Система юриспруденции. Правоведение и государствоведение

Размещено на http://www.allbest.ru

1. Система юриспруденции. Развитие традиционных юридических наук. Новые сферы юриспруденции

Юриспруденция - система идей, суждений, понятий, нормативов, мифологем о праве и государстве. Она содержит в себе не только научное, но и философское знание.

Система юриспруденции:

1. синтезирующие дисциплины - ТГП, философия права, социология права, сравнительное правоведение, история государства и права, история политических и правовых учений и др.;

2. отраслевые дисциплины:

· традиционные - конституционное, гражданское, уголовное, административное, уголовно-процессуальное и др.;

· комплексные - банковское, таможенное, налоговое, морское, экологическое;

3. прикладные дисциплины - криминалистика, криминология, правовая статистика, юридическая психология;

4. организационные дисциплины - судоустройство, прокуратура, правоохранительные органы, нотариат, адвокатура и т.д.

5. международные дисциплины - международное публичное право, международное частное право, космическое право и др.

6. региональные дисциплины - право Совета Европы, право ЕС, право ОБСЕ, право латиноамериканских государств.

Государство и право в своем развитии влияют на юридическую науку, которая постоянно обогащается. Появляются новые либо усложняются существующие правовые институты и явления (ипотека, траст, приватизация, коммерциализация и т.д.). Возникают новые субъекты права (банки, акционерные общества, коммерческие структуры и т.д.). Расширяются сферы гражданского оборота, растут права граждан. Все вышеуказанные факторы стимулируют появление новых научных направлений.

В развитии юридического знания момент новизны тесно связан с моментом наследования. Новая форма в юриспруденции сменяет устаревшую. Одновременно удерживаются и воспринимаются практически и научно значимые результаты, которые приобретают новые свойства на высшем этапе развития. НТП, специализация научного знания, изменения общественных процессов способствовали появлению космического, атомного, компьютерного, экологического права. Развитие рыночных отношений привело к появлению коммерческого, налогового, банковского, биржевого права. юриспруденция государство право юридический

2. Объект, предмет и цель юриспруденции. Правоведение и государствоведение

В юридической науке высказывается мысль, что объектом исследования здесь может быть либо право, либо государство. По сути утверждается, что объект юридической науки может быть только простым. Между тем само развитие юриспруденции свидетельствует о сложности ее объекта, т. е. государство и право одновременно, в их различии и взаимодействии.

Что касается предмета теории государства и права, то он формируется посредством знаний о сложном объекте, в качестве которого выступает государство и право. Наиболее распространенным определением предмета теории государства и права являются закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Не отрицая значения выделения закономерностей при характеристике предмета теории государства и права, обратим внимание на значение случайностей в существовании права и государства, только в призме которых и можно зачастую уловить многообразие государственных образований и правовых культур, проникнуть в специфику отдельного государства и особенности его правовой системы. Поэтому в качестве предмета теории государства и права следует рассматривать систему знаний о закономерностях и случайностях возникновения, развития и функционирования государства и права, их роли в современных цивилизациях и культурах. Предмет теории государства и права включает:

1) сущность и социальное назначение государственных и правовых явлений;

2) закономерности и случайности возникновения, функционирования и развития государства и права;

3) систему понятий и категорий, используемых в юриспруденции (право, государство, их сущность, функции, формы; нормы права, правоотношения, реализация права, правопорядок и т.д.);

4) правовые принципы, аксиомы, презумпции, фикции, выработанные и используемые юридической теорией и практикой;

5) теоретические модели правотворческой, правоприменительной и интерпретационной практики;

6) прогнозы и практические рекомендации по совершенствованию и развитию права и государства. Предмет теории государства и права составляют явления, которые можно назвать азбукой юриспруденции.

Идея сложного объекта юриспруденции, в качестве которого выступают государство и право, не должна стоять на пути формирования двух важнейших предметов исследования, отдельно знаний о праве и отдельно знаний о государстве. В этом направлении фактически сложилась дифференциация юридической науки на правоведение и государствоведение. Достаточно давно ученых-юристов разделяют на правоведов и государствоведов. Между тем во многих случаях юриспруденция отождествляется с правоведением, что не позволяет в полной мере развивать сферу государствоведения. Можно обратить внимание на то, что в Украине юристы по прежнему получают специальность правоведение, чем принижается значение государствоведческой подготовки современного юриста.

3. Содержание методологии юриспруденции: концептуальные идеи, методологические принципы и методы

Методология юриспруденции -- это система подходов, методов и принципов научного изучения государственно-правовых явлений.

Центральный элемент методологии -- метод (от греч. methodos -- путь исследования, теория, учение) -- способ достижения какой-либо цели, решения конкретной задачи. Методы теории государства и права условно можно разделить на четыре группы: общие; общенаучные; междисциплинарные; специальные.

Общие методы познания свойственны каждому человеку как разумному существу и используются не только в науке, но и в повседневной жизни: наблюдение; сравнение; счет; обобщение; дескрипция (описание).

Общенаучные методы применяются во всех науках. В частности, это методы: диалектики; формальной логики; системного анализа.

Диалектический метод в юриспруденции предполагает объективное, всестороннее и конкретное рассмотрение государственно-правовых явлений, выявление присущих им связей, наличие в них противоречий, оценку государственно-правовых явлений с качественной и количественной стороны, выявление зависимости формы явления от его сущности. Диалектика включает такие приемы познания, как анализ и синтез, абстракция и восхождение от абстрактного к конкретному.

Логика -- это совокупность законов и приемов правильного мышления. Существуют четыре основных закона логики: закон тождества; закон противоречия; закон исключенного третьего; закон достаточного основания. Основные приемы логики: индукция; дедукция; аналогия; гипотеза. Системный метод (системный анализ) используется при изучении сложных проблем, которые находятся во взаимосвязи одна с другой. Системный метод представляет целое явление как систему, состоящую из нескольких взаимодействующих элементов (или подсистем, так как каждый элемент может быть также представлен как система низшего уровня). Системный анализ касается образования, развития, функционирования, синтеза государственно-правовых явлений, а также их взаимосвязи с иными социальными явлениями.

Междисциплинарные методы применяются в нескольких близких по предметам исследования науках:

1) культурологический метод. Такой подход предполагает изучение права как неотъемлемой части социального регулирования вместе с моралью, этикой, религией, а государства -- в его взаимодействии сдругими социальными институтами, возникшими в ходе развития человеческой цивилизации (гражданское общество, политические партии и т.д.);

2) социологический метод состоит в исследовании права на базе конкретных социальных фактов. Он включает в себя анализ статистических данных и различного рода документов, социально-правовой эксперимент, анкетирование и т.п.;

3) статистический метод используется для количественной характеристики предмета исследования, например, данные о количестве правонарушений, об удельном весе экономических преступлений и т.п.;

4) конкретно-исторический метод помогает изучить специфику конкретного государственно-правового явления, проследить динамику его развития, например, особенности социального регулирования в период первобытнообщинного строя, ранней государственности, современного правового государства и др.

Специальные методы теоретико-правовой науки таковы:

1) формально-юридический (догматический) метод предусматривает исследование юридических фактов и юридических текстов, их толкование в логической последовательности с использованием специальных юридических терминов и конструкций. Этот метод предполагает изучение права как такового, в «чистом виде», вне связи с экономикой, политикой, моралью и другими социальными явлениями. При помощи этого метода формулируются категории и понятия юриспруденции, например: субъект права, норма права, правоотношение, юридическая ответственность, правопорядок и т.д.;

2) сравнительно-правовой метод предусматривает комплексное изучение правовой культуры в сопоставлении опыта различных стран и народов, выяснения традиций и новаций в развитии государственных и правовых институтов.

Методология теории государства и права не сводится только к системе методов. Она включает также подходы, принципы, ценностные (методологические) ориентиры, с помощью которых обеспечивается постижение государства и права.

Принципы познания -- это исходные положения теории метода (методов) познания, которые требуют от познающего субъекта совершения определенных действий. К числу классических методологических принципов относят:

1) принцип рационализма, т.е. признание того, что государственно-правовые явления могут быть познаны при помощи разума;

2) принцип детерминизма, т.е. признание причинной обусловленности государственно-правовых явлений;

3) принцип объективной истины, т.е. признание возможности установить единственную, верифицируемую (поддающуюся проверке) истину;

4) принцип верификации, т.е. проверки, эмпирического подтверждения теоретических положений юриспруденции путем сопоставления их с наблюдаемыми объектами, эксперимента;

5) принцип историзма, который заключается в признании того, что государство и право -- исторические феномены, что все государственно-правовые явления существуют во времени, т.е. возникают, изменяются, исчезают.

Современная методология, кроме того, признает возможность иррационализма, принцип дополнительности, принцип плюрализма истины.

Иррационализм -- это мировоззренческая ориентация, признающая основным видом познания воображение, интуицию, откровение, веру, и ограничивающая или отрицающая возможности разума в процессе познания. Например, многие общие понятия (истина, человек, общество) воспринимаются субъектом познания поначалу интуитивно и лишь в процессе детального изучения формулируются рационалистически.

Принцип дополнительности предполагает, что для воспроизведения в знаковой системе целостного явления необходимы взаимоисключающие, дополнительные классы понятий. Например, многие правовые институты традиционных аграрных сообществ (в Африке, Азии) невозможно постигнуть, руководствуясь только теоретическими представлениями, выработанными европейской наукой.

С принципом дополнительности тесно связан принцип научного плюрализма, суть которого состоит в признании множественности, неоднозначности истины. Важное место в методологии теории государства и права занимают юридические концепции и парадигмы.

Концепция -- это научно обоснованное толкование явления. Парадигма -- это модель постановки проблемы и ее решения, господствующая в течение определенного исторического периода в научном сообществе.

Подход к юриспруденции и к любой другой общественной науке определяется положенными в ее основу ценностями. В силу этого задачей и одновременно составной частью методологии теории государства и права является выработка и следование определенным ценностным (методологическим) ориентирам. К ним мы должны отнести ориентацию на общечеловеческие и, как их ядро, -- европейские ценности, а именно: права человека, демократию и верховенство права.

4. ТГП как общетеоретическая юриспруденция. Функции ТГП

Теория государства и права входит в систему юридических наук, объединенных общим названием -- правоведение. По классификации юридических наук она относится к теоретико-историческим наукам вместе с историей государства и права и историей политических и правовых учений (или учений о праве и государстве). История государства и права изучает процесс исторического развития государственно-правовых форм жизни конкретных стран в хронологическом порядке, т.е. применяет преимущественно исторический метод.

Теория государства и права исследует развитие государства и права в обобщенно-теоретическом виде, т.е. применяет преимущественно формально-логический метод. Конкретные данные истории государства и права используются теорией государства и права для теоретических обобщений, выработки общих закономерностей развития государства и права разных народов в конкретные исторические периоды. Теория государства и права -- наука, обладающая относительной самостоятельностью по отношению к другим юридическим наукам благодаря непосредственной связи с государственно-правовой действительностью.

Задача теории государства и права заключается в том, чтобы привести в систему, истолковать и обобщить факты государственно-правовой действительности. Она вносит порядок и смысл в набор фактов, устанавливает надлежащие взаимосвязи между ними и выводит из них определенные обобщения. Теория без фактов может быть пустой, но факты без теории бессмысленны. Теория государства и права изучает основные общие закономерности государственных и правовых явлений в целом, независимо от того, в какой конкретной сфере общественной жизни они имеют место. Она сама, непосредственно, с помощью своих методов и приемов постигает главное и глубинное в государстве и праве, находя его в юридической практике.

Теории государства и права -- обобщающая общетеоретическая наука по отношению к другим юридическим наукам, интегрирующая их достижения. Сфера теоретических обобщений в отраслевых юридических науках значительно уже, чем в теории государства и права. Так, теория государства и права изучает не уголовно-правовые преступления (область науки уголовного права), не гражданско-правовые правонарушения (область науки гражданского права) и т.п., а правонарушения в обобщенном виде, учитывает общее и особенное, что свойственно всем видам правонарушений.

Место теории государства и права в системе юридических наук определяется тем, что она:

1) является общетеоретической, методологической, базовой по отношению к другим юридическим наукам;

2) объединяет и использует данные и выводы юридических наук в целях более глубоких общетеоретических обобщений;

3) исследует (описывает, анализирует, объясняет) основные закономерности развития государства и права в целом, вырабатывает общие понятия, принципы, на которые опираются другие юридические науки.

Функции теории государства и права -- это основные направления её влияния на развитие юридической науки и юридической практики.

Гносеологическая (познавательная) функция теории государства и права состоит в познании правовых явлений, как уже известных, так и новых, в проникновении в глубинные проблемы их сущности. Гносеологическая функция условно может быть разделена на «подфункции»: онтологическую (констатирующую), интерпретационную (объяснительную) и эвристическую (поисковую). Методологическая функция выражается в формировании понятийного аппарата и методологического инструментария системы юридических наук, создании универсального юридического языка, обеспечивающего единообразие в классификации и оценке правовых явлений специалистами различных отраслей права.

Прогностическая функция теории государства и права состоит в выработке научно обоснованных прогнозов относительно перспектив и тенденций развития права, правовой системы, правоведения, «предвидение» того, каким качественным и количественным изменениям подвергнутся существующие политико-правовые явления.

Практическая (практико-ориентирующая) функция теории государства и права и юридической науки в целом состоит в том, что результатом познавательной активности должны быть выработанные и апробированные наукой рекомендации по совершенствованию нормотворческой, правоприменительной, интерпретационной, правоохранительной деятельности.

5. Мононормы. Конфликтное предназначение права

Мононорма - правило поведения, объединяющее зародыши права, морали, религии. Примером мононормы является табу - запрет определенного действия. Действие табу обеспечивалось не только страхом перед наказанием, но и страхом перед гневом богов, осуждением либо высмеиванием со стороны общины. Наиболее распространенным видом мононорм были обычаи - исторически сформированные правила поведения людей, которые стали нормами впоследствии многократного использования на протяжении длительного времени.

Признаки мононорм:

· складывались стихийно, существовали исключительно в сознании людей, передавались из поколения в поколение устно;

· основным средством регулирования был запрет;

· характерно отсутствие субъективных прав, зарождение позитивных обязанностей;

· исполнение мононормы обеспечивалось всем коллективом общины, а не специальным аппаратом принуждения, который отсутствовал в первобытном обществе.

Длительное время мононормы рассматривались исключительно как признак первобытного общества, но в последнее время ученые признают существование мононорм и в современном обществе. Например, запрет убийства или кражи обеспечивается и моральным, и правовым, и религиозным влиянием, существует в сознании людей независимо от формально-юридической его формулировки, что и роднит его с мононормами.

Конфликт, как и всякое отношение между людьми регулируется социальными нормами.

Причины конфликта поддаются нормативному регулированию как со стороны мотивации конфликта,

так и с точки зрения влияния на объективные обстоятельства, способствующие его появлению. Право оказывает воздействие на причины конфликта, его возникновение (конфликтную ситуацию), развитие и разрешение, а также на последствия конфликта, их влияние на участников конфликтного столкновения. Законный путь разрешения конфликта почти всегда существует, однако во многих случаях конфликтующие стороны стремятся решать конфликт неправовым путем, рассчитывая решить его в свою пользу. Результаты конфликта подлежат правовой оценке в тех случаях, когда при фактическом разрешении конфликта пострадала одна из сторон или были нарушены общественные или государственные интересы. Специалисты по конфликтологии отмечают негибкость юридического пути предупреждения конфликтов при всей его значимости. По-видимому, современные правовые системы растеряли те свои качества конфликтного предназначения, которые характеризовали право в момент его возникновения.

6. Первичное и производное возникновение государства. Неолитическая революция и происхождение государства

Вопрос о возникновении государства в современном государствоведении рассматривается по двум основным направлениям:

1) как первоначальное возникновение (происхождение) государства;

2) как производное возникновение государства.

Иногда в качестве особого направления возникновения государства рассматривается возникновение государства в колониальном обществе. Однако заметно, что это один из вариантов либо первоначального, либо производного возникновения государства.

Первоначальное возникновение (происхождение) государства -- это длительный процесс вызревания государства как особого политического института в безгосударственном обществе. В ходе развернутого во времени и уникального процесса происхождения государства в разных цивилизациях и культурах складывались первоначально неодинаковые предгосударственные формы, получившие свое дальнейшее выражение в многообразии форм государства. Все существующие доктрины, объясняющие первоначальное возникновение государства могут быть сведены к двум: религиозной и светской. Религиозные -- утверждают богоустановленность государства, светские -- связывают происхождение государства с особенностями человека и его социального бытия. Среди многообразия светских теорий происхождения государства в настоящее время все больше утверждается олигархическая теория происхождения государства (олигархия -- власть немногих). В соответствии с этой теорией процесс разделения труда приводит к выделению специфической его разновидности -управленческого труда. Этот управленческий труд связан с появлением элиты, которая присваивает себе функцию управления. На этой основе и возникает особый институт в обществе -- государство. Таким образом, государство появляется тогда, когда олигархи присваивают себе функцию по управлению обществом (Б. Шантебу). Конкретные пути происхождения государства олигархическая теория сводит к трем вариантам: военному, аристократическому и плутократическому.

Военный вариант происхождения государства объясняется осуществлением военных действий и захватом добычи, когда путем перераспределения среди военных выделяется правящая элита. Ее поддерживают воины (дружинники), живущие за счет войны. Примеры такого рода происхождения государства достаточно многочисленны (государство франков, государство монголов).

Аристократический вариант (аристократия -- власть лучших) происхождения государств связан с формированием привилегированного положения вождей племен, отдельных семей, знатных родов, составивших элиту по своим природным и социальным данным (отличались умом, храбростью, силой, военным искусством и др.). Их потомки наследуют особое положение в обществе, становятся элитой, которая осуществляет функцию управления.

Плутократический вариант (плутократия -- власть богатых) происхождения государства связан с сосредоточением управленческой функции в руках отдельных лиц, а затем отдельных групп, в силу их имущественного положения. Этот вариант происхождения государства отображает экономическое расслоение общества. По мнению государствоведов такой вариант происхождения государства по сути был исключением из общего правила в сравнении с военным и аристократическим вариантами происхождения государства. Примеры плутократического возникновения государства выражены в появлении "островных" государств и приморских государств Востока.

Производное возникновение государства отличается от первоначального (происхождения) тем, что новое государство возникает не на пустом месте, а на основе отдельных элементов прежнего государства и с использованием уже имеющихся готовых моделей государственности. Производное возникновение государств имеет следующие варианты:

1) ликвидация прежнего государства в результате революции и возникновение нового государства (но на той же территории, населенной тем же народом). Примером тому может быть Первая республика во Франции, провозглашенная в 1792 г.;

2) разделение государства. Таким путем возникли Чехия и Словакия в результате раздела федеративной Чехословакии, постсоветские государства в результате распада СССР;

3) сецессия части государства и населения. Таким путем возникли Эритрея, вышедшая из состава Эфиопии, Бангладеш, вышедшая из Пакистана;

4) объединение нескольких государств. Примером может быть объединение ГДР и ФРГ в 1990 г.;

5) возникновение государства в результате национально-освободительного движения. Создание новых государств на развалинах колониальных империй стало наиболее распространенным способом создания государств в XX в. Некоторые из добившихся независимости народов имели собственную государственность в доколониальный период (Индия, Египет), другие -- нет. В любом случае и те, и другие новые государства первоначально строились на уже имеющихся в мире государственных моделях. В дальнейшем они, как правило, отходили от первоначально избранных моделей.

Неолитическая революция. Социально-экономическая и экологическая сущность «неолитической революции» заключалась в том, что с целью удовлетворения своих потребностей человек от орудийной деятельности, связанной с присвоением готовых животных и растительных форм, перешел к подлинно трудовой деятельности, направленной на преобразование природы и производство пищи: созданию новых растительных и животных форм и замещению ими природных, естественных форм. Этот переход сопровождался не только селекционной деятельностью, которая легла в основу земледелия и скотоводства, но и иной производственной деятельностью - прежде всего изготовлением керамических изделий, а также металлургией и металлообработкой. В основе перехода к производящей экономике лежат кризисные явления, которые поставили под угрозу само существование человечества. Ответив перестройкой всей своей социальной и хозяйственной организации, человечество смогло выйти из глобального экологического кризиса. В эту перестройку входит и новая организация властных отношений - появление государственных образований, раннеклассовых городов-государств, в связи с чем неолитическую революцию иногда называют «городской революцией». Итогом «неолитической революции» явилось возникновение в некоторых регионах земного шара ранних земледельческих обществ (например, в районе Ближнего Востока оно относится примерно к VII тыс. до н.э.). На следующем этапе социально-экономического развития (примерно к IV-III тыс. до н.э.) происходит расцвет раннеземледельческих обществ. На их основе возникают первые цивилизации - происходит становление раннеклассовых обществ. Они возникали, как правило, в долинах крупных рек: Тигра и Евфрата, Нила, Инда, Янцзы и других в наиболее благоприятных для земледелия климатических и ландшафтных условиях, и составили к III-II тыс. до н.э. настоящий пояс первичных цивилизаций, простиравшийся от Средиземного моря до берегов Тихого океана. Этапы становления и развития раннеземледельческих обществ по своему социально-экономическому значению и характеристиками занимают особое и самостоятельное место в общем процессе развития человечества.

Таким образом, «неолитическая революция» - переход человечества к производящей экономике - приводит первобытное общество объективно в силу своего внутреннего развития к финальному рубежу - социальному расслоению общества, появлению классов, зарождению государства.

7. Соотношение государства и права. Этатистское и правовое государство

Соотношение государства и права включает в себя три главных аспекта: единство, различие и взаимодействие.

Единство государства и права имеет следующие элементы:

1) общность происхождения и развития. Государство и право возникли в результате потребностей социально неоднородного общества, перешедшего к производящей экономике. В развитии государства и права выделяются сходные исторические тенденции;

2) общность факторов, обуславливающих сущность государства и права. Ими выступают социально-экономические отношения, идеология, культура, традиции общества;

3) общность социального назначения. Право выступает как средство социального регулирования, а государство представляет собой механизм, обеспечивающий влияние права на общественные отношения.

Различия вытекают уже из определений этих понятий, их онтологического статуса и общественной природы:

1) государство есть особая политико-территориальная организация публичной власти, а право -- система официально установленных и охраняемых норм, выступающих регуляторами поведения людей;

2) государство и право играют различные роли в социальном регулировании. Право определяет модели поведения людей в типичных ситуациях, а государство обеспечивает реализацию этих моделей, в том числе с помощью своей принудительной силы;

3) государство и право могут противоречить друг другу. Тогда возникает феномен неправового, тоталитарного государства.

Взаимодействие государства и права выражается в многообразном влиянии их друг на друга. Государство создает, изменяет, совершенствует, охраняет от нарушений, претворяет в жизнь нормы права. Государство либо само устанавливает правовые нормы, либо официально признает уже действующие. Оно может также делегировать возможность принимать отдельные юридические акты общественным и иным негосударственным организациям, придавать нормативную силу судебным и административным прецедентам, договорам и соглашениям. Это значит, что процесс формирования права может идти как сверху вниз, так и снизу вверх, вырастая из сложившихся в обществе правил поведения, и государству остается лишь закрепить эти правила в законах. В этом смысле право создается всем обществом. Но, в конечном счете, право исходит все же от государства как официального представителя общества.

Не менее существенно и многообразно обратное влияние права на государство. Право, прежде всего, легализует и конституирует государственную деятельность, определяет ее общие пределы. С помощью права закрепляются внутренняя организация государства, его форма, структура, аппарат (механизм) управления, статус и компетенция различных органов и должностных лиц, принцип разделения властей, оформляются необходимые институты.

Государство создает право и для регламентации собственной деятельности. Посредством права осуществляются задачи и функции государства, проводится его внутренняя и внешняя политика, законодательно определяются и закрепляются общественный строй, положение личности в обществе. Выделяют два основных типа взаимодействия государства и права:

1) государство стоит над правом и выступает в качестве определяющего фактора развития права. Такой тип государства называют этатистским;

2) право стоит над государством, выступая ограничителем государственной власти. Такой тип государства принято называть правовым.

Этатистский тип правопонимания. от франц. “etat” - государство.

Формирование связано с возникновением западноевропейских абсолютистских государств (хотя мотивы встречаются еще у древнегреческих софистов - Ксенофонт), появляется как идеологический противовес юснатурализму как результат секуляризации государства и обоснование королевской власти. Еще в XI-XIIвв. на основе римского права ряд терминов выработали в болонской школе. В XIXв. теоретическую основу разработал О. Конт. Вслед за И. Кантом он полагал, что невозможно познать сущность вещей, поэтому следует избегать метафизики (того, что нельзя проверить эмпирически). Право является созданием государства, обеспечивается его принудительной силой (Дж. Остин). Соответственно, источники права отождествляются с волей государства (законом) правовой нормативизм (Г. Кельзен). Основные признаки права: формальная определенность, защищенность публичной властью, которая способна принуждать к исполнению (В. Ленин). Этатизм совместим с идеей произвольного установления содержания правовых норм государством либо (в большевистской волюнтаристской трактовке) господствующим классом. Это является причиной того, что этатизм обходит стороной ценностную проблематику в праве. С другой стороны, этатизм автоматически не означает тоталитаризм и нарушения прав человека, просто в рамках этатистского подхода меру свободы с помощью права устанавливает государство. Этатисты: в Европе - Д. Остин, И. Бентам, в России - Г. Шершеневич

8. Догматический (формально-логический) метод в юридической теории и практике

Одним из специальных методов юриспруденции считается догматический (формально-логический) метод, используемый в юридической теории и практике.

Юридизация формально-логического метода связана со спецификой его приложения для познания (изучения) догмы права и решения конкретных вопросов формирования (нормотворчества), систематизации, толкования и применения права. Определяющее значение догмы права и ее составляющих (правовых норм и принципов, субъективных прав и юридических обязанностей, правоотношений, законов и других источников права, разнообразных нормативных и индивидуальных актов) для существования всей правовой сферы обеспечивает догматическому методу ведущую роль в наборе методологического инструментария.

Догматический метод связан с использованием правил логики и языка, поскольку бытие права неотделимо от текстов законов, договоров, приказов, приговоров, решений и т. п., их толкования и понимания в связи с конкретными жизненнными ситуациями. Здесь, к примеру, просматривается связь теоретического использования догматического метода (доктринальное толкование) и практического (официальное толкование). С помощью догматического метода осуществляются исследования, направленные на формально-догматическую обработку права (формирование научных определений; формирование понятийного аппарата; выделение направлений юридической деятельности и рассмотрение их логической природы и т. д.).

Для правовой сферы весьма значимо разграничение языка и метаязыка права. В качестве языка права выступает тот язык, который получил свое выражение в действующем законодательстве и практике его применения. Метаязык выступает как язык юридической науки, в частности -- язык теории государства и права, как той системы понятий, которая составляет основу общетеоретической юриспруденции и имеет глубокий дидактический смысл в деле профессиональной подготовки юристов.

Одна из проблем современного использования догматического (формально-логического) метода в правовой сфере связана с усиливающейся подвижностью (текучестью) догмы права. В этой связи возникает необходимость дополнения догматического метода использованием герменевтического метода для постижения права. Для герменевтического метода характерно распространение на предмет познания интеллекта, чувств, интуиции того, кто стремится к пониманию. Таким образом, герменевтический метод позволяет преодолеть текучесть догмы права и выйти к принятию более точного и справедливого решения.

9. Герменевтический метод в юриспруденции. Искусство интерпретации и понимания в правовой сфере

Герменевтика -- это: 1) искусство интерпретации текстов, в том числе -- юридических; 2) теория понимания, постижения смысла; 3) искусство постижения чужой индивидуальности. Именно в последнем значении употреблял этот термин основатель герменевтики Ф. Шлейермахер.

Методологию герменевтического анализа правовых текстов разработал в 50-е годы XX в. Итальянский философ и юрист Эмилио Бетти.

Бетти размышлял следующим образом. Существует мир объективного духа, фактов и человеческих событий, поступков, жестов, мыслей и проектов, следов и свидетельств идей, идеалов и реализаций. Весь этот мир подлежит интерпретации. Интерпретация предстает как процесс, цель и адекватный результат которого -- понимание. Интерпретатор должен ретроспективно воспроизвести реальный процесс создания текста путем реконструкции послания и объективации намерений автора текста.

В интерпретационном процессе Э. Бетти выделял четыре канона (правила):

1) канон имманентности герменевтического масштаба, иначе говоря -- реконструкция текста должна соответствовать точке зрения автора. Интерпретатор ничего не должен привносить извне; ему надлежит искать смысл текста, уважая непохожесть и герменевтическую автономию объекта;

2) канон тотальности герменевтического рассмотрения. Содержание его состоит в том, что единство целого проясняется через отдельные части, а смысл отдельных частей проясняется через единство целого («герменевтический круг»);

3) канон актуальности понимания. Интерпретатор не может снять свою субъективность до конца.

Чтобы реконструировать чужие мысли, произведения прошлого, чтобы вернуть в настоящую жизненную действительность чужие переживания, нужно соотнести их с собственным «духовным горизонтом»; 4) канон смысловой адекватности понимания представляет собой требование к интерпретатору текста.

Понять друг друга автор и интерпретатор могут, если они конгениальны и находятся на одном уровне. Это также умение интерпретатора принять цели объекта интерпретации как свои в самом непосредственном смысле слова.

Согласно Бетти процесс понимания включает в себя этапы узнавания, воспроизведения и применения.

Герменевтический метод в юриспруденции призван упростить диалог правовых культур, поскольку правовые понятия и категории (такие, например, как свобода, демократия, ответственность) имеют разное значение в разных правовых системах. Наиболее плодотворно применение герменевтического метода в историко-правовых исследованиях (недаром Э.Бетти был историком права). Но при этом не следует ждать от герменевтики решения проблем, которые она перед собой не ставит и не в состоянии решить -- а именно: герменевтика призвана дополнить, а не заменить собой существующую методологию юридической науки.

10. Юридическая антропология и её значение. Право в человеке - человек в праве

Юридическая антропология -- это наука о человеке как социальном существе в его правовых проявлениях, измерениях, характеристиках. Она изучает правовые формы общественной жизни, которые складываются в различных сообществах (первобытных, традиционных, современных), у разных этносов (народов, наций), в разные эпохи и в разных регионах мира.

Юридическая антропология сформировалась во второй половине XIX в. на стыке юриспруденции, антропологии, этнологии, социологии, культурологии, истории, философии. Из юридических дисциплин заметное влияние на ее становление оказали история права (особенно история древнего права) и сравнительное правоведение. Вначале юридическую антропологию интересовало, главным образом, исследование архаического права. Основными понятиями юридической антропологии являлись: «обычное право», «традиционное право», «обычай»,'«традиция», «обычно-правовая ментальность», «обычно-правовая система». На сегодняшний день можно констатировать расширение сферы интересов современной юридической антропологии.

В соответствии с антропологической концепцией право трактуется как система взаимосвязанных обязательств, рассматриваемых как право, на одной стороне, и признаваемых как обязанность, на другой стороне. Такое право-понимание указывает на возможность существования права вне мер внешнего официального (в том числе, государственного) принуждения.

В рамках антропологической концепции права также возможно осуществить новый подход к проблеме становления права и его соотношения с государством. На основе огромного эмпирического материала было обосновано утверждение о том, что право возникло задолго до появления государства.

Внедрение антропологического подхода в правовом мышлении позволяет осуществить «антропологический поворот» к человеку в качестве первичной правовой реалии, преодолеть существующее доминирование социоцентрических, государствоцентрических установок, предполагающих более важное значение целого (общества, государства), нежели его части (гражданина).

Юридическая антропология позволяет выделить общеправовые тенденции развития, одновременно признавая правовое многообразие мира. Юридическая антропология свидетельствует, что каждая правовая культура имеет право на автономию, и следовало бы очертить пределы этой автономии, признать плюрализм правопорядка, отказавшись от свойственного юриспруденции европоцентризма. Вывод юридической антропологии сводится к тому, что право выступает в качестве инструмента, создаваемого каждым обществом для разрешения возникающих в нем конфликтов. Используя разработки юридической антропологии, правоведение выходит к новым возможностям объяснения существующей правовой реальности, глубже проникает в проблематику связи человека и власти, формирование правового менталитета, рассмотрение правовой системы и правовой культуры как продуктов определенной цивилизации.

11. Право в системе социального регулирования. Нормативное, ненормативное и индивидуальное регулирование

Ни одно общество не может существовать без упорядочивания поведения людей, введения его в определенные рамки, придания ему определенной направленности. Иными словами, исторически складывается и существует социальное регулирование, использующее нормативные и ненормативные регуляторы.

При этом нормативное регулирование выступает как регулирование с помощью разнообразных норм, т.е. правил, масштабов поведения. Этими нормами могут быть: религиозные, моральные, политические, организационные, эстетические, правовые и т. д. Правовое регулирование отличает высокий уровень формализации, иерархичности, целостности, процессуальности и гарантированности. За счет провозглашения формального равенства и наделения участников субъективными правами и юридическими обязанностями правовое регулирование способно противостоять произволу, а право оказывается символом свободы и справедливости.

Ненормативное регулирование разграничивается на ценностное (осуществляемое на основе сложившихся ценностей), директивное (здесь используется прямое указание, приказ, директива, связанные с достижением цели или решением задачи) и информационное (информированность, обеспечиваемая СМИ, используется при решении конкретных социальных и личных проблем). Ненормативные регуляторы часто дополняют (усиливают или снижают) действие нормативного регулирования. В системе социального регулирования заметно стремление обеспечивать соединение нормативного и ненормативного регулирования. В частности, в правовом регулировании сегодня просматривается соединение нормативного и ценностного регулирования, не говоря уже об использовании директивного регулирования в управлении, при разрешении экстремальных ситуаций и др.

Социальное регулирование связано не только с использованием нормативного и ненормативного регулирования. Зачастую необходимо эти разновидности регулирования дополнять индивидуальным регулированием, т. е. связанным с принятием индивидуальных решений. В правовом регулировании существует настроенность на установлении жесткой связи нормативного и индивидуального регулирования.

Иными словами, здесь индивидуальное регулирование может выступать только как поднормативное регулирование.

12. Нормативный, социологический и философский подходы к праву. Определение права

Сущность -- это внутреннее содержание предмета, выражающееся в единстве всех его многообразных свойств и отношений. Определение сущности права, в конечном счете, сводится к ответу на три вопроса: «Кто создает право? Кому оно должно служить? Каким образом проявляется сущность права? ». Представители разных школ права по-разному отвечают на эти вопросы.

Сторонники социологического направления по аналогии с сущностью государства выделяют два аспекта в сущности права: классовый и общесоциальный. Каждый из них преобладал в определенный период исторической эволюции. Общесоциальная сущность права состоит в том, что право выражает согласованную волю населения, сформированную в результате взаимных уступок. Право создавалось людьми для удовлетворения потребности в урегулировании и предсказуемости социальных взаимодействий в условиях неравенства. Люди не могут существовать, не взаимодействуя, не создавая коллективов и организаций. Однако в большинстве своем интересы и потребности людей не совпадают, поскольку все люди обладают различными способностями, имеют разное материальное и социальное положение.

Вследствие этого их совместная деятельность предполагает наличие четких правил, определяющих равный и всеобщий масштаб поведения. Обязательность соблюдения таких правил придает человеческим действиям предсказуемость, управляемость, а всему обществу -- стабильность и упорядоченность его жизни.

Классовая сущность права состоит в том, что оно выражает волю господствующей социальной общности (касты, сословия, класса). Впервые право с волей правящей группы связал Т. Гоббс, говоря, что «право есть продукт воли тех, которые имели верховную власть над другими». В дальнейшем эту идею восприняли К. Маркс и Ф. Энгельс, уточнив, что право «есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса, содержание которой определяется материальными условиями его жизни».

На различных этапах развития общества классовый аспект может доминировать, влиять на общую направленность правового регулирования, либо отступать на второй план. Для современного этапа развития права характерно расширение его общесоциального содержания.

Сторонники естественно-правового подхода к праву видят сущность права исключительно в его общечеловеческом содержании, в закреплении правом ценностей индивидуальной свободы, независимости и безопасности. Право выступает как формализованное добро, справедливость, милосердие, гуманизм.

Нормативистское понимание абстрагируется от социальных характеристик права и потому связывает сущность права исключительно с волей государства. Так, по определению русского юриста В.М. Хвостова правом являются «те нормы поведения, которые взяты под защиту государством». Назначение права состоит в том, что оно является государственно-властным нормативным регулятором общественных отношений и поведения людей, согласования их интересов, примирения конфликтов.

С каких бы позиций не оценивалась сущность права, она проявляется через такие качественные черты права, как его признаки, принципы, функции.

В праве, как сложной категории, можно выделить юридическую и социальную сторону. В сугубо юридическом смысле слова право -- это система общеобязательных, формально определенных, установленных и обеспечиваемых государством правил поведения. Право как социальное явление представляет собой регулятор общественных отношений. Через формальное закрепление меры свободы, равенства и справедливости право выражает единство общесоциальных и групповых интересов.

Право -- это система общеобязательных, формально-определенных, установленных и охраняемых государством правил поведения, выражающая меру свободы и справедливости, достигнутую в данном обществе, и служащая для регулирования общественных отношений.

Сущность и ценность права как явления социального порядка проявляется через его признаки:

1) общеобязательность. В отличие от иных социальных норм правовые предписания адресованы всем субъектам права и обязательны для них;

2) нормативность. Право состоит из правил общего характера, рассчитанных на неоднократное применение. Право выступает как равный масштаб и модель поведения людей;

3) формальная определенность. Правовые нормы, как правило, фиксируются в письменном виде, они имеют определенную логическую структуру. Право устанавливает определенные рамки поведения субъекта, четко формулируя его права и обязанности;

4) системность. Право представляет собой целостную систему взаимосвязанных норм;

5) связь с государством. Право связано с государством, прежде всего, тем, что правовые нормыустанавливаются или официально признаются государством. Право охраняется государственным принуждением;

6) регулятивность. Право выступает в качестве регулятора общественных отношений, и в этом состоит его главная социальная ценность;

7) выражение меры свободы и справедливости. Право нередко называют математикой свободы. Действительно, право воплощает основные права и свободы человека, предоставляет человеку легальную возможность реализовать свои интересы. Кроме того, оно устанавливает баланс между поведением человека и его социальным положением (справедливость);

8) процедурностъ. Процедура, то есть установленный порядок и последовательность действий, предусмотрена как для издания, так и для реализации юридических норм;

9) компромиссный характер. Право по своей природе есть инструмент социального компромисса, своеобразного договора в масштабе общества.

13. Правовые системы. Национальные, интегративные и международная правовые системы

Правовая система -- это объективное, исторически закономерное правовое явление, которое включает в себя взаимосвязанные, взаимообусловленные и взаимодействующие компоненты: право и воплощающее его законодательство, юридические учреждения, юридическую практику, субъективные права и обязанности, правовую деятельность и правоотношения, правосознание и культуру, правовую идеологию и др.

Понятия правовой системы и системы права не тождественны. Правовая система -- это обобщающее понятие, включающее в себя все позитивные явления, связанные с правом. Система права является базовым составным элементом правовой системы.

Структура правовой системы общества включает несколько подсистем (блоков):

1) институциональный блок составляют субъекты права -- физические и юридические лица, государство, социальные общности. Без существования этого блока право бессмысленно;

2) нормативный блок включает правовые нормы (система права);

3) функциональный блок представляет собой правовое поведение во всем его многообразии (правотворчество, правореализация, правоприменение, юридическая практика, правовое воспитание);

4) идеологический блок включает правосознание и правовую культуру (личности, группы, общества);

5) коммуникативный блок устанавливает и интегрирует связи между остальными блоками правовой системы. Они воплощаются в категориях законности и правопорядка.

Современная типология права -- сравнительно новая отрасль юридического знания, представляющая собой учение о типах правовых систем.

Тип (семья) правовой системы -- совокупность национальных правовых систем, основанная на общности источников, структуры права и исторического пути его формирования. Задачей типологии является установление типовой принадлежности правовой системы того или иного народа (государства), а также сравнительное исследование и классификация правовых систем. Типология правовых систем создает «правовую карту мира», показывающую, к каким правовым типам (семьям) принадлежат правовые системы народов земного шара.

Критерии классификации правовых систем:

1) единство генезиса. Правовые системы, принадлежащие к одному типу, имеют общие исторические корни, в частности, общие памятники права базируются на одних и тех же правовых началах, развивались в сходных условиях;

2) общность форм права и их соотношения. Например, для стран романо-германской правовой семьи основным источником права является нормативно-правовой акт. Все иные формы права играют подсобную роль;

3) единство структуры системы права и нормы права. Например, для романо-германского типа права характерно деление системы права на частное и публичное, на отрасли и институты, структура нормы права имеет единообразный трехзвенный характер;

4) единство идеологических (философских, политических, религиозных) основ и принципов права. Например, для романо-германского типа права характерна доктрина верховенства закона, а для религиозного типа -- доктрина верховенства религиозных норм в системе социального регулирования;

...