Основные положения законодательно закреплённых гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан

Сроки по договору ссуды. То, что договор безвозмездного пользования имуществом решает задачу передачи имущества во временное, пользование требует использования категории сроков и по данному договору. Однако их применение имеет некоторые особенности по сравнению с применением сроков по договору имущественного найма (аренды). Реальный характер договора исключает значение срока передачи имущества. Также отпадают сроки уплаты арендной платы. По договору ссуды можно говорить об общем сроке действия договора, который тождественен сроку возврата имущества. Могут устанавливаться промежуточные сроки возврата отдельных частей имущества.

Применимы и так называемые неопределенные сроки, но возможно безвозмездный характер пользования имуществом обусловливает сокращение периода времени, в который ссудодатель обязан заблаговременно известить ссудополучателя о прекращении договорных отношений ссуды. И, наконец, та же их безвозмездность делает вполне логичным применение по договорам ссуды сроков (исполнения обязанности по возврату имущества), определяемых моментом востребования со стороны ссудодателя.

Прежде чем рассмотреть элементы договора ссуды, отметим, что в легальном определении предусматривается передача имущества во временное пользование, что, казалось бы, исключает вещно-правовую природу обладания имуществом ссудополучателем. Вместе с тем, те права, которые предоставляются ему в отношении имущества, свидетельствуют об обратном. К такому же мнению пришли и ведущие казахстанские цивилисты, которые относят к вещным правам права на арендованную вещь, равно как и права на вещь, переданную на основе других договоров.⁴

Это влечет ряд правовых последствий, в первую очередь, ссудополучателю предоставляется вещно-правовая защита обладания им имуществом, о характере и способах которой достаточно полно пишется в ряде учебников по гражданскому праву. С другой стороны, на ссудополучателя на период действия договора возлагаются и обременения собственности.

Элементы договора ссуды. Предмет договора безвозмездного пользования имуществом. Предметом договора безвозмездного пользования имуществом могут быть как движимые, так и недвижимые вещи. Определяющим как и в договоре имущественного найма является то, что предмет договора ссуды, это индивидуально-определенные непотребляемые вещи. Термин имущество в статье 604 ГК РК используется в его узком значении⁵. Хочется добавить, что именно особенности предмета, то, что им всегда являются индивидуально- определенные вещи и вынудило в свое время римских юристов создать договор, выполняющий в принципе те же функции, что и договор займа (безвозмездного). Особенности предмета этих договор влияют на существенное расхождение их содержания.

Сторонами договора являются ссудодатель и ссудополучатель. Статья 605 ГК РК определяет некоторые стороны понятия ссудодатель. Важным законодательным требованием является, чтобы ссудодатель был собственником передаваемого имущества. Сказанное, конечно, не исключает возможности быть ссудодателями и обладателей иных вещных прав. Однако эти субъекты должны быть уполномочены на это законодательством или самим собственником.

Сама же деятельность, связанная с предоставлением имущества в чужое безвозмездное пользование, не относится к специальным видам деятельности, и вследствие этого ссудодателями могут выступать физические лица: предприниматели и непредприниматели, юридические лица как некоммерческие, так и коммерческие. Хотя прямой формулировки в законодательстве на этот счет не содержится, но при распоряжении имуществом несобственниками незримо присутствует необходимость учета интересов собственника. В тех случаях, когда собственником является государство, в производно вещных правоотношениях необходимо учитывать его интересы, которые вполне можно определить как общественные, то есть публичные интересы. Поэтому, представляется, что никакой уполномоченный орган, юридическое или физическое лицо, выступающее в гражданском обороте от имени государства, не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование. Исключение составляют случаи, когда в соответствии с законодательством государственное имущество специально выделяется для удовлетворения общественных интересов (например дома для престарелых, приюты для бездомных, библиотеки и некоторые другие виды имущества).

В тех случаях, когда речь идет о прямом или опосредованном участии государства в такого рода гражданских правоотношениях, в законодательстве необходимо сформулировать понятие охраняемых законом интересов государства как собственника.⁶

На стыке с действием публично-правовых норм находится норма п.2 ст. 605 ГК РК. Коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником (акционером), директором, членом ее органов управления или контроля.

В законодательстве предусмотрены основания и порядок правопреемства по договору ссуды, результатом которого становится изменение сторон. Одним из них является сингулярное правопреемство, приводящее к замене ссудодателя. Ссудодатель без ограничений может произвести отчуждение имущества на постоянной основе или передать его в возмездное пользование третьему лицу. При этом к новому собственнику или пользователю переходят права и обязанности ссудодателя по ранее заключенному договору безвозмездного пользования перешедшим имуществом. Таким образом, его права в отношении имущества обременяются правами ссудополучателя.

Когда устраняется гражданин- ссудодатель либо ликвидируется или реорганизуется юридическое лицо-ссудодатель, права и обязанности ссудодателя по договору безвозмездного пользования переходят к наследнику (правопреемнику) или к другому лицу, к которому перешло право собственности на имущество или иное право, на основании которого имущество было передано в безвозмездное пользование.

Смерть физических лиц-ссудополучателей исключает правопреемство (относится к обязательствам предназначенным для них лично). Также невозможно универсальное правопреемство в отношении прав ссудополучателя при ликвидации юридического лица. Если произошла реорганизация юридического лица-ссудополучателя, его права и обязанности переходят к его правопреемнику (юридическому лицу), если иное не предусмотрено договором.

Содержание договора безвозмездного пользования имуществом. Несмотря на то, что ссудополучатель берет имущество в безвозмездное пользование, на ссудодателе лежат определенные обязанности, связанные с передачей имущества.

В соответствии с п. 1 ст. 606 ГК РК ссудодатель обязан предоставить имущество в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества. Названная норма явно сконструирована с ориентиром на консенсуальность договора ссуды. Иначе как требования к имуществу могут определяться договором, если сам договор имеет место после передачи имущества.

Имущество должно быть передано в безвозмездное пользование со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами. К ним относятся документы, удостоверяющие комплектность, безопасность, качество имущества, порядок эксплуатации и др. (п.2 ст. 606 ГК). Вместе с тем вполне возможно, что, исходя из безвозмездного характера договора ссуды, стороны могут оговорить, что документы и (или) принадлежности остаются у собственника (иного ссудодателя). Такое решение сторон, однако, не должно ущемлять права ссудополучателя, связанные с пользованием имуществом.

В тех случаях, когда предоставление документов и принадлежностей не исключалось договором, но они не были переданы ссудополучателю, интересы которого ущемлены, предоставляются определенные права. Если без документов и принадлежностей имущество не может быть использовано по назначению либо его использование в значительной мере утрачивает ценность для ссудополучателя, то он вправе потребовать предоставления ему принадлежностей и или (документов) либо расторжения договора и возмещения ему реального ущерба. Мы видим, хотя и установлена ответственность ссудодателя, но с учетом безвозмездности предоставления имущества, она ограничена причиненным реальным ущербом, что является одним из отличий содержания договора ссуды от содержания договора найма. Ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя о недостатках передаваемого имущества (оговорить их- п.1 ст. 607 ГК РК).

Указанные обязанности, связанные с предоставлением вещи, являются основными обязанностями ссудодателя, остальные носят гораздо более локальный характер, они будут отмечены по ходу изложения отдельных вопросов.

Рассмотрим обязанности ссудополучателя. Хотя в нормах о ссуде это прямо и не предусмотрено, одной из основных его обязанностей является пользование полученным имуществом в соответствии с условиями договора и назначением имущества (по аналогии с имущественным наймом). Безвозмездное пользование имуществом исключает всяческое распоряжение им со стороны ссудополучателя, если иное прямо не предусмотрено договором между сторонами.

На ссудополучателе лежит вся полнота бремени по содержанию имущества. Он обязан поддерживать имущество, полученное в безвозмездное пользование в исправном состоянии. Его обязанность включает производство как текущего, так и капитального ремонта. Кроме того, он должен нести все текущие расходы по содержанию имущества (ст. 609 ГК РК). Договором ссудополучатель может быть освобожден от этой обязанности.

Статья 610 ГК РК называется “Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества”. Надо сказать, что ее содержание не полностью соответствует названию. Ссудополучатель согласно ее формулировке несет риск случайной гибели или случайного повреждения полученного в безвозмездное пользование имущества, если имущество погибло или было испорчено в связи с тем, что он использовал его не соответствии с договором безвозмездного пользования или назначением имущества либо передал его третьему лицу без согласия ссудодателя. Как представляется, в таких случаях надо говорить минимум как о грубой неосторожности со стороны ссудополучателя, из конкретных обстоятельств может следовать даже умысел ссудополучателя.⁷ Будет иметься также и юридически значимая причинно-следственная связь между его действиями и гибелью, повреждением имущества.⁸

Согласно части второй приводимой статьи ссудополучатель несет также риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, если с учетом фактических обстоятельств мог предотвратить его гибель или порчу, пожертвовав своим имуществом, но предпочел сохранить свое имущество. В данном случае, очевидно, что ссудополучатель понимал и допускал возможность гибели имущества и имел реальную возможность предотвратить его гибель. Когда речь идет о случайной гибели или порче вещи, она происходит по объективным и независящим от участников субъективных правоотношений причинам. Ситуация, которая описывается в части второй ст. 610 ГК, очень близка по своей сути к причинению вреда чужим правам и интересам в состоянии крайней необходимости (ст. 920 ГК) и хотя не тождественна ей, еще более далека от случайной гибели или повреждения имущества.

Особенностью передачи имущества в безвозмездное пользование является то, что она не оказывает влияния на права третьих лиц, это следует из смысла статьи 608 ГК. Вообще право следования является признаком вещных прав, и они конечно же сохраняются при всяком правопреемстве. В названной норме подразумевается сохранение не только вещных, но и обязательственных прав.

Несмотря на безвозмездность пользования имуществом ссудодатель должен предупреждать ссудополучателя о всех правах третьих лиц на это имущество. В п.2 ст. 608 упоминаются вещные права, но как представляется, в их число должны входить все права третьих лиц, которые могут оказать влияние на пользование имуществом ссудополучателем. Неисполнение обязанности по предупреждению о правах третьих лиц на имущество дает право ссудополучателю требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.⁹

Ответственность по договору ссуды. Если говорить об ответственности ссудополучателя, то ее можно определить в соответствии с общими нормами за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Кроме того, правонарушения с его стороны, их оценка, вытекающие из этого обязанности ссудополучателя можно оценивать исходя из норм, предусматривающих ответственность нанимателя. При этом, хотя опять же прямых законодательных норм на этот счет нет, там где присутствует судебное усмотрение в определении ответственности ссудополучателя, размер его ответственности должен быть немного выше, чем размер ответственности нанимателя, если имеет место равенство ситуаций наступления ответственности.¹⁰

Как можно заметить, анализируя нормы, посвященные договору ссуды, в них преимущественно говорится об ответственности ссудодателя. Это вызвано тем, что ответственность ссудополучателя можно основать на нормах, предусматривающих ответственность нанимателя. По договору ссуды для ссудодателя применяют ограниченную ответственность, что нетипично для гражданского права, где повсеместно доминирует полная ответственность за убытки (это требует специальной регуляции). Причем в основе ответственности ссудополучателя во всех случаях лежит вина, поскольку с его стороны договор не предпринимательский (не направленный на получение прибыли). На ссудополучателя же, который получил имущество для использования в предпринимательской деятельности, вполне может быть возложена и безвиновная ответственность за неисполнение предпринимательского договора.

Ссудодатель, передавший имущество в безвозмездное пользование, отвечает за недостатки этого имущества, которые он умышленно или по неосторожности не оговорил при передаче имущества, если при этом причинен реальный ущерб ссудополучателю. В рамках обязательства ответственности ссудодателю предоставляется альтернатива, извещенный о требованиях ссудополучателя или о его намерениях устранить недостатки имущества за счет ссудополучателя, он может без промедления произвести замену не исправной вещи другой аналогичной вещью, находящейся в надлежащем состоянии.

Ссудодатель не отвечает за недостатки имущества, которые не были оговорены при заключении договора или были заранее известны ссудополучателю, или должны были быть обнаружены ссудополучателем во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора или при передаче вещи.

В статье 611 предусмотрена ответственность ссудодателя за вред, причиненный третьему лицу в результате использования имущества. С ее формулировкой трудно согласиться. Скорее нужно говорить об ответственности за вред, причиненный вследствие свойств имущества, за которые отвечает ссудодатель. Ведь даже собственник источника повышенной опасности, передав имущество какому-либо титульному владельцу, перекладывает на его плечи ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности из-за его собственных действий или действий, за которые он отвечает по закону или договору. Согласно же легальной формулировке ссудодатель отвечает за вред, причиненный третьему лицу в результате использования имущества, если не докажет, что вред причинен вследствие умысла или грубой неосторожности ссудополучателя или лица, у которого это имущество оказалось с согласия ссудодателя. Если законодатель преследует цель гарантированности возмещения вреда, тогда было необходимо просто закрепить его субсидиарную с непосредственным причинителем вреда ответственность.

Действие договора ссуды. Договор ссуды, безусловно, имеет для сторон обязывающую силу. Его действие связано с теми сроками и условиями, согласно которым передается имущество. На него распространяются общие основания прекращения договоров, предусмотренные гражданским законодательством, что касается прекращения договора как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке вследствие его нарушений.

Наряду с этим в ГК (ст. 612) содержится расширенный перечень оснований досрочного (подразумевается и одностороннего) расторжения договора в судебном порядке¹¹.

Ссудодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора безвозмездного пользования имуществом в случаях, когда ссудополучатель: а) использует имущество не в соответствии с договором или назначением имущества;

б) не выполняет обязанностей по поддержанию имущества в исправном состоянии или его содержанию; в) существенно ухудшает состояние имущества; г) без согласия ссудодателя передал имущество третьему лицу.

Ссудополучатель вправе требовать досрочного расторжения договора безвозмездного пользования: а) при обнаружении недостатков, делающих нормальное использование имущества невозможным или обременительным, о наличии которых он не знал и не мог знать в момент заключения договора; б) если имущество в силу обстоятельств, за которые он не отвечает, окажется в состоянии, непригодном для использования; в) если при заключении договора ссудодатель не предупредил его о правах третьих лиц на передаваемое имущество; г) при неисполнении ссудодателем обязанности передать имущество или его принадлежности и относящиеся к нему документы.

Каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора ссуды, заключенного без указания срока, известив об этом другую сторону за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок извещения. Право свободного одностороннего отказа от договора, заключенного с указанием срока, предоставляется лишь ссудополучателю. Он также обязан за месяц известить об этом ссудодателя

ГЛАВА 9. ВОЗМЕЗДНОЕ ОКАЗАНИЕ УСЛУГ

Обособленное правовое регулирование договора возмездного оказания услуг стало применяться лишь с принятием нового Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенной части). До этого регламентирование отношений, связанных с возмездным оказанием услуг проводилось с использование аналогии закона или права и исходя из свободы договора.

Одной из причин отсутствия норм, посвященных оказанию услуг, являлось то, что до недавнего времени сфера оказания услуг была развита очень слабо. Развитие частного сектора экономики в первую очередь коснулось развития торговых фирм, относительно неплохо стали развиваться подрядные отношения, строительство, ремонт домов, ремонт автомобилей, пошив одежды и так далее. При Союзе ССР и некоторое время после его распада многие сферы так и остались сферой специальной деятельности государственных организаций, и лишь потом стали развиваться услуги и появилась соответствующая база. Развитие рыночной инфраструктуры стало выявлять потребности в соответствующих услугах. Стали оказываться консалтинговые, аудиторские услуги, оценочная деятельность, реализуемая в форме возмездных услуг. В связи с изменением законодательства даже экспертная деятельность может осуществляться посредством договора о возмездной услуге. Традиционные во многих странах юридические, медицинские, ветеринарные и некоторые другие услуги также стали необходимыми сегментами рынка.

Если говорить о правовом регулировании возмездного оказании услуг на современном этапе, то следует отметить, что, несмотря на появление в законодательстве общих норм, до сих пор недостаточно подзаконных нормативных актов, касающихся оказания отдельных видов услуг. В целом не сформировалась и практика включения договоров на оказание услуг с отдельными потребителями в тех или иных сферах. Одновременно отсутствие регламентации на уровне объективного права существенно усиливает необходимость таких договоров.

Возмездное оказание услуг в полной мере нельзя охватить в рамках одного учебника, даже работы, специально посвященной его вопросам. Дело в том, что нормы ГК в состоянии обеспечить лишь общую конструкцию этого договорного вида. А конкретные права и обязанности сторон в большинстве своем будут зависеть от сферы деятельности, где оказываются возмездные услуги. И для них, как ни для какого другого договора, важно применение специального законодательства, а в некоторых случаях корпоративного права. При рассмотрении отдельных видов возмездного оказания услуг возрастает значение узкой специализации юристов, которые сталкиваются с решением их правовых вопросов, потому, что права и обязанности сторон возникают в тех областях, где применяются специальные познания, и решение правовых вопросов зачастую сопряжено с оценкой деятельности специалистов, требует знания специфики их работы. Развитие предпринимательской инициативы граждан и юридических лиц будет приводить к тому, что, возможно, появятся и новые, ранее неизвестные услуги и регулироваться они на первых порах будут лишь исходя из общих положений о возмездием оказании услуг.

Возмездное оказание услуг в ГК регламентируется нормами главы 33 ГК РК. К данному виду правоотношений применимы и общие нормы о подряде, а также о бытовом подряде, если они не противоречат нормам ГК, специальным нормам о возмездном оказании услуг, а также особенностям возмездного оказания услуг.

В Республике Казахстан приняты и действуют отдельные нормативные акты, регламентирующие возмездное оказание услуг.

Действуют: Закон Республики Казахстан “Об аудиторской деятельности” от 18 октября 1993 года; Закон Республики Казахстан “Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан” от 19 мая 1997; Закон Республики Казахстан “Об образовании” от 7 июня 1999 года и другие.

В качестве примеров подзаконных нормативных актов, также регулирующих эти отношения, можно назвать:

Правила предоставления услуг местными сетями телекоммуникаций, утвержденные приказом Министерства транспорта и коммуникаций РК № 565 за 1997 год; Правила предоставления услуг телеграфной связи, также утвержденные приказом Министерства транспорта и коммуникаций РК № 565 за 1997 год; Правила оказания информационных услуг центрами по недвижимости Комитета регистрационной службы Министерства юстиции Республики Казахстан, утвержденные приказом министра юстиции Республики Казахстан от 29 января 2000 года. Для регламентации возмездного оказания определенных видов медицинских услуг имеет значение Положение о враче общей практики (семейном враче), утвержденное приказом Комитета здравоохранения Министерства здравоохранения, образования и спорта Республики Казахстан от 12 октября 1999 года. Имеются и иные нормативные акты, регламентирующие возмездное оказание услуг.

Элемент оказания услуг, как мы это отмечаем по ходу рассмотрения материала, встречается в ряде отдельных договоров. Причины внедрения указанного элемента в структуру тех или иных договоров различны.

Иногда тот или иной договор по своей природе ориентирован на регулирование отношений по оказанию услуг. Но так повелось, что некоторые из локальных договорных институтов сформировались уже давно и имеют свои определившиеся параметры, устоявшиеся воззрения касательно их правовой природы. Нормы о некоторых договорах, несмотря на их относительную новизну, также вполне подпадают под вышесказанное. Поэтому задачи регулирования того или иного вида общественных отношений, связанных с оказанием услуг, в отдельных случаях вполне успешно решаются и без применения отдельных норм о возмездном оказании услуг. Таковыми являются в частности договоры страхования, поручения, комиссии, банковского обслуживания, перевозки и некоторые другие. Не зря ГК в п. 2 статьи предусмотрено, что нормы главы 33 не применяются к подрядным отношениям, отношениям перевозки и транспортной экспедиции, хранения, поручения, комиссии и доверительного управления. В указанной норме не упоминаются упомянутые нами договорные отношения страхования, банковского обслуживания. Однако не следует считать, что они относятся к возмездному оказанию услуг. Имея в своем составе элементы услуги, они тем не менее относятся к институтам, регламентирующим специальные виды деятельности, не относящиеся к сфере оказания услуг.

В некоторых случаях речь идет о смешанных договорах. Например, договор, опосредующий поставки товаров, может содержать пункты, в которых предусматривается предоставление поставщиком (продавцом) услуг, которые не охватываются содержанием договора поставки. Подрядчик, создавая продукт интеллектуальной деятельности на основе договора подряда на научно-исследовательские работы, может предоставить по соглашению сторон консультационные услуги, оказание которых также не связано с выполняемой подрядчиком работой и так далее. Таких вариаций может быть множество.

Отличие от первой ситуации в том, что здесь применение норм о возмездном оказании услуг обоснованно и в некоторых случаях необходимо. По сути дела речь идет об объединении двух договоров в один. Это может делаться для удобства самих участников правоотношений, однако этим они не влияют на особенности правового регулирования соответствующих отношений.

Основываясь на сказанном, нам хочется отметить, что обязательства по оказанию услуг могут возникать в разных ситуациях. Отдельная правовая регламентация нужна тем из них, которые не урегулированы нормами соответствующих договорных институтов. При этом рассмотрение обязательств по оказанию услуг вне контекста договора возмездного оказания услуг практически не имеет значения.

Конечно, не исключается, возникновение спорных ситуаций в договорах, о которых говорилось выше, и связаны они могут, именно с вопросами оказания услуг в них. Как бы там ни было, судебная практика сможет опереться на те критерии в гражданском праве, с помощью которых спорные ситуации будут разрешены. Не имеет такого уж большого значения и регулирование безвозмездного оказания услуг. Есть устоявшийся, апробированный договор поручения. И вряд ли безвозмездное оказание услуг сможет выйти за его границы. А если и выйдет, то в зависимости от истинного положения должен быть решен вопрос, имеют или не имеют правовое значение возникшие отношения. Если каким-либо отношениям и будет придано указанное значение, то отрегулировать ситуацию можно будет, исходя из аналогии закона и аналогии права.

Поскольку, вероятность таких ситуаций мала. Обособленное рассмотрение договора возмездного оказания услуг при этом целесообразно с точки зрения развития и становления, новых его разновидностей, которые касаются ряда значимых сфер жизни в обществе. Исходя из этого, надо сказать, что договор возмездного оказания услуг в целом, сам по себе, является развивающимся институтом гражданского права. И в дальнейшем не исключено переосмысление некоторых подходов действующего законодательства.

Согласно п.2 статьи 683 ГК РК правила о возмездном оказании услуг применяются к договорам об оказании услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иным договорам. Например, получает развитие оказание различных юридических услуг, деятельность частных нотариусов и так далее. Договор возмездного оказания услуг может опосредовать рекламную деятельность, осуществляемую одним субъектом, рекламным агентством, в пользу другого субъекта, который желает реализовать свои товары, работы или услуги.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Как следует из законодательной формулировки, определяющий договор возмездного оказания услуг он является консенсуальным, возмездным и вследствие последнего его свойства также и взаимным.

Договор возмездного оказания услуг в зависимости от его субъектов, цены должен заключаться в письменной форме, либо может быть заключен в устной форме.

Существенными условиями этого договора, как следует из смысла норм, регулирующих его, являются условия о его предмете и цене.

Сторонами данного договора являются исполнитель и заказчик. В этом наблюдается некоторая аналогия с договорами подряда. Придание одной стороне статуса исполнителя одновременно означает обусловленность ее дальнейшего поведения в рамках договора заданием, поступившим от заказчика.

Исполнителями могут быть любые лица - физические или юридические. При этом мы имеем дело со “специальным” субъектом. Если исполнитель не обладает достаточной подготовкой, то его вступление в договор не имеет правового значения. Сама сделка, совершенная при участии ненадлежащего субъекта должна быть признана недействительной по тому или иному основанию в зависимости от фактических обстоятельств. Например, кто-либо может намеренно ввести в заблуждение заказчика в отношении того, что он обладает требуемыми для исполнения задания знаниями, навыками и так далее, тогда сделка (договор возмездного оказания услуг) должна быть признана недействительной из-за ее совершения вследствие обмана. Поскольку, как уже было отмечено, договор возмездного оказания услуг является новым институтом, еще не состоялось всестороннее осмысление проблемных вопросов его субъектного состава.

В некоторых случаях, деятельность по оказанию услуг подпадает под критерии предпринимательской деятельности, поэтому для возможности участия исполнителя в договоре будет требоваться, чтобы к моменту его заключения он выступал в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Например, оказывать услуги связи, в их числе местных сетей телекоммуникаций, могут операторы МСТ. Ими в свою очередь являются юридические лица, независимо от форм собственности, при наличии лицензии. Несколько сложнее вопрос при оказании образовательных услуг. Связан этот вопрос не с тем, кто может быть участником образовательного процесса. Здесь как раз имеет место полная определенность. Вопрос в том, относить или нет организации образования к субъектам предпринимательской деятельности. Как следует из смысла законодательства, они ими не являются. Также проблемны ситуации, связанные с оказанием услуг нотариусами, адвокатами, аудиторами, врачами и так далее. Можно применять критерии предпринимательства к семейному врачу.

Хотя это возможно вызовет дискуссии, отметим, видимо, подошло время должным образом сориентироваться как во всех иных аспектах, так и в субъектах оказания услуг. В ГК или другом законодательном акте применительно к договору возмездного оказания услуг должно быть выработано понятие субъекта профессиональной деятельности. Основное практическое значение такого понятия должно заключаться в том, что оно позволит обоснованно применить критерии возможности участия того или иного субъекта в тех или иных отношениях. Причем в некоторых случаях может оказаться недостаточным наличия формального удостоверения подготовки диплома об образовании, патента (лицензии). Параметры профессионального субъекта должны быть скорректированы исходя из уровня сложности решаемых задач.

И здесь раскрывается еще один аспект отношений возмездного оказания услуг личностный. В некоторых случаях заказчик будет платить не только за совершаемые в рамках заказа действия, а за уровень профессиональности, опытности и наконец мастерства исполнителя.

Еще один важный практический момент выработки понятия профессионального субъекта связан с определением режима обязательства с его участием. Возможно, не уместно применять к нему правила о предпринимательском обязательстве. Однако должны быть определены собственные разумные параметры для возмездного оказания услуг, которые позволят, как более можно надежнее гарантировать интересы субъекта, который обращается за услугами специалиста.

Заказчиком может быть без ограничений любое лицо, которое нуждается в правомерных услугах того или иного рода.

Предметом договора возмездного оказания услуг являются те или иные действия, совершаемые по договору исполнителем. Предмет договора возмездного оказания услуг не имеет овеществленного выражения. Правового значения регламентация результата оказания услуг не имеет. В этом коренное отличие договора о возмездном оказании услуг от договора подряда. В последнем в определенной мере регламентируется сама деятельность подрядчика, но основное правовое значение придается результату деятельности подрядчика. Он может быть выражен в построенном здании, написанной книге, прическе лица, обратившегося к парикмахеру и т.д.

В договоре об оказании, скажем, образовательных услуг (как и некоторых других услугах), результат оказания услуг не может быть гарантирован. Может оказаться, что вуз производит обучение студента в соответствии со всеми требованиями, а сам студент не усваивает знания в должной мере. Однако будет признано, что вуз оказал надлежащим образом образовательные услуги. То есть, результат оказания услуг в некоторых случаях оценивается опосредованно через деятельность исполнителя, если она соответствовала договору, сложившимся обычным требованиям, не имели место упущения со стороны исполнителя, то наступление результата (в общих чертах) будет подразумеваться или заказчик будет нести риск на достижение определенного результата.

Мы не можем согласиться с мнением М.В. Кротова, что одна и та же деятельность может регламентироваться и нормами о возмездном оказании услуг, и нормами о договоре подряда. Речь идет о том, что консультация аудиторской фирмы, предоставленная в устной форме, будет охватываться отношениями по оказанию услуг, а письменное заключение той же аудиторской фирмы должно регулироваться нормами о договоре подряда.¹ Во- первых, здесь сравниваются разнопорядковые вещи. В консультация - это предмет услуги, заключение - объективно предмет договора подряда, поскольку аудиторской фирмой, да и любым другим субъектом, составляющим заключение, проводится достижение результата (обобщенного вывода, выведенного на основе анализа исходной информации). То, какие выводы сделаны, каков уровень анализа и обобщений, имеет важное значение и фиксируется как конечный результат деятельности подрядчика.

Консультация может не содержат продукта деятельности исполнителя, а являться простой передачей доступной ему информации. То есть, независимо от того, в какой форме предоставляется простая консультация, она является услугой. При письменной консультации речь идет просто о фиксации информации, но ведь с таким же успехом она может быть записана с использованием диктофона и т.д. Нельзя сказать, что содержание предоставленной информации при консультации (оказании услуг) не имеет значения. Информация должна быть надлежащей и соответствовать заданию заказчика.

Содержание договора о возмездием оказании услуг. Исполнитель обязан оказать услугу в соответствии с заданием заказчика, то есть в соответствии с условиями договора. Кроме того, содержание услуг может определяться законодательством, вытекать из сложившейся обстановки, обычаев делового оборота. Как правило, исполнитель обязан оказать услугу лично. То есть нормы общего характера о возможности перепоручения оказания услуг другому лицу, как по договору подряда (применительно к субподрядным отношениям), не имеется. Однако в договоре о возмездном оказании услуг может быть предусмотрено право исполнителя возлагать оказание услуг на другое лицо. В таких ситуациях должны будут применяться правила о субподряде.

Большое значение в регулировании возмездного оказания услуг имеет норма, ограничивающая право исполнителя на односторонний отказ от оказания услуг. Законодательство учитывает фактическое положение сторон, их правовые интересы. Ведь часто при оказании услуг с одной стороны выступает субъект предпринимательской деятельности, или профессиональный субъект (согласно предложенной нами трактовке), с другой стороны потребитель, и имеется необходимость в обеспечении его прав. Исполнитель в соответствии с п. 2 статьи 686 ГК РК вправе отказаться от исполнения обязательства по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков, причиненных расторжением договора, кроме случаев, когда это произошло по вине заказчика.

Наличие обязанности оказать услугу в соответствии с заданием заказчика обусловливает то, что на последнего может быть возложена обязанность конкретизировать задание исполнителя, если в момент заключения договора оно давалось лишь в общем виде. Невыполнение заказчиком своей обязанности должно влечь его ответственность и возможность расторжения договора исполнителем.

Специфика возмездного оказания услуг такова, что задание заказчика в большинстве случаев будет менее конкретным, чем задание заказчика по договору подряда. Степень конкретизации задания должна позволять исполнителю самостоятельно определиться в действиях, которые ему надлежит совершить, их объеме, последовательности и так далее.

По договору возмездного оказания услуг исключаются обязанность исполнителя сдать результат заказчику и обязанность заказчика принять его в том значении, как это подразумевается по договору подряда.

Заказчик обязан оплатить услуги исполнителя в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Вариантов формы, способов и порядка оплаты может быть множество. В частности по договору об оказании услуг не исключаются их предварительное финансирование, авансовые платежи и др. По общему правилу заказчик обязан оплатить оказанные (то есть фактически осуществленные) услуги.

В ряде случаев договоры о возмездном оказании услуг являются потребительскими договорами, договорами присоединения, размер причитающегося вознаграждения по ним будет определяться в соответствии с тарифами, ставками исполнителя, а некоторых случаях тарифами, ставками, согласованными с антимонопольным органом. При оказании услуг государственными казенными предприятиями не исключается применение централизованно установленных ставок тарифов.

В случаях, когда невозможность исполнения договора возмездного оказания услуг возникла по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законодательными актами или самим договором.

Когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, заказчик обязан возместить исполнителю фактически понесенные им расходы

ГЛАВА 10. ПЕРЕВОЗКА. ТРАНСПОРТНАЯ ЭКСПЕДИЦИЯ

§1. Договорные обязательства перевозки и их правовое регулирование. Общие положения о договоре перевозки

Договорные обязательства, связанные с организацией и осуществлением и иным обеспечением перевозок, составляют отдельную область договорного права Республики Казахстан, а также других государств.

Транспорт - это одна из сфер, которая характеризуется повышенной степенью техногенности, технической оснащенности, стратегическим значением для обеспечения жизнедеятельности общества и государства. Поэтому отношения перевозки традиционно рассматриваются в контексте транспортного права, характеризующегося наличием в ее составе большого количества норм технического характера.

При этом также как и в отношениях страхования, расчетно-кредитных отношениях в область регулирования гражданского права отнесен такой пласт отношений в деятельности транспорта, который имеет обязательственную (товаро-денежную) природу. Следует отметить, что ранее они признавались имеющими двойственную природу наряду с гражданско-правовой, в некоторых аспектах публично-правовую, если выражаться современной терминологией.

Они могли возникать из административного акта (имеются акты планирования перевозок) и из договоров. Вследствие этого речь шла о транспортных обязательствах. В данное время план имеет значение лишь для внутренней, хозяйственной деятельности организаций, осуществляющих перевозку¹, и потому вернее будет вести речь о договорах, касающихся перевозок - транспортных договоров.

Сказанное не означает, что можно сбрасывать со счетов те особенности, которые касаются функционирования транспорта как особой отрасли экономики, как источника повышенной опасности, технически сложной и слаженно функционирующей системы. Поэтому договорные обязательства перевозки рассматриваются через призму тех норм, которые определяют само понятие транспорта, устанавливают стандарты, организационные предпосылки (например, касающиеся государственного регулирования транспорта) его деятельности.

В настоящее время государственное управление транспортом нацелено на решение следующих задач:

- защиту интересов Республики Казахстан в области транспорта;

- осуществление межгосударственного и международного сотрудничества в области транспорта;

- разработку проектов законодательных и иных актов, стандартов, норм, определяющих правовой и нормативный статус всех видов транспорта, независимо от форм собственности;

- разработку концепций и государственных (национальных) программ развития всех видов транспорта, формирование и проведение инвестиционной, научно-технической и социальной политики, в также обучение и подготовка кадров;

-контроль за соблюдением прав потребителей транспортных услуг;

- разработку прогнозов и своевременное качественное обеспечение потребностей государственных нужд республики и населения в перевозках;

- координацию работы и осуществление функции государственного регулирования деятельности транспортного комплекса Республики Казахстан.

Соответственно, исходя из этого, государство будет создавать организационные предпосылки для заключения договоров перевозки, создавать транспортную инфраструктуру, осуществлять другие меры. Строительство вокзалов, портов, пристаней, аэропортов, пешеходных мостов и тоннелей, пассажирских платформ и иных объектов по транспортному обслуживанию населения осуществляется за счет республиканского и местного бюджетов, наряду с финансированием его частными предпринимателями. Такая деятельность будет иметь немаловажное вспомогательное значение осуществления перевозок.

Непосредственно цели функционирования транспорта, которыми являются обеспечение бесперебойного перемещения грузов, людей в разные регионы страны, внутри населенных пунктов, за пределы государства достигаются с помощью договора перевозки, который в свою очередь имеет ряд разновидностей и тесно связанными с ним договорами, обеспечивающими процесс перевозок. Договор в этой связи является одним из правовых инструментов, обеспечивающих возникновение и реализацию отношений перевозки, соответствующую дисциплину их участников и т.д.

Действующим законодательством выделяются следующие разновидности транспортных договоров: а) договор перевозки груза; б) договор перевозки пассажира (и багажа); в) договор фрахтования чартера; г) договоры об организации перевозок; д) договоры между транспортными организациями; е) договор на перевозку транспортом общего пользования; ж) договор транспортной экспедиции. Кроме того, если учесть, что некоторые из перечисленных договоров будут варьировать в зависимости от того, каким транспортом осуществляется перевозка, то структура транспортных договоров выглядит достаточно громоздкой.

Перевозка грузов, пассажира и багажа осуществляется на основании договора перевозки. В силу договора перевозки перевозчик обязуется доставить груз (багаж) или пассажира в указанный пункт назначения, а отправитель груза или иное указанное в договоре лицо, пассажир обязуются уплатить вознаграждение за оказанные транспортные услуги. Договор перевозки является центральным среди перечисленных обязательств. Его содержание, а также содержание иных основных транспортных договоров будет рассмотрено позже. Как уже отмечалось, особенности этих обязательств связаны с той сферой, где они возникают. Поэтому законодательство специально выделяет понятие транспорта, и, конечно, существует множество специальных требований, которым должен соответствовать тот или иной транспорт.

Виды транспорта. Существуют несколько видов транспорта, выделение которых необходимо по причинам объективного характера, их особенности, сфера применения обусловливают особенности эксплуатации и существенно

влияют на содержание договоров заключаемых на перевозку тем или иным из них.

Транспорт Республики Казахстан - это зарегистрированный на ее территории железнодорожный, автомобильный, морской, внутренний водный, воздушный, городской электрический. К одному из его видов отнесен магистральный трубопроводный транспорт2 . Перечисленные виды

транспорта образуют систему транспорта Республики Казахстан.

Источники правового регулирования. Общие условия перевозки и иных транспортных договоров определяются непосредственно Гражданским кодексом Республики Казахстан, в нем им посвящены главы 34 и 35 (ст. ст. 688-714). Однако большое значение имеют и иные законодательные и нормативные акты. Это связано с тем, что в процессе осуществления перевозок должны соблюдаться большое количество специальных требований технологического характера по безопасности и др., которые являются обязательными для всех участников транспортных отношений. Однако в данное время четко зафиксировано требование невмешательства государства в хозяйственную деятельность транспортных предприятий, а значит и в их договорную практику. Пределы государственного регулирования деятельности транспорта указаны в специальном транспортном законодательстве.

Важное значение имеет также обеспечение в целом единых параметров перевозки для потребителей услуг перевозчиков. Для унификации правового регулирования в этой области принят Закон “О транспорте в Республике Казахстан” от 21 сентября 1994 года. В нем наряду с нормами, регулирующими отношения публичного характера, связанного с деятельностью транспорта в Республике Казахстан, имеются и такие нормы (общего характера), которые непосредственно регулируют гражданско-правовые отношения. Смешение публичных и частных норм - характерный признак и других транспортно-правовых актов. Это, однако, не означает, что в данном случае необходимо говорить о договоре, имеющем какие то административно-правовые “ вкрапления”, но и не учитывать их абсолютно тоже нельзя. Сфера функционирования некоторых видов транспорта отнесена к естественным монополиям, поэтому к их деятельности примени и Закон Республики Казахстан “О естественных монополиях” от 9 июля 1998 года.

Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта определяются и специальным законодательством. В Республике Казахстан принят и действует Временный устав железных дорог Республики Казахстан, утвержденный Постановлением Правительства Республики Казахстан от 18 января 1996 года № 70. Он определяет права, обязанности и ответственность железных дорог, юридических и физических лиц, а также экспедиторских и иных предприятий, действующих от их имени, а также предприятий других видов транспорта, участвующих в перевозках в прямом смешанном сообщении3 . Приняты и действуют Временные правила перевозки пассажиров, багажа и грузов на воздушных линиях Республики Казахстан (кроме международных рейсов), утвержденные приказом Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан от 10 апреля 1995 года № 78. Кроме того, осуществление перевозок воздушным транспортом регламентируется Правилами осуществления нерегулярных авиаперевозок на международных и внутренних воздушных линиях Республики Казахстан, утвержденными совместным приказом Министерства транспорта, коммуникаций и туризма Республики Казахстан от 8 октября 1999 года № 705 А-1, Министра иностранных дел Республики Казахстан от 12 октября 1999 года № 36, Министра обороны Республики Казахстан от 14 октября 1999 года № 170. Перевозки грузов и багажа водным транспортом регламентируются Временными правилами перевозок пассажиров и багажа речным транспортом Республики Казахстан, утвержденными приказом Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан от 25 апреля 1995 года № 89. К деятельности юридических лиц и граждан, занимающихся грузовыми перевозками для населения, применимы правила бытового обслуживания населения в Республике Казахстан, утвержденные Постановлением Государственного комитета Республики Казахстан по ценовой и антимонопольной политике от 20 сентября 1996 г. № 9/7. Кроме того, имеет значение также Устав внутреннего водного транспорта Союза ССР (УВВТ), утвержденный Советом Министров СССР 15 октября. Применим также Устав автомобильного транспорта Казахской ССР (УАТ), утвержденный постановлением Совета Министров КазССР от 18 июня 1970 г. Последние два из перечисленных актов законодательства действуют на территории РК с учетом правил, предусмотренных п.2 ст. 3 ГК ⁴. Через территорию Республики Казахстан железнодорожным, воздушным, автомобильным, морским и внутренним водным транспортом по дорогам, трассам и водным путям, открытым для межгосударственных сообщений могут, осуществляться транзитные перевозки грузов и пассажиров. Они осуществляются в соответствии с законодательством республики, а также международными соглашениями и договорами Республики Казахстан.

Характеристика договора перевозки. Наиболее типичные черты договора перевозки проявляются в договоре перевозки грузов. По своей юридической природе он является реальным договором, перевозчик обязуется доставить в пункт назначения вверенный груз. Таким образом, заключение договора перевозки требует совершения сторонами определенных действий, которые можно оценить в качестве предпосылок договора перевозки. В некоторых случаях грузоотправитель, заинтересованный в перевозке, подает заявку (заказ). Перевозчик обязан предоставить транспортные средства, имеющие сертификат (соответственно они должны быть исправными). Грузоотправитель должен подать груз к перевозке. В соответствии с Временным уставом железных дорог Республики Казахстан (далее ВУЖД), железные дороги и грузоотправители (грузополучатели) могут заключать краткосрочные и долгосрочные договоры (контракты) на перевозки грузов (статья 17 ВУЖД). Юридическая природа долгосрочных договоров перевозки является достаточно спорной. Речь идет о договоре, об организации перевозок, который регламентирован статьей 692 ГК РК. Он применяется тогда, когда имеют место, длительные систематические перевозки. Договор об организации перевозок является консенсуальным, поскольку перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузоотправитель предъявлять грузы к перевозке в обусловленном объеме. Как нам представляется речь, идет все-таки об особенной разновидности предварительного договора. Законодатель же применил формулировку, имеющую двойственное содержание. Долгосрочный договор по своей сути будет не чем иным, как соглашением заключать в будущем основные договора перевозки на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 390 ГК РК). Несмотря на то, что это предварительный договор, учитывая важность интересов перевозчиков и грузоотправителей, степень его обязательности для сторон должна быть выше. Все проблемные вопросы, связанные с этим высказыванием, в рамках учебного пособия, естественно, охватить нельзя, стоит лишь отметить, что договор об организации перевозок в современных условиях выступает как альтернатива административному акту планирования. Вместе с тем он имеет важное значение для определения прав и обязанностей сторон в непосредственно заключаемом договоре перевозки. В договоре об организации перевозок определяются объемы, сроки, качество перевозок и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки.