические, физические лица и индивидуальные предприниматели, а с другой - кредитные организации (ст. 2. Федерального закона от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях»).

При этом в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» после введения Федерального закона от 30.12.2004 №219-ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О кредитных историях»» Собрание законодательства РФ, 03.01.2005, №1 (часть 1), ст. 44. введен пункт о том, что «информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц с их согласия представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях».

Таким образом, субъектами регулирования финансово-правовых механизмов института банковской тайны в изучаемых нами взаимоотношениях участвуют заемщики, кредитные организации и бюро кредитных историй.

1) Заемщиком или субъектом кредитной истории - является юридическое или физическое лицо, являющееся заемщиком по договору займа (кредита) и в отношении которого формируется кредитная история.

2) Кредитная организация или источник формирования кредитной истории - это организация, которая является кредитором (заимодавцем) по договору кредита (займа) и представляющая информацию, которая входит в состав кредитной истории, в бюро кредитных историй.

3) Бюро кредитных историй.

В соответствии с Федеральным законом от 01.09.2005 г. № 218-ФЗ «О бюро кредитных историй» понятие «кредитная история» включает в себя совокупность информации о заемщике и заключенных им кредитных договорах, состоящая из открытой (титульной) и закрытой (конфиденциальной) частей и хранящаяся в бюро кредитных историй.

Бюро кредитных историй (БКИ) - это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по получению информации из соответствующих источников, формированию, хранению и обработке кредитных историй, а также предоставлению кредитных отчетов по запросу пользователей.

В научной литературе существуют различные определения БКИ. Наиболее точное, на наш взгляд, приводит М.А. Марков: «Бюро кредитных историй - организация (как правило, частная, коммерческая), занимающаяся сбором, обработкой, хранением и распространением сведений, относящихся к кредитной истории отдельных граждан, включая такие сведения, как остаток задолженности или кредитные линии, историю внесения платежей, случаи непогашения кредита, банкротства» Марков М.И. Бюро кредитных историй: проблемы и перспективы развития [Электронный ресурс]// http://www.finansy.ru/eco/markov/ .

Таким образом, бюро кредитных историй - юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации, являющееся коммерческой организацией и оказывающее в соответствии с настоящим Федеральным законом услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй, а также по предоставлению кредитных отчетов и сопутствующих услуг.

Итак, основные участники правоотношений в области кредитования одинаковы и в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 218-ФЗ «О кредитных историях», и в рамках норм, утвержденных ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

Однако этими тремя участниками круг субъектов, влияющих на обеспечение банковской тайны в процессе кредитования, не ограничивается. Это связано с тем, что в настоящее время основные проблемные ситуации с соотношением соблюдения режима банковской тайны и предоставлением конфиденциальной информации о клиенте-заемщике третьим лицам, возникают в случаях возврата проблемных долгов по кредитам.

...