Международное финансовое право

В Организации Азиатско-Тихоокеанского экономического сотрудничества (АТЭС) в 1994 году был принят «Добровольный кодекс» прямых иностранных инвестиций, в котором сформулированы следующие, в частности, принципы: недискриминационный подход к странам-донорам; национальный режим для иностранных инвесторов; минимизация ограничений; недопустимость экспроприации без компенсации; обеспечение регистрации и конвертируемости; устранение барьеров при вывозе капитала; избежание двойного налогообложения; соблюдение инвестором норм и правил страны пребывания; обеспечение въезда-выезда иностранному персоналу; разрешение споров путем переговоров либо через арбитраж.

Проблематика движения инвестиций затрагивается и в ряде «секторальных» многосторонних международных договоров. Примером может служить Договор к Энергетической хартии (ДЭХ) 1994 года.

Уровень международно-правового регулирования прямых иностранных инвестиций к концу XX века достиг такой стадии, что давал возможность заключения глобального договора на этот счет. Попытка заключения такого договора состоялась. В 90е гг. XX века под эгидой ОЭСР начались переговоры по разработке Многостороннего соглашения по инвестициям (МСИ), имевшие целью кодификацию и развитие международного инвестиционного права. В 1998 году работа над проектом МСИ из-за серьезных разногласий между участниками переговоров была остановлена.

111. Сеульская конвенция 1985 года. Примером интернационализации отдельных аспектов отношений в международной инвестиционной системе служит Сеульская конвенция 1985 года, учредившая Многостороннее агентство по гарантированию инвестиций - МАГИ (Multirateral Investment Guarantee Agency - MIGA). В учебной и научной литературе встречаются и другие переводы на русский язык названия Агентства: Многостороннее агентство по гарантиям инвестициям, Многостороннее агентство по инвестиционным гарантиям и т.п. Сеульская конвенция вынесла на глобальный уровень международно-правового регулирования вопросы гарантирования иностранных инвестиций, которые особенно волнуют развитые страны. В Конвенции участвуют более 30 развитых стран и порядка 140 развивающихся.

Россия участвует в Конвенции с 1992 года. Инвестиции многих транснациональных организаций и банков (например, Citibank) на территории России застрахованы в МАГИ.

МАГИ - это международная организация, обладающая право-субъектностью, привилегиями и иммунитетами; ассоциирована с МБРР. Она пользуется судебным иммунитетом против исков со стороны государств-членов и иммунитетом от предварительного обеспечения исков; ее активы не подлежат конфискации, экспроприации, арестам; архивы неприкосновенны; доходы и операции освобождаются от всех налогов и таможенных пошлин.

Должностные лица МАГИ обладают иммунитетом, приравненным к дипломатическому.

Основной предмет деятельности МАГИ, которое организовано по типу акционерного общества, - долгосрочное страхование преимущественно прямых инвестиций от политических рисков. Как и в случаях с международными банками, МАГИ - это организация, которая несет на себе отпечаток двойной природы.

Страхуются в МАГИ частные инвестиции из развитых стран в развивающихся странах. К страховым случаям относятся: одностороннее ограничение принимающим государством возможности репатриации инвестиций и доходов от них; экспроприация; одностороннее прекращение государством-импортером договора с иностранным инвестором; военные действия и гражданские беспорядки в стране размещения инвестиций, включая восстания и революции. Не подлежат страхованию риски девальвации и обесценения. При наступлении страхового случая инвестор получает по гарантии компенсацию от своего государства, а право требования в связи с имуществом инвестора переходит к МАГИ. Механизм МАГИ путем суброгации переносит проблему компенсации иностранному инвестору за утерянное имущество с частного уровня на международный публичный уровень.

Административный совет МАГИ утверждает общие и специальные правила предоставления гарантий. Материализуется система гарантий путем заключения договора между Агентством и инвестором на основе типового контракта.

Уставный капитал МАГИ состоит из взносов, которые вкладывают страны-доноры из категории развитых стран (категория «А»), От количества акций зависит количество голосов, которыми располагает государство для принятия решений в МАГИ. Треть акций сконцентрировано у США.

В 1994 году Правительство России подписало с МАГИ Соглашение о правовой защите иностранных капиталовложений, гарантированных Многосторонним агентством по гарантированию инвестиций, и Соглашение об использовании Многосторонним агентством по гарантированию инвестиций валюты Российской Федерации.

В отдельных регионах мира созданы и функционируют региональные организации, подобные МАГИ. Примером может служить Межарабская компания по гарантиям инвестиций со штаб квартирой в Кувейте. Она была учреждена арабскими государствами соответствующей международной конвенцией, вошедшей в силу в 1974 году.

5.3 О статусе многонациональных предприятий (транснациональных корпораций)

112. Государства и многонациональные предприятия. В международной экономической системе применительно к многонациональным предприятиям - МНП (или, по другому, практически равнозначному термину, - «транснациональным корпорациям») существуют две заметные правовые позиции, две доктрины. Одна из них представлена в международно-правовой науке в развитых странах западного цивилизационного типа, прежде всего США. Согласно ей, ТНК являются или становятся субъектами МП/МЭП. Стратегические интересы, заложенные в эту позицию, понятны: признание международной право-субъектности ТНК выведет их из-под юрисдикции соответствующих государств, из-под притязаний на национальном уровне, очистит путь для экономической экспансии.

Принять предлагаемую позицию ни с научной, ни с практической точки зрения невозможно. Многонациональные предприятия (ТНК) не являются субъектами МП/МЭП, поскольку не являются и не могут являться творцами норм международного права. Творят международное право только государства и международные организации. Многонациональные предприятия (ТНК) - активные и деятельные операторы МЭО, требующие своеобразного пригляда со стороны государств.

Вторая правовая позиция и доктрина выражена на межгосударственном уровне и сводится к тому, что поведение многонациональных предприятий (ТНК), учитывая негативные стороны их деятельности, следует отрегулировать нормами международного права. Инициаторами и сторонниками международно-правового закрепления статуса ТНК выступили, главным образом, развивающиеся страны (при поддержке Советского Союза). Развитые страны либо противодействовали этому процессу, либо пытались направить регулирование в нужное или приемлемое для себя русло.

В 70е гг. XX века между развитыми и развивающимися странами развернулось конкурирующее правовое оформление статуса многонациональных предприятий (ТНК). Развивающиеся страны попытались реализовать свои идеи и представления через Генеральную Ассамблею ООН; развитые - через Организацию экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).

В Хартии экономических прав и обязанностей государств 1974 года было подтверждено существующее как обычай право государств «регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции» (ст. 2); зафиксировано, что «транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства».

В том же 1974 году по инициативе развивающихся стран Экономический и социальный совет (ЭКОСОС) ООН на своей 57й сессии принял резолюцию, учредившую межправительственную Комиссию ООН по ТНК и ее вспомогательный орган - Центр ООН по ТНК. В задачу Комиссии входила разработка проекта Кодекса поведения транснациональных корпораций.

113. Кодекс поведения транснациональных корпораций.

В 1990 году Комиссия ООН по ТНК представила проект Кодекса Экономическому и социальному совету ООН. Предполагалось, что проект мог бы быть принят на одной из сессий ГА ООН, однако этого так и не случилось: принятие акта было, по сути, заблокировано развитыми странами, подготовленный документ остался без дальнейшего движения. Тем не менее, хотя сам Кодекс остался просто незавершенным проектом, его положения представляют собой большой интерес, так как выражают волю большого числа государств, прежде всего развивающихся стран. Документ кодифицировал договорные и обычно-правовые нормы, касающиеся ТНК; по многим нормам было достигнуто согласие между обеими группами государств: развитыми и развивающимися.

Проект включал 6 разделов: Преамбула, Определения и сфера применения, Деятельность транснациональных корпораций, Режим транснациональных корпораций, Межправительственное сотрудничество, Имплементация Кодекса поведения.

Под транснациональными корпорациями, согласно Кодексу, понимаются «предприятия независимо от их страны происхождения и собственности, включая частную, публичную или смешанную, имеющие отделения в двух или более странах независимо от правовой формы и сфер деятельности таких отделений, которые действуют в системе принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и общую стратегию через один или более центров принятия решений, в которой отделения так связаны, собственностью или иным способом, что одно или более из них может быть способно оказывать существенное влияние на деятельность других и, в частности, разделять знания, ресурсы и ответственность с другими».

В Кодексе поведения предусмотрены следующие обязанности ТНК:

* уважать суверенитет страны пребывания;

* исходить из экономических целей и задач политики, проводимой государством в стране пребывания;

* уважать социально-культурные цели, ценности и традиции страны пребывания;

* не вмешиваться во внутренние дела страны пребывания;

* не заниматься деятельностью политического характера;

* воздерживаться от практики коррупции;

* соблюдать законы и постановления, касающиеся регулирования деятельности ТНК, ограничительной деловой практики;

* соблюдать положения, касающиеся передачи технологии и охраны окружающей среды;

* не заниматься деятельностью, неблагоприятной для местных финансовых рынков;

* соблюдать законодательство стран, в которых они действуют, в части защиты прав потребителей;

* раскрывать общественности стран, в которых они действуют, информацию о своей структуре, политике и операциях.

ТНК имеют право на справедливый и беспристрастный режим в принимающей стране. Развитые страны боролись за распространение на ТНК национального режима; развивающиеся государства считали, что ТНК не должны претендовать на стимулы и льготы, предоставляемые национальным предприятиям.

В проекте зафиксировано право принимающих государств национализировать либо экспроприировать собственность ТНК, действующих на их территории. Однако при этом установлена обязанность принимающего государства выплатить адекватную компенсацию. Невыплата компенсации рассматривается как нарушение МП/МЭП.

Предусмотрено, что спор между государством и подразделением ТНК, если он не разрешен сторонами, должен передаваться компетентным национальным судам/властям. По обоюдному согласию такие споры могут разрешаться посредством иных процедур.

Разногласия между развитыми и развивающимися государствами по проекту Кодекса сконцентрировались вокруг трех основных вопросов:

* определение ТНК;

* баланс прав и обязанностей ТНК;

* связь Кодекса с международным правом.

Развивающиеся страны (совместно с блоком социалистических государств) настаивали, чтобы понятие «ТНК» включало только предприятия с частным капиталом. Развитые страны понимали ТНК как многонациональное предприятие - государственное и частное, действующее через свою сеть за пределами национальной территории.

Фактически речь шла о сфере действия будущего Кодекса. В первом случае из сферы действия юридически были бы исключены предприятия развивающихся (и социалистических) стран; во втором - Кодекс распространялся бы на все многонациональные предприятия из всех стран.

Развивающиеся страны требовали, чтобы в Кодексе были отрегулированы обязанности ТНК и права принимающего государства в отношении ТНК. Развитые страны продвигали нормы, касающиеся прав ТНК и обязанностей принимающего государства по отношению к ТНК.

Развитые страны выступили за то, чтобы внутренние правила, определяющие режим ТНК в принимающем государстве, подчинялись международному праву. В понятие международного права при этом вкладывались и общие принципы международного права.

Развивающиеся же страны выступили за привязку не к международному праву, а к международным обязательствам. По их мнению, понятие «международное обязательство» относится только к обязательству, вытекающему из международного договора.

Указанные позиции двух групп государств хорошо иллюстрируют, как государства стремятся легализовать свои интересы, воплотить их в международно-правовые нормы.

114. ОЭСР и многонациональные предприятия (МНП). Почти параллельно с разработкой Кодекса поведения транснациональных корпораций развитые страны, объединенные групповым интересом, начали собственную разработку норм для многонациональных предприятий в «своей» организации - Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). В июне 1976 года в ОЭСР была принята Декларация о международных инвестициях и многонациональных предприятиях - документ мягкого права, содержащий рекомендательные нормы. Декларация состоит из преамбулы и семи частей, имеет несколько приложений. Одно из них называется «Руководящие принципы для многонациональных предприятий». Государствам-участникам рекомендовано соблюдать эти принципы.

Фактически в Декларации и приложениях зафиксирована согласованная правовая позиция, которую развитые европейские страны пытались провести на переговорах по Кодексу поведения ТНК. Можно сказать, что Декларация - это некий европейский аналог Кодекса поведения ТНК, выработанного в рамках ООН. Следует обратить внимание, что в ОЭСР используется как равнозначный другой термин: не транснациональные корпорации (ТНК), а многонациональные предприятия (МНП).

В основу правового режима многонациональных предприятий в ОЭСР положен принцип предоставления национального режима. В Декларации при этом предусмотрено, что государства-члены «будут стремиться» к распространению национального режима на те предприятия, которые прямо или косвенно контролируются лицами из государств-членов. Такой подход направлен на универсализацию национального режима как внутри, так и вне зоны ОЭСР. Кроме того, государства ОЭСР могут не брать на себя или смягчить «обязательства, не стыкующиеся с внутренним правом».

В приложении «Руководящие принципы...», состоящем из введения и десяти разделов, устанавливаются права и обязанности многонациональных предприятий. Среди них следующие обязанности:

* соблюдать МП;

* подчиняться праву страны пребывания;

* учитывать политику страны пребывания;

* сотрудничать со страной пребывания; воздерживаться от незаконного участия в местной политической деятельности;

* исключить практику подкупа и субсидий;

* не вмешиваться во внутренние дела страны пребывания;

* соблюдать принцип обеспечения конкуренции;

* соблюдать порядок налогообложения, трудовое право, право социального обеспечения, нормы по защите окружающей среды;

* обеспечить представление информации о своей деятельности, ее результатах, структуре, финансовом положении;

* распространять достижения в науке, технике и технологии.

Предусмотрено, что государства-участники не должны использовать «Руководящие принципы...» в протекционистских или антиконкурентных целях. В Декларацию заложены механизмы периодического рассмотрения вопросов деятельности многонациональных предприятий и «процедур по разъяснению» «Руководящих принципов...».

Так, государства-участники создают национальные контактные центры (в форме государственных либо негосударственных органов/организаций). Они должны заниматься сбором и распространением информации о практике применения «Руководящих принципов...» и представлять отчеты Комитету по международным инвестициям и многонациональным предприятиям ОЭСР. Данный Комитет работает в рамках Директората по финансовым, фискальным и промышленным отношениям. Комитет периодически представляет доклады по практике применения «Руководящих принципов...» Совету ОЭСР.

За пределами организационной структуры ОЭСР, но в тесной связи с ней по проблематике «Руководящих принципов...» работают неправительственные организации, представляющие интересы деловых кругов и профсоюзов.

При необходимости (например, в случае спора) национальный контактный центр дает разъяснения «Руководящих принципов...»; в него могут обратиться и принимающее государство, и неправительственные организации, и многонациональное предприятие. Если нужно, национальный контактный центр связывается с национальными контактными центрами других стран или обращается в Комитет по международным инвестициям и многонациональным предприятиям ОЭСР. В Комитет вправе обратиться и правительства спорящих сторон. Комитет обсуждает полученный запрос, выносит разъяснение, применимое во всех аналогичных ситуациях. В этом смысле данное разъяснение становится прецедентом.

Одним из наиболее известных случаев разъяснений является случай с многонациональным предприятием Hertz, руководство которого в качестве меры против проведения законных забастовок переводило на свои подразделения в Дании и Бельгии работников из других европейских стран.

Правительство Дании поставило вопрос о соответствии этой практики «Руководящим принципам...». Комитет по международным инвестициям и многонациональным предприятиям указал, что такие действия не соответствуют «общему духу» положений о трудовых коллективах, как они предусмотрены в документе. В дальнейшем в «Руководящие принципы...» были внесены положения, прямо запрещающие подобные действия.

Во внутреннем праве зачастую накапливаются противоречивые требования к многонациональным предприятиям (ТНК). Этой проблемой объясняется принятие еще одного приложения к Декларации ОЭСР под названием «Общие суждения и практические подходы, касающиеся противоречивых требований, налагаемых на многонациональные предприятия».

В соответствии с данным документом государства будут прилагать усилия по сведению к минимуму таких противоречивых требований с учетом своих государственных интересов, в том числе путем совместных многосторонних - официальных и неофициальных - договоренностей.

Каждая страна участница ОЭСР вправе потребовать консультаций в рамках Комитета по международным инвестициям и многонациональным предприятиям, если какому-либо многонациональному предприятию будут предъявляться противоречивые требования.

В Комитете также проводятся консультации в случае, если официальные действия государств создают негативные последствия для международных прямых инвестиций.

115. Декларация о многонациональных предприятиях в МОТ.

В 1977 году в Международной организации труда была принята Трехсторонняя декларация о принципах, касающихся многонациональных предприятий и социальной политики, затрагивающих деятельность таких предприятий и ее последствия в социальном плане. Тем самым в МОТ был закреплен подход государств участников МОТ, работодателей и работников к регулированию деятельности многонациональных предприятий в социальной и трудовой сферах.

Декларация содержит 59 пунктов, сгруппированных в преамбулу и 5 разделов: Общая политика, Занятость, Профессиональная подготовка, Условия труда и жизни, Трудовые отношения. Имеются приложение (список конвенций и рекомендаций МОТ) и два добавления.к Декларации.

Цель Декларации, как она определена в преамбуле, состоит в том, чтобы «поощрять тот положительный вклад, который многонациональные предприятия могут внести в дело экономического и социального прогресса..».

Согласно Декларации, многонациональные предприятия должны соблюдать нормы национального и международного права, консультироваться с организациями работников и работодателей о своих планах в отношении рабочей силы, отдавать приоритет занятости граждан принимающих стран, стремиться к обеспечению стабильной занятости своих работников, участвовать в про граммах профессиональной подготовки работников, предоставлять информацию в области безопасности и здоровья.

Устанавливается, что заработная плата и условия труда, предлагаемые многонациональными предприятиями, не могут быть менее благоприятными для работников, чем зарплата и условия, предлагаемые другими сравнимыми работодателями в соответствующей стране.

В рамках МОТ существует механизм по контролю за соблюдением Трехсторонней декларации. В 1980 году Административным советом МОТ был учрежден постоянный Комитет по многонациональным предприятиям (впоследствии он стал подкомитетом в составе Комитета по правовым вопросам и международным стандартам). В подкомитет входят 18 человек - по 6 от правительств, работников и работодателей.

В составе Международного бюро труда, выполняющего функции секретариата МОТ, функционирует Департамент по многонациональным предприятиям, который обслуживает работу подкомитета.

В 1980 году Административным советом МОТ была принята Процедура рассмотрения споров по применению Трехсторонней декларации путем толкования ее положений. В «Процедурах» предусмотрено, что они не могут противоречить национальным правилам и процедурам МОТ.

Рассмотрение споров начинается с направления запроса о толковании Декларации в Международное бюро труда. Запрос направляется правительством либо по собственной инициативе, либо по требованию национальных организаций работников и работодателей (которые, впрочем, вправе самостоятельно направить запрос, если правительства не помогают им в этом).

Международное бюро труда уведомляет о запросе государства и центральные организации работников и работодателей соответствующих стран. Запрос передается в Подкомитет по многонациональным предприятиям, где решается вопрос о том, может ли запрос быть принят.

Если запрос принимается, Международное бюро труда совместно с подкомитетом готовят проект ответа. Проект должен быть одобрен в подкомитете и утвержден Административным советом МОТ. Затем он рассылается заинтересованным сторонам и публикуется в официальном бюллетене МОТ. Указанная процедура применялась всего несколько раз.

116. Прочие международные акты по вопросам деятельности МНП/ТНК. Вопросы деятельности многонациональных предприятий (ТНК) постоянно находятся в сфере международного нормотворческого процесса. По ним принимаются резолюции ГА ООН и других международных организаций, заключаются новые многосторонние и двусторонние договоры.

В 1975 году ГА ООН приняла резолюцию 3514 «Меры против коррупции, практикуемой транснациональными и другими корпорациями, их посредниками и другими причастными к делу сторонами». Резолюция подтвердила право государств базирования и государств приема ТНК проводить по фактам коррупции расследования и преследование в судебном порядке.

Экономический и социальный совет (ЭКОСОС) ООН на протяжении 8090х гг. XX века принимал резолюции, в которых осуждалась практика сотрудничества ТНК с расистскими режимами в Южной Африке - в ЮАР и Намибии. Государства базирования ТНК призывались к принятию мер по прекращению такого сотрудничества. Всем заинтересованным государствам было рекомендовано пересмотреть свои отношения с ТНК, сотрудничавшими с расистскими режимами. Все ТНК призывались к прекращению инвестиций в ЮАР и Намибию.

В некоторых резолюциях ЭКОСОС (например, в резолюции 1989/25 «Транснациональные корпорации и защита окружающей природной среды», принятой в 1989 году) указывалось на необходимость обеспечить соблюдение правовых норм в области охраны окружающей среды подразделениями ТНК, действующими на территории принимающих государств.

В 1980 году на созванной под эгидой ЮНКТАД Конференции ООН по ограничительной деловой практике был принят документ «Комплекс согласованных на многосторонней основе справедливых принципов и правил для контроля за ограничительной деловой практикой». Документ был принят консенсусом, а затем утвержден резолюцией ГА ООН 35/63 в том же году. Нормы и правила, содержавшиеся в документе, адресованы всем предприятиям, включая ТНК. Так, ТНК должны, например, предоставлять государственным органам принимающих стран информацию о соглашениях, носящих ограничительный характер. Осуждаются такие методы ограничительной деловой практики, как монополистический сговор по вытеснению конкурентов с рынка, дискриминация слабых партнеров на рынке в торговле и т.п.

Периодически проводятся конференции ООН по пересмотру «Комплекса...» (1990, 1995, 2001 гг.), по итогам которых принимаются резолюции, конкретизирующие его нормы.

В рамках ЮНКТАД был разработан Кодекс поведения в области передачи технологии. В проекте Кодекса отражены вопросы передачи технологии транснациональными корпорациями принимающим странам. Предполагалось, что Кодекс будет принят ГА ООН, но этого не случилось. Кодекс остался проектом. Развитые страны не захотели иметь на международном уровне правила, которые подвигали бы к тому, чтобы делиться технологиями со «слабыми» (хотя бы в возмещение за прошлое разграбление развивающихся государств - бывших колоний).

Интернационализация проблематики многонациональных предприятий имеет место и на региональном уровне. В 1970 году государствами Андской группы (Колумбия, Чили, Венесуэла, Перу, Эквадор) был принят Кодекс иностранных инвестиций. Нормы Кодекса были введены государствами-участниками во внутригосударственное право. В 1979 году в рамках Организации Американских государств (ОАГ) и Латиноамериканской экономической системы (ЛАЭС) был подготовлен проект Кодекса поведения для многонациональных предприятий.

В 1997 году в рамках ОЭСР была принята Конвенция по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при совершении международных деловых операций.

117. Вопросы инвестирования и МНП/ТНК в СНГ. Вопросы инвестирования и статуса МНП/ТНК поднимались на между народно-правовом уровне и в СНГ. Некоторыми странами СНГ были заключены две конвенции:

* о защите прав инвестора 1997 года (вступила в силу в 1999 году);

* о транснациональных корпорациях 1998 года (вступила в силу в 2000 году).

Россия не является участницей Конвенций. Конвенция 1997 года определяет правовые основы осуществления различных видов инвестиций и гарантии прав инвесторов. Под инвестором понимаются «государство, юридическое или физическое лицо, осуществляющее вложения собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций». Под инвестициями понимаются вложенные инвестором финансовые и материальные средства в различные объекты деятельности, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность с целью по лучения прибыли (дохода) или достижения социального эффекта. Государство, на территории которого зарегистрирован инвестор, называется страной происхождения инвестиции; государство, на территории которого находится объект инвестирования, - страной-реципиентом.

Конвенция предусматривает предоставление инвестициям и инвесторам национального режима (ст. 5). Предусматривается право инвестора приобретать ценные бумаги на фондовом рынке страны-реципиента (ст. 14).

Конвенция 1998 года определяет основы сотрудничества в области создания и деятельности ТНК. Под ТНК понимаются структуры с иностранным участием, в том числе: «финансово промышленные группы, компании, концерны, холдинги, совместные предприятия, акционерные общества» (ст. 2).

Россия имеет ряд двусторонних соглашений со странами СНГ об основных принципах создания финансово-промышленных групп (ФПГ), а также соглашений о создании конкретных ФПГ и совместных предприятий. Договор о принципах создания ФПГ имеется между Казахстаном и Россией.

В 1994 году странами СНГ было подписано Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, коммерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснациональных объединений. Казахстан и Россия участвуют в Соглашении. Под транснациональными объединениями в Соглашении понимаются: «совместные финансово-промышленные группы, международные хозяйственные объединения, корпорации, холдинговые компании, ассоциации, союзы, совместные предприятия, торгово-посреднические организации типа торговых домов, агентств и международных бирж, совместные коммерческие банки и их объединения, финансовые и страховые компании» (ст. 2).

В России в первой половине 90х гг. XX века также была осознана важность института многонациональных предприятий и сформулированы государственные интересы на этом направлении. В 1995 году был принят Закон РФ «О финансово-промышленных группах (ФПГ)». Под финансово-промышленной группой понимается объединение, среди участников которого имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств участников СНГ. Ведение дел ФПГ осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное участниками ФПГ. В состав ФПГ могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные.

Если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, она получает название международной (межгосударственной) финансово-промышленной группы. Российско-белорусским соглашением 1998 года создана, например, межгосударственная ФПГ «Формаш». Участникам международной ФПГ в России могут предоставляться таможенно-тарифные льготы.

В 1996 году Межпарламентская ассамблея СНГ приняла Единообразный закон «О финансово-промышленных группах». Кроме того, между странами СНГ на двустороннем уровне заключаются договоры об основных принципах создания финансово промышленных групп. Такой договор действует между Россией и Казахстаном.

118. Юридические лица по праву ЕС. Юридические лица в государствах ЕС создаются и функционируют на основе внутреннего права соответствующих государств и являются субъектами национального права. Право ЕС по отношению к национальным юридическим лицам носит субсидиарный характер и сводится в основном к правовой гармонизации отдельных институтов посредством директив.

В 1962 году Советом ЕС была принята Общая программа снятия препятствий свободе учреждения юридических лиц, которая реализуется до сих пор. В 1968 году в рамках ЕС была подписана Брюссельская конвенция о взаимном признании юридических лиц, а в 1995 году - Конвенция ЕС о процедурах банкротства (не вступили в силу).

В свое время Европейский парламент одобрил резолюцию о создании Европейского кодекса поведения для европейских транснациональных предприятий, действующих за рубежом. Резолюция предусматривает создание некоего модельного кодекса с юридически обязательными для ТНК нормами (что будет означать придание им право-субъектности по европейскому праву).

В 70х гг. XX века Комиссия ЕС предложила создать институт европейского объединения с общей экономической целью (groupement europeen d'interet йconomique; european economic interest grouping) - ЕЭО. В 1985 году был принят необходимый регламент Совета, содержавший Статут ЕЭО (вступил в силу в 1989 году). ЕЭО не является коммерческой организацией, хотя она и связана с хозяйственной деятельностью ее участников. Смысл ЕЭО - обеспечить трансграничное экономическое сотрудничество в рамках общего рынка, облегчить установление связей между юридическими лицами разных стран и их кооперацию. Созданием ЕЭО частноправовой институт выведен на наднациональный уровень.

Европейскому экономическому объединению де-факто придана способность приобретать права и нести обязанности от собственного имени, заключать сделки, выступать в суде, но по существу вопрос придания объединению статуса юридического лица решает национальный законодатель.

В начале 90х гг. XX века был принят регламент о еще одном новом правовом институте - европейской компании (european company; sociйtй europeenne) - наднациональном юридическом лице, субъекте европейского права. В октябре 2001 года Совет ЕС ободрил регламент, содержавший Статут европейской компании. Европейская компания по своему характеру и особенностям приравнивается к обычному акционерному обществу, созданному по закону места регистрации.

В 2003 году был принят регламент ЕС, одобривший Статут европейского кооперативного общества, правовой статус которого аналогичен статусу европейской компании с учетом особенностей кооперативной формы деятельности.

119. Экстра-территориальное действие внутреннего права США в инвестиционной сфере. Практика США по приданию экстра-территориального действия своему внутреннему праву продолжается и в международной инвестиционной системе. Воля одного государства односторонними национальными актами навязывается всему мировому сообществу; имперский менталитет реализуется с помощью национальных законов. Красноречивым примером могут служить несколько американских законов, касающихся поведения физических и юридических лиц всех стран и их взаимоотношений с партнерами в государствах, которые не нравятся США.

Один из таких законов - печально известный Закон Хелмса-Бэртона, подписанный президентом США в марте 1996 года. Целью Закона является изоляция Кубы. Средством достижения цели служит давление на частных лиц третьих стран с тем, чтобы остановить вложение ими инвестиций на Кубе. Закон Хелмса-Бэртона предусматривает, что физическое или юридическое лицо США может подать иск в федеральный суд США против любого иностранного лица, которое «проводит торговые сделки» с «собственностью, экспроприированной на Кубе» (глава III Закона, § 302).

Таким иностранным лицом считается лицо, которое:

«(i) продает, переводит, выполняет брокерские операции, или иным образом осуществляет действия в отношении конфискованного имущества или покупает, берет в аренду, получает, приобретает контроль над ним, управляет, использует или иным способом приобретает или держит материальный интерес в конфискованной собственности или

(ii) вступает в коммерческую деятельность, использует или иным образом извлекает преимущества из конфискованной собственности или

(iii) причиняет, управляет, участвует или извлекает прибыль, совершает торговые сделки... через другое лицо».

Получается, что законодательная власть США наделяет судебную власть юрисдикцией применить внутренний закон к лицам, которые не являются резидентами США, и к сделкам, которые имели место за пределами США.

Законом Хелмса-Бэртона предусмотрено также право отказывать в визах любому лицу, которое осуществляет торговые сделки (глава IV). Работникам предприятий, акционерам, контролирующим юридическое лицо, совершившее торговые сделки в отношении конфискованной собственности на Кубе, может быть отказано во въезде в США. Отказать могут супругам таких лиц, их малолетним детям или агентам.

С 1 августа 1996 года глава III вступила в силу. В последующем в короткий срок были поданы 6,5 тысяч исков на сумму свыше 16 млрд. долларов, однако их рассмотрение приостанавливалось президентом США. Глава IV об отказе во въезде вступила в силу. Угроза применения санкций в соответствии с Законом привела к сокращению инвестиций на Кубу. Следует иметь в виду, что в 1996 году в США был принят еще один похожий одиозный закон - Закон о санкциях в отношении Ирака и Ливии (ILSA).

Совершенно очевидно, что Закон Хелмса-Бэртона и аналогичные ему - это «беспардонное» продавливание своих государственных интересов в ущерб интересам других стран и иностранных лиц, навязывание посредством правового инструментария американской правовой идеологии и стандартов поведения всему миру. Это правовая экспансия, выраженная в противоправном экстерриториальном применении внутреннего закона. Так утверждается моноцентризм воли США в международной системе, обеспечивается приоритет американским ТНК, мировой рынок капиталов используется для санкций в отношении неугодных лиц (и инвесторов, и целых государств) на основе односторонней квалификации их поведения.

Неудивительно, что Закон был крайне отрицательно воспринят широким кругом ученых-юристов во всех странах и многими государствами, прежде всего Канадой, Мексикой, странами ЕС и самим ЕС. Ряд стран ввел в действие различные контрмеры против Закона США, включая блокирующие его национальные законы.

ЕС вынес вопрос о Законе Хелмса-Бэртона вскоре после его выхода в Орган по разрешению споров ВТО. Одновременно Комиссия ЕС в ноябре 1996 года приняла специальный акт № 22713/96, предназначенный для нейтрализации действия Закона США и других идентичных иностранных законов, имеющих экстра-территориальное действие. ЕС предупредил правительство США, что в Европе будут заморожены активы США и введены идентичные ограничения во въезде, если Закон будет применен к гражданам и компаниям ЕС.

В 1997 и 1998 годах ЕС и США заключили специальные договоренности, общий смысл которых можно свести к тому, что наиболее вызывающие положения Закона Хелмса-Бэртона не будут применяться и стороны совместно будут создавать международно-правовой режим, затрагивающий интересы инвесторов, совершивших сделки в третьих странах, и проблему конфликта юрисдикций в этой сфере.

Договоренности означают, что США не могут решать подобные вопросы в одностороннем порядке. Хотя проблема международно-правового режима в отношении инвестиционных сделок с экспроприированным имуществом не решена, она теперь будет решаться путем согласования между ЕС и США. Другими словами, два «центра силы» будут согласовывать встречные государственные интересы и создавать нормы МП, в которых будут представлены интересы не одной стороны, а обеих сторон. Всё остальное человечество должно будут следовать тем нормам, о которых договорятся два «гегемона». Этот пример хорошо иллюстрирует, как складывается и юридически оформляется господство западной цивилизации в современном мироустройстве и его международно-правовой системе.

120. «Диагональные» соглашения (государственные контракты). Иностранный инвестор заинтересован в том, чтобы окупить вложенные средства и получить прибыль, поэтому он обычно ищет наиболее прибыльные сферы приложения капитала - такие, которые начинают давать прибыль достаточно быстро: разработка недр, производство услуг, пищевой продукции, товаров народного потребления; в машиностроительные и технологичные сферы экономики, где вложенные средства окупаются не так быстро, иностранный капитал заходит в последнюю очередь и если инвестиционный климат стимулирует это.

Во многих случаях принимающее государство заинтересовано в том, чтобы направить инвестиционные ресурсы в определенные сферы, в конкретные инвестиционные проекты, поэтому государство само становится стороной инвестиционного соглашения с частным иностранным инвестором (такие соглашения называют также «государственными контрактами»). Возникают договорно-правовые «диагональные» отношения, характерные для международной инвестиционной системы. Значительная часть межгосударственных договоров нацелена на то, чтобы регулировать именно «диагональные» инвестиционные отношения. Конечно же, это вовсе не означает, что международное право (и международное инвестиционное право) становится смешанным - частно-публичным правом. Это означает, что государства вступают в межгосударственные отношения по поводу поведения сторон в «диагональных соглашениях», и принимающее государство обязано через свое внутреннее право обеспечить подобающее поведение государственных органов по отношению к частному инвестору стороне «диагонального» соглашения.

К разряду наиболее распространенных «диагональных соглашений» относятся: договоры о концессиях, соглашения о разделе продукции и др. Договоры о концессиях содержат условия разработки иностранным инвестором природных ресурсов, в том числе и тех, которые залегают на континентальном шельфе (нефть, газ, уголь, руды, драгоценные металлы и камни, радиоактивные и редкоземельные минералы, леса, водные ресурсы и т.п.). Концессионер получает исключительное право на разведку и добычу природных ресурсов на свой риск и за свой счет на выделенной ему территории. Он становится владельцем продукции и может свободно продавать её после обязательных поставок на внутренний рынок в согласованном с государством объеме. Предметом договоров о концессиях могут быть инфраструктурные объекты, например дороги.

Доход принимающего государства состоит из платежей роялти, исчисляемых в процентах в зависимости от объемов и стоимости произведенной продукции, налоговых поступлений от прибыли инвестора, арендной платы за контрактную территорию. При этом обеспечивается создание новых рабочих мест.

В соответствии с резолюцией ГА ООН 1803 от 1962 года «соглашения, свободно заключенные суверенными государствами или между суверенными государствами, должны соблюдаться». Это положение ставит в один ряд международные договоры и «диагональные» (например, концессионные) договоры с точки зрения принципа их добросовестного соблюдения. Вместе с тем, это не делает концессионные договоры международными договорами, что в свое время было признано и Международным Судом ООН в деле об Англо-иранской нефтяной компании.

Следовательно, аннулирование в ходе национализации концессионного договора не может быть расценено как акция, аналогичная нарушению международного договора; отказ от концессионного договора (его аннулирование) не влечет применения мер международной ответственности. В то же время отказ от концессионного договора (его одностороннее аннулирование) является, по сути, национализацией, экспроприацией договорных прав иностранной компании и, значит, должен влечь за собой компенсацию.

Договоры о разделе продукции содержат условия распределения добытой продукции между инвестором и принимающим государством; расчеты с государством осуществляются также частью продукции. Произведенная продукция делится на часть, которая возмещает затраты инвестора на ее производство, и прибыльную часть продукции, подлежащую разделу. Налог на прибыль выплачивается инвестором исходя из прибыльной части продукции, принадлежащей инвестору. Платежи за пользование недрами выплачиваются в виде разовых платежей (бонусов) и регулярных платежей (роялти).

5.4 Свободные экономические зоны (СЭЗ) в международной инвестиционной системе

121. Понятие свободных экономических зон (СЭЗ). Свободные экономические зоны (СЭЗ) - явление, характерное для всей международной экономической системы, а не только для инвестиционной сферы. Под СЭЗ понимается национальное экономическое пространство (зачастую географически или административно-территориально обособленное), на котором в отношении тех

или иных категорий операторов либо вещей используются специальные/особо льготные правовые режимы, не применяемые на остальной части территории и/или в отношении прочих операторов либо вещей.

В СЭЗ государство предоставляет дополнительные льготы, сокращает масштабы своего вмешательства в экономические процессы, сознательно «уменьшает» свою юрисдикцию, увеличивая степень экономической свободы, расширяя объем общего дозволения. В СЭЗ можно то, чего в другом месте нельзя. Например, в СЭЗ можно не платить каких-то налогов или их существенной части. При этом специальный правовой режим может распространяться на данной территории в отношении всех операторов (субъектов хозяйственной деятельности) либо только в отношении избранной категории лиц, к примеру лишь нерезидентов.

Кроме того, специальный правовой режим может действовать в отношении всех видов хозяйственной деятельности, всех вещей (товаров) либо только в отношении отдельных видов/секторов хозяйственной деятельности, вещей (товаров). Наконец, специальный/благоприятный правовой режим может иметь разную степень глубины либо действовать лишь в какой-то части правовой надстройки: особый таможенный, налоговый, инвестиционный режимы.

Все виды льгот, которые обычно предоставляются в рамках СЭЗ, можно разделить на 4 основные группы:

* таможенные (внешнеторговые) льготы: снижение или отмена пошлин, упрощение порядка внешнеторговых операций;

* налоговые: снижение налоговых ставок, освобождение от налогов;

* финансовые: льготные кредиты, субсидии в форме низких цен на коммунальные услуги, снижения арендной платы, отсутствие валютного контроля, конфиденциальность счетов;

* административные: упрощение процедур регистрации предприятия, режима въезда-выезда иностранных граждан и т.п.

Понятие «свободная экономическая зона» (СЭЗ) является обобщенным, собирательным; оно объединяет все виды пространств со специальным/льготным режимом, несмотря на множество разновидностей таких пространств. Понятие СЭЗ определенным образом соотносится с понятием «оффшорная зона/территория». Под «оффшорной зоной» (от английского слова offshore - «вне территории») понимают территории отдельных государств либо части государств, специализирующиеся на предоставлении специального/благоприятного правового режима в отношении нерезидентов. В таких зонах нерезидентам, как правило, предоставляют льготы по налогообложению и отчетности, но запрещают вести хозяйственную деятельность в пределах зоны, извлекать прибыль в зоне и заключать сделки с резидентами. Понятие «оффшорная зона/территория» - разновидность понятия «свободная экономическая зона». Можно добавить: сам по себе термин «оффшорная зона» принадлежит, скорее, к предпринимательскому сленгу (англосаксонского происхождения), чем к правовой терминологии. Вместе с тем, данный термин встречается и в официальных, главным образом подзаконных, актах.

Свободные экономические зоны можно подразделить на две большие группы:

* зоны, в которых специальный/благоприятный правовой режим предназначен для всех операторов - резидентов и нерезидентов; для всех вещей (денежных средств) - национального и иностранного происхождения. В таких зонах иностранный элемент включается в правовой режим внутренних частноправовых, а зачастую и соответствующих публично-правовых отношений;

* зоны, в которых специальный/благоприятный правовой режим предназначен только для нерезидентов; для вещей (денежных средств) только иностранного происхождения; в таких зонах иностранный элемент как бы выводится за пределы правового режима для национальных лиц и вещей.

122. Эволюция СЭЗ. Свободные экономические зоны как явление прошли определенную историческую эволюцию - от более простых форм к более сложным и современным. Еще в прошлых веках СЭЗ в форме зон франко, или свободных таможенных зон, появились в основном при портах в торговых центрах Европы: Гамбурге, Бремене, Копенгагене. Такого рода зоны и сегодня есть во множестве государств.

В эпоху европейской индустриализации стали появляться СЭЗ второго поколения - промышленно-производственные. В них специальный/благоприятный режим затрагивает производственную сферу, распространяется на капиталы. Появились не только таможенные, но и налоговые, финансовые льготы.

К СЭЗ третьего поколения можно отнести разного рода технологические зоны, характерные для постиндустриального общества: технопарки и т.п. Они появились в 7080е гг. XX века, главным образом, вокруг крупных научных центров в развитых странах. В таких зонах концентрируются национальные и иностранные исследовательские, проектные и научно-производственные предприятия. Здесь льготы направлены на интеллект, на привлечение и сосредоточение интеллектуальной собственности. В технологических зонах предоставляется широкий набор налоговых, финансовых, административных льгот. Наиболее известная технологическая зона - технопарк «Силикон Вэлли» - «Силиконовая долина» в США. Определенный опыт создания и использования свободных экономических зон имеется и в России. В стране принят специальный закон о СЭЗ.

Множество свободных экономических зон ориентированы на развитие сферы услуг, поэтому эту группу зон часто называют сервисными зонами. В таких зонах специальный/благоприятный режим предоставляется операторам, оказывающим финансово экономические, страховые и иные услуги, а также самим видам деятельности по оказанию услуг.

Наиболее распространенными примерами сервисных зон (т.е. зон в сфере услуг) являются зоны, в которых предоставляется специальный/благоприятный правовой валютно-финансовый, налоговый режим. К ним-то чаще всего и относят зоны, называемые в экономической среде «оффшорными зонами/территориями» либо «налоговыми («вольными») гаванями».

К отдельной группе свободных экономических зон можно отнести зоны, в которых сочетаются характерные черты и особенности нескольких типов СЭЗ. Это - комплексные зоны. Они характеризуются наиболее полным и глубоким правовым режимом, который охватывает широкий круг операторов, вещей, видов деятельности. Часто такие зоны охватывают целые административно-территориальные подразделения государств («открытые районы» Китая, зона «Манаус» в Бразилии, территория «Огненная Земля» в Аргентине).

Сегодня в мире имеется большое число зон, в которых действует специальный/благоприятный режим в отношении нерезидентов и/или в отношении иностранных вещей (денежных средств). Предоставление такого рода режима используется государствами для привлечения определенных нерезидентов - таких, с помощью которых можно создать и/или развить в стране определенный сектор экономики, чаще сектор услуг. На этом специализируются целые государства или отдельные территориальные подразделения государств. Иностранный элемент в таких зонах как бы обособляется, выводится за пределы внутреннего правового режима, в котором существуют резиденты. Нерезиденты не вправе извлекать прибыль на территории зон, заключать имущественные сделки с резидентами, вести хозяйственную деятельность.

Такого рода зоны можно было бы называть «нерезидентскими зонами», или «экстерриториальными зонами» (взамен англосаксонского термина «оффшорные зоны»), т.е. зонами, благоприятными для нерезидентов; зонами, где вместо национального режима функционирует специальный, особо благоприятный режим, предназначенный только для нерезидентов. При этом часто бывает (особенно в малых и островных государствах/территориях) так, что режим нерезидентской зоны наслаивается на территорию с обычным внутренним правовым режимом - режимом, в котором живут резиденты. Получается, что на одной и той же территории нерезидент находится в свободной экономической зоне (в «оффшорной зоне»), президент - в обычном правовом режиме, предназначенном для резидентов.

В настоящее время к подобного рода зонам относятся: Антильские острова, Багамские острова, Белиз, Бермудские острова, Британские Виргинские острова, Вануату, Гибралтар, Гонконг (Сянган), Ирландия, Каймановы острова, Либерия, Лихтенштейн, Маврикий, Панама, Швейцария и др.

Среди нерезидентских зон существует своя специализация - на банковском, страховом деле, услугах в сфере морского судоходства, операциях с недвижимостью, в трастовой (доверительной) деятельности, в экспортно-импортных операциях, консалтинге. Капитал, сосредоточенный в нерезидентских зонах, может составлять триллионы долларов. Вся эта масса условно свободных денег ищет места вложения или «ожидает» на экстерриториальных счетах лучших времен. Эти средства и представляют собой один из инвестиционных ресурсов; они прибывают в ту или иную страну в качестве прямых или портфельных инвестиций. Если значительная часть таких средств неожиданно хлынет на биржи, то это может обвалить курсы национальных валют, привести к финансовому кризису, создать панику, дезорганизовать всю международную экономическую систему или любую из ее подсистем.

...