Система юриспруденции. Правоведение и государствоведение

5) единство юридической техники, т.е. унифицированная терминология или, по крайней мере, общие подходы к ее формированию, сходные категории, конструкции и понятия. Например, для романо-германской семьи характерно использование римской юридической терминологии;

6) сходство правовых учреждений и правовой практики. Например, для романо-германской семьи характерна правоприменительная деятельность судей, а для англоамериканской -- правотворчество судей.

14. Законодательное (статутное) право.

Статутное право (англ. Statutory law или statute law, от слова статут) -- в странах англосаксонской правовой системы совокупность норм права, создаваемых законодательными (законы) и исполнительными органами. В статутное право также включаются акты органов местного самоуправления (local ordinance). В статутном праве существует иерархия правовых актов: акты законодательных органов обладают большейс юридической силой, чем акты исполнительных органов; акты государственных органов обладают большей юридической силой, чем акты местных органов.

Статутное право дополняется общим правом (англ. common law) -- правоприменительной деятельностью судов, которые посредством судебных прецедентов толкуют существующие правовые нормы или заполняют

пробелы в праве. Возникновение статутного права относится к XIII веку. Одним из первых актов Парламента Англии считается Мертонский статут. Первый выборный Парламент Англии был созван в 1265 году Симоном де Монфором

15. Прецедентное право. Прецедент в английском и американском праве

ПРЕЦЕДЕНТНОЕ ПРАВО - правовая система, в которой основным источником права признается прецедент судебный. Эта система дает возможность суду выполнять правотворческие функции не только в случае отсутствия соответствующего закона, но и при наличии недостаточно четкой нормы. Характерна для Великобритании (точнее, для Англии, поскольку в Шотландии действует свое особое право), США и других стран, воспринявших английское право. В рамках П.п. сложились две ветви: общее право и право справедливости.

Возникновение семьи общего права связано с Англией, где с XII столетия формируется централизованная судебная система, действующая от имени короля, и суды выносят решения, которые использовались в дальнейшем всеми судами при разрешении аналогичных дел. Таким образом сложилась система прецедентов, общая для всей Англии, отсюда название "общее право".

Между тем далеко не все конфликты принимались к разрешению королевскими судами, и не все их решения удовлетворяли стороны. На этой основе сложилось обращение к милости короля за рассмотрением дел по совести, по справедливости, а не по существующим прецедентам. Такие апелляции подавались через лорда-канцлера, который со временем стал самостоятельным судьей. Постепенно выстроилась система канцлерского суда, где выносились решения и создавались прецеденты по справедливости. Отсюда существующее ныне деление английского права на общее право и право справедливости. Следует отметить, что с 1875 года общее право и право справедливости стало применяться одними и теми же судьями в единой системе прецедентного права. Прецедентное право Англии оказало существенное влияние на правовое развитие многих стран. Достаточно назвать США, Канаду, Австралию, Индию, Новую Зеландию.

В правовой системе Англии наряду с судебным прецедентом в качестве источника права используются статуты (законы). При всем значении статута, который имеет приоритет перед прецедентом в смысле возможности его отмены, действие закона осуществляется исключительно через прецеденты, которые формируются путем интерпретации закона. Еще одним источником права в этой системе является обычай, который может заполнять существующие пробелы. Особенно значим обычай в регламентации деятельности парламента, взаимоотношении высших должностных лиц, поведения монарха и членов его семьи.

Существенное значение для правового регулирования в английском праве имеет юридическая доктрина, которая присутствует в виде судебных комментариев, описании сложившихся прецедентов, используемых при принятии юридических решений. Английская доктрина прецедента сохраняет три определяющие черты: во-первых, уважение к отдельно взятому решению одного из высших судов; во-вторых, признание что решение суда является убеждающим прецедентом для вышестоящих судов; в-третьих, отдельное решение всегда рассматривается как обязательный прецедент для нижестоящих судов. Общее представление о доктрине английского прецедента состоит в том, что каждый суд обязан следовать решению более высшего суда, аппеляционные суды (кроме палаты лордов) связаны своими прежними решениями (Р. Кросс).

Особенностью правовой системы США стал тот факт, что здесь в различных штатах существует своя прецедентная система. Кроме того, отсутствует та связанность прежними решениями, которая характерна для английского права. Согласно сложившейся практике, Верховный суд США и аппеляционные суды разных штатов не считают себя безусловно связанными прежними решениями. Таким образом, в правовой системе США не только отсутствует единство прецедентного права, но и само следование прецедентам зачастую оказывается под вопросом.

16. Религиозные правовые семьи. Каноническое право в Украине

Все правовые системы, существующие в современном мире, разделяются на светские и религиозные. Среди религиозных правовых систем важнейшую роль играют индусское право, мусульманское право иудейское право. Во всех религиозных правовых системах право есть порождение воли Всевышнего, а источниками права выступают священные книги.

Считается, что индусское право является древнейшей правовой системой. Нормы индусского права распространены на почти 1 млрд человек. При этом индусское право применяется ко всем коренным жителям Индостанского полуострова, за исключением тех, кто принял другое верование.

Краеугольный камень индуизма -- учение о перевоплощении души и карма. Священные книги Вед содержат не много правового материала, хотя и рассматриваются в качестве определяющего источника индусского права.

Другим источником права являются древние юридические книги смрити (завещания), содержащие мудрости древних мудрецов и служителей культа. В индусском праве в качестве источника права признаются местные обычаи, которым с древних лет следовали касты, роды или семьи. Эти обычаи могут приобретать приоритет над нормами смрити. В индусском праве законы и судебные прецеденты не считаются источниками права, поскольку законодательство и судебная практика относятся не к дхарме (справедливости), а к артхе (пользе).

Распространение мусульманского права не намного уступает индусскому праву, охватывает также почти 1 млрд человек. Свое начало мусульманский мир ведет с пророка Мухаммеда (570--632), который от имени иАллаха представил нормативы для мусульман. Проповеди Мухаммеда и его поступки позже получили отображение в первичных источниках мусульманского права Коране и Сунне. Коран -- священная книга всех мусульман, содержащая откровения Аллаха пророку Мухаммеду. Сунна -- сборник хадисов, то есть преданий о жизни и поступках Мухаммеда. Важнейшим источником мусульманского права является иджма, представляющая собой общие решения исламских правоведов, которые выступают от имени всей общины. Эти истолкования Корана и Сунны были осуществлены еще в IX веке, и только они являются истинно верными. Еще один источник мусульманского права -- кияс -- представляет собой решения по аналогии, которые приобретают самостоятельное значение, поскольку объектом аналогии выступает религиозная идея, имеющая абсолютное и вневременное значение. Вся система норм мусульманского права обычно именуется шариатом. При этом среди источников мусульманского права шариат признает самостоятельное значение адата, то есть обычая. К числу вторичных источников мусульманского права, который возник в более поздний период, относится закон, где могут содержаться нормы дополняющие, конкретизирующие положения шариата.

При характеристике мусульманского права следует выделить значение доктрины, которая, в конечном счете, обеспечила своеобразие развития мусульманского права, возможность его приспособления к новым условиям человеческого бытия.

Канонічне право -- сукупність норм християнського права, встановлених церковними соборами, що визначають організацію церкви, її внутрішній розпорядок, відправлення культу, а також норми моралі, родинних відносин і певною мірою норми цивільного, кримінального та судового права (за умови, якщо вони санкціоновані і забезпечуються державою).

За думкою деяких науковців, до джерел українського (особливо сімейного)с права належать норми канонічного (церковного) права, насамперед візантійського, яке здійснило великий вплив на його становлення і розвиток. Із прийняттям християнства наприкінці X ст. правове життя Київської Русі зазнало докорінних змін. Введення православної релігії на Русі привнесло нові норми і стандарти життя. Розпочався процес активного впровадження нової християнської моралі. Християнство стало своєрідним мірилом соціальної поведінки, визначало нову систему поглядів, ідей. І все це у першу чергу торкнулося сімейних відносин. Вплив християнської релігії на становлення і розвиток національного сімейного права поступово посилювався, що відзначилося на формуванні нових норм звичаєвого права, а також простежується й у законодавчих актах.

На сьогодні проблемним є питання про взаємозв'язок богослов'я і канонічного права та їхнього місця в правовій системі України. Незважаючи на те, що теологія являє собою теорію, підґрунтям якої є віра, вона базується на правових принципах і методах. Розуміння, тлумачення, систематизація, доведення, критика в межах теології та канонічного права з необхідністю пов'язані із вдосконаленням можливостей аналізу теологічних проблем. Крім того, сучасна правова методологія здатна виступити важливим інструментом у модернізації традиційних релігійних віровчень.

Однією з найрозвиненіших і найвпливовіших релігійно-правових систем сучасності є християнське канонічне право, що виникло і сформувалося на базі християнської релігійно-філософської доктрини. Термін „канонічне право" за обсягом охоплює релігійно-общинні правові системи найбільших „традиційних" гілок християнства - православ'я та римо-католицизму. Це - діюча система релігійно-правових приписів, що реально врегульовує цілий ряд специфічних суспільних відносин, які не піддаються впорядкуванню в інший спосіб. Термінологічно для позначення цієї ж системи використовується і поняття „церковне право" .Незважаючи на певні відмінності, у східнохристиянській каноністиці ці два поняття прийнято вважати практично тотожними за обсягом і, оскільки під канонічним правом найчастіше розуміють позитивне право церкви, то у роботі використовуватиметься саме це поняття.

Канонічне право (від грец. кбнюн -- правило, норма) - сукупність норм церковного права, які встановлені церковними соборами та постановами пап і визначають організацію церкви, її внутрішній розпорядок, відправлення культу, а також норми моралі, родинних відносин і, певною мірою, норми цивільного, кримінального та судового права (за умови, якщо вони санкціоновані й забезпечуються державою).

У Европі часів середньовіччя норми канонічного права були загальнообов'язковими. Втрачають таке значення в новий час. Виданий 1917 року папою Бенедиктом XV «Кодекс канонічного права» регулює лише внутрішньоцерковні відносини. Визначено теоретико-правову специфіку джерел канонічного права східної християнської церкви як однієї з релігійних правових систем. Обгрунтовано зміст поняття джерел канонічного права як зовнішніх форм закріплення нормотворчої волі самостійного релігійного об'єднання. Проаналізовано специфіку джерел канонічного права щодо джерел світського права та інших релігійних правових систем. Розглянуто матеріальні і формальні види джерел канонічного права, юридичну доктрину та з'ясовано особливості їх систематизації.

Різновидом матеріальних джерел канонічного права є нормотворча воля державної влади. Опосередковано канонічно-правотворча функція органів держави виявляється в тому, що держава як утворення, наділене суверенною владою в межах власної території, охоплює системою власного правового регулювання всі громадські організації та об'єднання, серед яких є і релігійні організації.

Канонічно-правовий звичай є специфічним різновидом правового звичаю, наділеним значною кількістю видових особливостей, який посідає важливе місце в ієрархії джерел канонічного права. Однією з основних форм існування канонічних звичаїв є церковне Передання. Вчені-каноністи практично не займалися питанням визначення поняття канонічно-правового звичаю як такого, натомість визначаючи це поняття в цілому. Канонічно-правовий звичай - це канонічний припис, що сформувався внаслідок однотипного повторення певних юридично значимих дій протягом певного часу, який інтегрований суб'єктами канонічної правотворчості до системи діючого релігійного права.

Одним із цілком самостійних різновидів джерел канонічного права можна вважати канонічний прецедент - рішення церковних органів, наділених судовими повноваженнями, що стали зразками для вирішення подібних справ у майбутньому і мають зобов'язальний характер. У житті певного релігійного об'єднання (Церкви), на яке поширює свою дію канонічне право, досить часто зустрічаються спірні відносини, які не врегульовуються ні канонічно-правовими звичаями, ні канонічно-правовими актами, ані канонічними договорами. Повноваженнями з урегулювання цих спірних правовідносин наділені органи церковного судочинства. Рішення, прийняті ними, мають обов'язковий характер для адресатів. Існує ціла сфера канонічно-правових відносин (щодо правового врегулювання віронавчальних, територіальних, адміністративних та інших спорів), які врегульовуються рішеннями церковних судів. Канонічно-правовий договір, незважаючи на безперечний факт його існування у канонічному праві, залишається майже не дослідженим нормативним явищем у рамках цієї правової системи. Його можна визначити як канонічний акт, що ґрунтується на взаємному волевиявленні сторін, яким створюється канонічно-правова норма. Така дефініція базується на істотних ознаках цього різновиду договорів, до числа яких можна віднести те, що: 1) виникнення канонічно-правового договору пов'язане з досягненням взаємної згоди; 2) цей договір має нормотворчий характер. Джерелами канонічного права є всі канонічні договори (як загального, так і індивідуального характеру, укладення яких також може приводити до виникнення канонічних норм особливого типу - індивідуальних норм).

Отже, богослов'я традиційно являє собою систему різних богословських дисциплін, що призначені для розкриття, обґрунтування і захисту віровчення, богослужбової традиції Православної церкви, а також розвитку різних елементів цієї системи. Християнське богослов'я охоплює в своїх межах: природу Бога, відносини Бога зі Всесвітом, Боже провидіння щодо людини, вчення Церкви. Однією з найрозвиненіших і найвпливовіших релігійно-правових систем сучасності є християнське канонічне право.

Також є сенс здійснити загальнотипову класифікацію канонічно-правових договорів з огляду на сфери, в яких вони використовуються у сучасному житті православних церков України. Відповідно до цього необхідно виділяти такі види канонічно-правових договорів, як внутрішньоцерковні (угоди, що містять норми, які врегульовують внутрішнє життя Церкви) та зовнішньоцерковні (що врегульовують зовнішньоцерковні та міжцерковні відносини). Окремим різновидом канонічно-правового договору є договори, укладені за нормами світського права, що діє на території держави, де функціонує релігійне об'єднання. Такі договори, незважаючи на їх світський правовий характер, у разі їх ратифікації церковними органами належить вважати одночасно і зовнішніми джерелами канонічного права.

Джерела канонічного права врегульовують особливий тип суспільних відносин, що пов'язані: 1) зі вступом особи до певної релігійної організації, релігійною практикою та припиненням членства; 2) накладенням на порушника канонічно-правової норми певного покарання; 3) визначенням статусу корпоративних об'єднань, що виникли в певному релігійному об'єднанні; 4) відносинами між релігійними організаціями різних рівнів; 5) відносинами між релігійними організаціями та державою і організаціями нерелігійного типу. Для них характерні також власний предмет (відносини, пов'язані із задоволенням релігійних потреб) і методи нормативного врегулювання (імперативний, диспозитивний, змішаний і акривія та ікономія як специфічні методи).

17. Компаративистика, её роль в изучении правовой реальности

Компаративистика (сравнительное правоведение) -- это метод изучения правовых систем различных государств путем сопоставления систем права, одноименных государственных и правовых институтов, принципов права и правовых норм. Одновременно компаративистика является отраслью юриспруденции и юридической учебной дисциплиной.

Сравнительно-правовой метод исследования известен с древности, но основателем сравнительного правоведения как отдельной отрасли юриспруденции считают французского просветителя XVIII в. Ш.Л. Монтескье.

Метод сравнительного правоведения может применяться как по отношению к действующему праву, так и по отношению к праву, существовавшему в прошлом. Сравнение однотипных явлений (отраслей, институтов, норм), существовавших в разное время, называется диахронным. Однако чаще всего предметом сравнения являются действующие правовые системы и их компоненты. Такое сравнение называется синхронным. В юридической науке и практике различают уровни сравнительного правового анализа: макроуровень предполагает проведение сравнительных исследований в рамках типов права, правовых семей или же на уровне конкретных правовых систем; микроуровень предполагает проведение аналогичных исследований на уровне правовых категорий, институтов, норм.

Сравнительное правоведение призвано сыграть огромную роль в обновлении юридической науки и в выработке нового международного и национального права, отвечающего условиям современного мира.

Современная юриспруденция немыслима без использования сравнительного правового метода (метода компаративистики). Характерно, что еще в середине XX столетия компаративистика была уделом избранных. Сегодня же сравнительное правоведение является важнейшей составляющей профессиональной подготовки юристов. Заглавная идея компаративистики, первоначально представленная в качестве стратегической -- идея "вселенского права" (Международный конгресс сравнительного права 1900 г. в Париже, частично получила выражение в международном праве, в целом оказалась иллюзорной на фоне развития правовых систем и культур. С другой стороны, правовое развитие не может быть ограничено рамками своей правовой культуры. Не случайно ни одна национальная юридическая наука не может развиваться только на основе информации о своей правовой системе. Сравнительное право (Р. Давид) одиниз элементов универсализма юриспруденции, особенно важного в наше время, потому компаративистике принадлежит первостепенная роль в изучении права и изменениях права.

Первопричины интереса к сравнительному правоведению связаны с развитием национальной правовой культуры, необходимости осуществления действенной правовой политики, наконец, они в проблемах глобализации, на почве которых, в частности, нарастают конфликты и кризисы в политической и правовой сферах. Сравнительное правоведение выступает в качестве важного инструмента постижения и развития права. Его нормативная функция состоит в том, чтобы, используя чужой опыт, дать толчок процессу собственного правотворчества. При этом разумное подражание чужим законам и институтам, при формировании собственных, связано с учетом той новой среды, в которой они будут применяться. К. Цвейгерт и X. Кетц пишут о четырех определяющих функциях сравнительного правоведения: 1) законодательной, когда результаты сравнительно-правовых исследований используются как материал для законодателя; 2) интерпретационной -- сравнительно-правовые исследования выступают как инструмент для толкования законодательства; 3) дидактической -- здесь проявляется значение сравнительного правоведения для юридического образования; 4) унификационной -- свидетельствующей о роли социально- правовых исследований для унификации права.

Между тем, использование итогов сравнительного правоведения значительно шире, нежели сфера законодательства, его интерпретации, унификации и обучения юристов. В частности возрастает значение сравнительно-правовых исследований в правоприменительной деятельности (правоприменительная функция), в деятельности хозяйствующих субъектов (договорная функция), в деятельности международных организаций и межгосударственных объединений (международная функция), при проведении научных исследований в правовой сфере (научная функция).

Сформулированы методологические правила, которыми целесообразно пользоваться в сравнительном правоведении: -- правильный выбор объектов сравнительного анализа и корректная постановка целей, обусловленная его природой и потребностями субъекта; -- проведение сравнения на макро- и микроуровне с использованием различных методов для выяснения внутренних связей и зависимостей; -- правильное определение признаков сравниваемых явлений, норм, институтов и формулирование задач; -- выявление степени сходства и различия юридических понятий и терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах; -- разработка и применение критериев оценки сходства, различия и несопоставимости правовых явлений, институтов и норм; с -- определение результатов сравнительно-правового анализа и возможностей их использования.

Применительно к различным объектам сравнения (нормы, акты, институты) эти критерии используются в определенной пропорции. По сути, это "коэффициент сравнения", т. е. количество необходимых критериев.

Главные цели сравнительного правоведения: познавательная; информационная; аналитическая; интегративная; критическая; пропагандистская. В целом же современная юридическая компаративистика призвана ответить на вопросы: что происходит на правовой карте мира? Как развиваются основные правовые системы современности? Как отражаются изменяющиеся условия жизни в национальных правовых системах?

Среди объектов сравнительного правоведения (Ю.А. Тихомиров): вся правовая реальность, ее состояние и изменения; правовые явления и институты, принадлежащие к определенной правовой семье; правовые учения, концепции и правовые взгляды; правовая система; правовые массивы и комплексы межгосударственных объединений; национальное законодательство; отрасли, подотрасли законодательства; правовые институты; законы и другие правовые акты; правовые нормы; юридическая техника.

Сравнительное правоведение не только фиксирует универсальный характер права в качестве составляющей различных цивилизаций и культур, но и раскрывает особенности существования правовых систем, их соединение в правовые семьи, их разделение по правовым традициям.

Современная компаративистика призвана раскрывать тенденции развития правовых систем, возможности и пределы заимствования достижений других правовых культур, пути сохранения собственных правовых традиций, ценностей и норм. Сравнительное правоведение позволяет преодолевать сложившееся представление о европоцентрическом развитии правовых культур. Отсюда становится очевидным необходимость избегать критериев развитости при оценке различных правовых систем.

Значение исследований сравнительного правоведения в необходимости отказа от представлений об универсальных моделях правового развития, поскольку правовая эволюция связана с использованием традиций, уникальности и самобытности различных правовых систем, культур и цивилизаций. Глобализация выводит к необходимости осмысления проблем правовой конвергенции. Особый интерес здесь представляет общее право Европы и общее право Латинской Америки, являющиеся новыми феноменами, не относящимися ни к международному, ни к внутригосударственному праву. По-видимому, эти правовые системы могут быть обозначены как системы интегративного права. На основе сравнительного правоведения должно развиваться отечественное общетеоретическое правоведение и профессиональная подготовка юристов, позволяющая им действовать успешно как в пределах национальной правовой системы, так в других правовых системах: международных, интегративных, национальных.

18. Философия права как сфера юриспруденции. Отрасли философии права

Термин «философия права» ввел в оборот немецкий юрист Густав Гуго, который понимал ее как юридическую науку, представляющую собой «разумную основу научного познания права». В противовес Гуго Георг Фридрих Гегель считал, что это философская дисциплина, а не юридическая, задачей которой является изучение идеи права.

В.С. Нерсесянц так определял предмет философии права: «Философия права занимается поисками и установлением истины о праве, истинного знания о праве как специфической форме социального бытия людей и особом типе социальной регуляции». В кругу исследуемых философией права проблем: смысл права, его сущность и понятие, его место в мире, ценность и значимость, роль в жизни человека, общества и государства, в судьбах народов и человечества. Основные категории философии права: правовые идеи, правовые принципы, право и закон, сущее и должное в праве.

В основном право изучается юриспруденцией, предметом которой является сущее (позитивное право или наличная совокупность правовых норм). Право понимается юристами как совокупность принудительных предписаний, как система обязательных для исполнения правил поведения, установленных государством.

Юристы полагают, что настоящая наука о праве должна описывать существующие правовые нормы, а не заниматься поисками спекулятивной природы права или метафизических представлений о сущности права.

При таком подходе право оказывается продуктом властных приказаний государственной власти. Подобное понимание права в юриспруденции сложилось под большим влиянием позитивизма. Философию права такая позиция не может устроить, так как вне внимания юристов остаётся важнейший вопрос о том, как в правовой сфере жизни общества сущее (правовые нормы) соотносится с должным.

Поэтому рационалистическое философское объяснение права начинается с постановки вопроса о разумности, правильности, справедливости правовых норм. При критическом анализе права как социального явления философы ищут истинное знание о праве. Для этого в философии права осуществляется различение права и закона как различение должного и сущего. Исторически сложились различные варианты обозначения права в философских учениях: естественное право, божественное право, справедливость. Благодаря этому философия права может ставить вопросы о справедливости закона, о соотношении права и закона, закона и произвола. Отрасли философии права:

1) правовая онтология -- это учение о бытии нрпва, о догме права и ее соотношении с другими элементами правового бытия (т.е. учение о правовых нормах, юридических законах, правосознании, правоотношениях, правовой культуре и других феноменах правовой реальности);

2) правовая гносеология -- учение о природе, методах и логике познания и толкования правовой реальности: о соотношении эмпирического и теоретического, рационального, эмоционального и иррационального в праве;

3) правовая аксиология -- учение о смысле права как ценности, о праве как справедливости и общем благе;

4) правовая логика -- изучает язык права, специфику юридического языка, применение различной юридической терминологии;

5) правовая праксеология -- учение о практическом законотворчестве и практической реализации права, о принципах правовой деятельности;

6) правовая антропология -- изучает, как право формируется под влиянием человека и как оно отражается в человеке, как воспринимается человеком правовая ж и;шь и как складывается правовое развитие общества.

19. Социология права. Правовая социализация. Общественное мнение о праве

Социология права -- относительно новое; междисциплинарное научное направление, изучающее право как социальный феномен.

Предметом социологии права в широком смысле слова являются право и общество как взаимосвязанные элементы социальной системы, а в узком -- методологический инструментарий социологических исследований правовой реальности.

Конкретные социологические исследования в праве ориентированы, с одной стороны, на анализ социальной обусловленности, а с другой -- на социальное действие, эффективность права и его институтов; воздействие права на общественные отношения, на практику, а также и обратное влияние социальных факторов на право. Данное обстоятельство отражает то общее, что особенно сближает между собой ученых юристов и социологов. Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что между предметом социологии и предметом права существует различие. Каждый из них сохраняет свою специфику. Правовую науку, прежде всего, интересует правовая форма соответствующего общественного отношения, содержание прав и обязанностей его субъектов. А социология на любом уровне выясняет социальный генезис, социальное место и социальные функции изучаемого общественного явления. Таким образом, можно заметить, что существо разницы между предметом социологии и правом сводится к следующему: юридическая наука изучает (наряду с нормами права) правовые отношения, а социология -- фактические общественные отношения между людьми. Термин «социализация» был введен американским социологом Ф.Г. Гиддингсом для обозначения процесса развития социальной природы человека. Социализация рассматривается как процесс приобретения новыми поколениями людей знаний, норм, установок, верований, которые сложились в обществе и обеспечивают его сохранение и развитие. Правовая социализация выступает как составная часть общей социализации индивида. Правовая социализация -- это усвоение новым поколением принципов, норм, установок, ценностей права, обеспечивающих адаптацию личности к существующим правовым ценностям, законодательству и практике его применения. Правовая социализация является процессом ассимиляции и реорганизации субъектом в его собственном мире представлений и знаний -- элементов правовой системы, которые регулируют это общество (норм, социальных институтов, статуса субъектов, их прав и обязанностей).

Различают три формы правовой социализации:

1) посредством научения -- заключается в приобретении элементарных правовых знаний и усвоении соответствующих норм. При научении прививается определенный образ поведения;

2) путем передачи опыта -- происходит в результате осмысления собственных ошибок и событий своего опыта, а также жизненного опыта окружающих людей;

3) «символическая» социализация -- основывается на собственных абстрактных представлениях человека о праве, государстве, стране, нации.

Правовая социализация определяется многими факторами: психологическими, экономическими, политическими, религиозными, культурными. Каждая цивилизация несет с собой специфические черты социализации вообще и правовой социализации в частности.

Общественное отношение в отношении к праву выражено по двум определяющим направлениям. Прежде всего общественное мнение как состояние массового сознания связано с высказыванием суждений по общественно значимым проблемам, что должно учитываться законодателем при принятии правовых решений. С другой стороны действующее законодательство и практика его применения получают своё отображение в общественном мнении, что сказывается на эффективности правового регулирования. В этой связи проблема изучения общественного мнения о праве, о правовой системе в целом, о правовой политике, о правовых актах - составляет важнейшую задачу юриспруденции.

20. Диалог правовых культур. Правовая аккультурация и декультурация. Рецепция права

Под аккультурацией понимается любое перемещение одной культуры в другую. Идея правовой аккультурации состоит в том, что одна правовая система может быть как бы привита к другой (Ж-Карбонье). Правовая аккультурация это усвоение и использование правовых ценностей, норм, институтов, процедур, решений, форм и видов деятельности других правовых культур, правовых систем, правовых семей. Современный мир не может существовать в условиях замкнутости правовых культур. Разворачивается диалог правовых культур, т. е. циркуляция в общественном сознании различных идей, мировоззенческих и ценностных установок, распространяемых через систему образования и воспитания, специальную литературу, средства массовой информации, деятельность различных организаций, в ходе которой происходит филиация (перетекание) идей, их столкновение, взаимодействие. При этом правовая аккультурация может осуществляться властью с помощью законодательства и судебной практики. При заключении договоров правовая аккультурация может происходить частным путем. Учеными и преподавателями на уровне юридической науки и юридического образования также осуществляется правовая аккультурация. Отсюда разграничение трех видов правовой аккультурации: властной, договорной и доктринальной.

По результатам правовой аккультурации различается позитивная -- свидетельствующая об утверждении правового института и негативная -- связанная с вырождением правового института, либо отказом в его использовании. В качестве глобальной аккультурации рассматривается рецепция права, когда принципиально меняется правовая система, происходят глубинные изменения в правовой культуре.

По степени открытости иностранным правовым нормам все другие отрасли права превосходят международное частное право. Здесь сложилась специфическая разновидность правовых норм, с помощью которых решается вопрос о законе, подлежащем применению. Считается, что наличие коллизионных норм может быть доведено до выделения коллизионного права.

Одна из проблем взаимодействия правовых культур -- явление декультурации, т. е. разрушения правовой культуры при заимствовании иных правовых ценностей, норм, институтов и т. д. Нарастание взаимодействия между правовыми культурами требует от каждой правовой культуры стойкости по отношению к другим правовым культурам и способности к усвоению инноваций.

Рецепция права - это заимствование чужеземного права. Р. п. происходит в тех случаях, когда чужеземное право является значительно более развитым, чем право заимствующей страны, и соответствующим в большей или меньшей степени общественным отношениям данной страны, интересам господствующего в ней класса. Наиболее широко происходила рецепция римского права в Западной Европе в 12-16 вв. Отдельные случаи Р. п. известны в наст, время. Так, в некоторых восточных странах (Турции и др.) отдельные кодексы представляют собой более или менее точную копию кодексов той или иной европейской страны.

21. Правовая аксиология. Право и ценности

Правовая аксиология является одним из направлений аксиологии, т. е. теории о ценностях, теории общезначимых принципов, определяющих человеческую деятельность, мотивацию поведения. Идущее от Канта понятие ценности связано с разграничением бытия и блага. При этом ценности сами по себе не имеют бытия, у них есть только значимость. Проблема ценностей связана проблемой культуры, что находит свое выражение в выделении в качестве определяющих ценностей: истины, добра, красоты и святости, наряду сними существуют такие ценности культуры, как: религия, правопорядок, искусство и наука, -- это ценности, блага культуры. Для правовой аксиологии важно обратить внимание на разграничение норм и ценностей. В своем существовании ценность становиться нормой, если с ней сообразуется некоторый субъект. При этом ценности тем выше, чем они долговечнее, чем глубже удовлетворение, которое они дают.

Проблему ценностей в праве, отличие правовых ценностей от других видов ценностей, а также обоснование, что идея справедливости есть особая правовая ценность разрабатывал выдающийся правовед и философ Н. Н. Алексеев. Рассматривая различие между нравственными обещаниями и юридической его формой, т. е. договором, он пришел к заключению о разных уровнях глубины в переживаниях ценностей.

При значительной глубине переживания ценностей речь идет о нравственной сфере, если же глубина сравнительно поверхностна, то мы оказываемся в правовой сфере. Здесь принципиален вывод о том, что право является определенным уровнем восприятия ценностей. В этой связи важна мысль о праве как интеллектуальном, а не эмоциональном подходе к ценностям. Причем особенностью чисто правового отношения к ценностям является признание ценностей. В качестве основной правовой ценности выступает справедливость, которая мыслится как порядок отношений, в котором каждому принадлежит свое место и причитается то, что принадлежит. Идея такого порядка создает определенную целостность, органическую связь. Иерархический порядок, в котором стоят по отношению друг к другу ценности, их правильное соотношение суть справедливости. Сосуществование реализованных ценностей, на почве общего взаимного признания, и есть порядок общественной справедливости, служащий основой для идеи права. При этом для действенности правовой системы внешнему статусу справедливости должен соответствовать внутренний статус добродетели, ошибочно порой именуемой минимумом нравственности.

22. Служебная (инструментальная) ценность права. Ценности права

Специфика правовой аксиологии проявляется при разграничении служебной (инструментальной) и собственной ценности права, социальной и личностной ценности права. Принципиальное значение имеет также различение ценностей права (т. е. тех ценностей, которые обеспечиваются правом) и правовых ценностей (т. е. тех ценностей, которые несет в себе само право).

В основании права находятся такие абсолютные ценности как сочинение жизни, семьи, собственности, обеспечение безопасности, получение знаний, принятие решений и т. д. Служебная или инструментальная ценность права выражена в том, чтобы провести различие между ценностями и антиценностями. Целевое назначение права в сохранении существующих ценностей, что проявляется по таким направлениям (П. М. Рабинович): закрепление ценностей, информирование о ценностях, создание иерархии ценностей, перераспределение ценностей, и, наконец, защита ценностей. Инструментальная ценность права -- это его ценностный смысл как определенного регулятива, в соответствии с правилами и требованиями которого люди выстраивают свое поведение. Различие существующих правовых культур определяет различие в объеме нормативности, формах ее существования, процедурах и методах обеспечения. При этом если нормативная недостаточность правовой культуры может вызвать дезорганизацию отношений, рост преступности и т. п., то нормативная избыточность, создавая твердость и монолитность порядка, ограничивает свободу и инициативу личности, становится зачастую преградой для ее персонификации. Следовательно, достижение оптимальной нормативности правовой культуры повышает ценностный смысл регулятивов. Инструментальная ценность права тем выше, чем в большей степени объем правового регулирования соответствует требованиям жизни.

Характерна в этом плане ситуация с обеспечением правом общечеловеческих ценностей. Сам термин общечеловеческие ценности возник на почве противостояния практике тоталитаризма как система принципов высокого уровня обобщения. Среди них обычно называются права человека, демократия, свобода, равенство, разделение властей, местное самоуправление. В дополнение к перечисленным, говорят также о таких общечеловеческих ценностях как политический и идеологический плюрализм, конституционализм, социальная справедливость, свободные выборы. Между тем реальное осуществление провозглашенных общечеловеческих ценностей весьма сложно вписывается в конкретное правовое бытие применительно к разным цивилизациям и государствам. Показательно стремление в современной юридической науке осмыслить возникающие коллизии по поводу провозглашения общечеловеческих ценностей конституциями и законами современных государств. Выделяют (В.Е. Чиркин) три разновидности такого рода коллизий. Во-первых, коллизия между абстрактными подходами современной философии права к общечеловеческим ценностям и более конкретными требованиями различных отраслей права. Во-вторых, коллизия между всеобщностью, глобальностью провозглашаемых ценностей и их конкретным правовым осуществлением в данных условиях. В-третьих, коллизия в связи с развитием самих принципов, отображающая изменение социальных условий и человеческого бытия (принцип равенства не всегда согласуется с принципом социальной справедливости, принцип свободы порой противоречит принципу социальной солидарности).

Особо значим вопрос о возможности с помощью права осуществлять ранжирование ценностей, выстраивать их иерархию. Здесь два положения представляются заслуживающими обсуждения. Прежде всего, тезис о невозможности социального ранжирования различных пониманий блага, поскольку несопоставимы индивидуальные понимания блага, а следовательно, такое социальное (в том числе правовое) ранжирование суть попрание идеала свободной личности. И, во-вторых, все социальные блага (благосостояние, безопасность, должность, образование, призвание и пр.) разделяются на сферы, управляемые разными принципами. К тому же в разных культурах этим социальным благам придается разное социальное значение. Отсюда тезис несопоставимости, утверждающий отсутствие приемлемого метода ранжирования благ, продуктов культуры, т. е. блага (ценности) между культурами несопоставимы, как несопоставимы эти блага (ценности) между собой. Однако несопоставимость индивидуальных пониманий блага не может служить основанием для отказа от формирования в соответствующей культуре устойчивых ориентиров при движении личности в мире ценностей. Действительно, право не создает других ценностей (кроме правовых), но неизбежно выстраивает их иерархию, соответствующую представлениям о рангах ценностей, распространенных в данном обществе. Что же касается тезиса несопоставимости ценностей различных культур, то он должен нацеливать на тщательность отбора ценностей других правовых культур, для использования в условиях собственной правовой культуры.

23. Социальная и собственная ценность права. Правовые ценности

Ценность права -- это его положительная значимость (роль) в удовлетворении потребностей субъекта. Понятие ценности права призвано раскрыть его положительную роль для общества, отдельной личности. И легистский, и юридический типы правопонимания, и разные правовые школы признают ценность права, однако видение этой категории у них разное.

С позиций легистского подхода право имеет, прежде всего, инструментальную ценность. Оно придает действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивает их подконтрольность и тем самым вносит порядок в общественные отношения, делает их цивилизованными. Исходным для понимания права в этом качестве являются его особенности как институционного образования, а именно: общеобязательная нормативность, формальная определенность, государственная гарантированность.

Юридический тип правопонимания, которому в принципе свойственно аксиологическое (ценностное) видение права, утверждает, что право -- не только инструмент, но и самостоятельная ценность. Собственная ценность права -- есть выражение в праве свободы и активности людей в соответствии с принципами равенства и справедливости. Право предоставляет участникам общественных отношений простор для свободы в виде субъективных прав и одновременно направлено на исключение произвола как со стороны личности, так и со стороны государства.

Собственная ценность права имеет два измерения и проявляется в виде социальной ценности права и личностной ценности права. Социальная ценность права заключается в том, что: -- с помощью права обеспечивается всеобщий устойчивый порядок в общественных отношениях; -- благодаря праву достигается определенность, точность в самом содержании общественных отношений.

Правовое регулирование способно охватить социально полезные формы правомерного поведения, отделить его от произвола и несвободы;

-- право обеспечивает возможность нормальных активных действий человека, ибо препятствует незаконным вмешательствам в сферу его правомерной деятельности с помощью механизмов юридической ответственности и иных принудительных мер;

-- право в цивилизованном обществе обеспечивает оптимальное сочетание свободы и справедливости;

-- на правовой основе формируются институты гражданского общества: рыночная экономика, многопартийная политическая система, демократическая избирательная система, свободная «четвертая власть» (средства массовой информации) и правовое государство.

Принципиальное значение имеет различие ценностей права и правовых ценностей. Ценность права - это различные материальные и нематериальные блага, которые обеспечиваются правом (жизнь, здоровье, свобода, достоинство, собственность и пр.). Правовые ценности - это ценности, раскрывающие собственную ценность права (субъективное право, юридическая обязанность, законность, юридическая ответственность, правовой статус и др.). Собственная же ценность права находит своё выражение в том, что право ценно само по себе, как антипод произвола и синоним свободы, как альтернатива несправедливости, т.е. справедливость как движение к порядку от хаоса.

Правовые ценности - это прежде всего достижения непрерывно развивающейся юридической науки как предпосылки формирования на основе познанных принципов права, устойчивого прогрессивного правосознания, объективно необходимого правотворческого процесса, правового законодательства, форм его выражения, систематизации и реализации в соответствии с устоями законности и правопорядка.

Современные правовые ценности - это принципы:

- нравственно-правовые - справедливость, свобода, равенство, братство, безопасность, открытость, гуманизм, свобода совести, веротерпимость, свобода вероисповедания;

- политико-правовые - народовластие, самоуправление, политический плюрализм, разделение государственных властей, сочетание национального и интернационального;

- экономико-правовые - многообразие форм собственности и их паритетность, свобода предпринимательства, свобода конкуренции, антимонополизм;

- эколого-правовые - охрана окружающей среды, рачительное использование природных ресурсов;

- собственно-правовые - точность в определении круга субъектов правовых отношений, их юридических прав, обязанностей и гарантий; единство прав и обязанностей; презумпция невиновности; ответственность за вину; соответствие наказания тяжести содеянного; закон, усиливающий ответственность, обратной силы не имеет; неотвратимость ответственности за правонарушение; правозаконность и правопорядок в правовом упорядочении.

К правовым ценностям относится формирующаяся в соответствии с принципами права система его источников (форм), демократическая процедура их становления и реализации, своевременное опубликование, правильное их восприятие, рациональная система юридического образования и правового воспитания.

Правовые ценности выражаются и в осуществлении официальной систематизации законодательства, особенно его кодификации и консолидации, позволяющих правоприменительным структурам и всему населению оперативно находить соответствующие правовые нормы и успешно их реализовывать.

24. Предмет и метод правового регулирования. Составляющие метода правового регулирования.

В юридической литературе обычно в качестве предмета правового регулирования рассматриваются общественные отношения. Вместе с тем последнее время отмечается (В. Н. Протасов), что это неоправданное ограничение предмета, поскольку любая специальная сфера, которая становится сферой, регулируемой правом, включает: а) людей, без которых невозможно существование социальных связей, б) социальные связи, зависимости и разграничения, в) поведение людей. Поэтому, если не сводить предмет правового регулирования к общественным отношениям, то он включает: нормативно установленный круг участников правоотношений (субъектов права), с определением их признаков; указание на обстоятельства, с которыми связывается действие правовых норм, определение вариантов возможного или требуемого поведения; требования к объектам правовой деятельности и перечень объектов интереса.

Метод правового регулирования представляет собой единство всех составляющих его элементов. Однако применительно к каждой социальной сфере складывается свое особое их сочетание, которое дает существующее разнообразие методов правового регулирования.

Методы правового регулирования разделяются на: Императивный метод или метод властных предписаний содержит, как правило, нормы-запреты. Он характерен, прежде всего, для уголовного и административного права. Диспозитивный метод дает возможность субъектам самим определять правила своей деятельности в пределах закона. Он присущ гражданскому и коммерческому праву. Метод координации предполагает одинаковое (равное) положение участников. Он используется в гражданском праве, процессуальном праве и др. Метод субординации связан с подчиненностью участников правового отношения друг к другу. Он характерен для административного права. Метод ограничений связан с установлением запретов и наказаний, что свойственно уголовному и административному праву. Метод стимулирования связан с использованием поощрений, стимулов и льгот. Он широко используется для материальной заинтересованности работников в сфере трудового права.

Правовое регулирование - это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств.

Регулированием можно назвать только такое воздействие, при котором ставятся достаточно ясно обозначенные цели. Если же под воздействием законодательного акта или его норм наступают последствия, не предусмотренные законодательством, а в некоторых ситуациях и противоречащие целям законодателя, то такое воздействие не может считаться правовым регулированием.

В сферу правового регулирования должны входить те отношения, которые имеют следующие признаки.

- это отношения, в которых находят отражение, как индивидуальные интересы членов общества, так и интересы общесоциальные.

- в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идет на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого.

- отношения эти строятся на основе согласия выполнять определенные правила, признания обязательности этих правил.