Система юриспруденции. Правоведение и государствоведение

Таким образом, в правопорядке наблюдаются различные уровни упорядоченности: субъектная, отношенческая и процедурная, -- с помощью которых достигается целостность правопорядка.

Правопорядок часто рассматривается как парная категория наряду с законностью.

В понятие порядка в международном сообществе вкладывается различный смысл, это влечет за собой и неодинаковое представление о средствах и путях его обеспечения и совершенствования. Необходимо выяснить, что берется за основу порядка западными юристами, в первую очередь американскими.

Для определения порядка в международном сообществе в американской международно-правовой литературе употребляются две основные конструкции 1) international legal order (международный правовой порядок) или international normative order (международный нормативный порядок) и 2) world order (мировой порядок). Первая употребляется большей частью тогда, когда речь идет о прошлом' и настоящем, вторая -- о будущем. Соответственно каждая из этих конструкций увязывается с определенным механизмом функционирования международного сообщества. Характерно также то, что в работах разных авторов международный правовой и мировой порядок рассматриваются с позиций тех социальных ценностей, которым призвано служить международное право. В соответствии с ценностным содержанием, которое тот или иной автор вкладывает в понятие международного права, последнее получило различные определения. У П. Джессепа это транснациональное право, С. Дженкса -- общее право человечества; П. Корбета, Г. Кларка и Л. Сона -- мировое право; Б. Роллинга -- международное право благосостояния, У. Фридмана -- международное право сотрудничества, О. Шахтнера -- международное право развития, М. МакДугала и Г. Лассуэла -- международное право человеческого достоинства. Соответственно целью порядка, обеспечиваемого каждым из названных видов международного права, является защита тех основных ценностей, которые обусловили его название.

Несмотря на различие этих определений, многие американские юристы говорят о невысокой эффективности современного международного права в целом. Так, Р. Фолк и С. Ким пишут об упадке международного права. Отсюда встает вопрос о его обязательности. В этих условиях международно-правовой нигилизм, имеющий место в международно-правовой доктрине США, не мог не отразиться на концепциях порядка в международном сообществе и его дефинициях.

Характерным представлением о международном правопорядке является властное регулирование международных отношений, принудительное соблюдение международно-правовых норм.

"Национальный правопорядок - это частный вариант общего мироустрояющего закона, присущий определенному народу, данной земле" (А.Зубов).

45. Источники права. Первичные, производные и дополнительные источники права. Источники права Украины

Под источником права понимаются способы выражения и закрепления правовых нормативов, придания им общеобязательного юридического значения. Источник права является текстуальным источником, а потому он никогда не сводится к правовым нормам. В нем может быть выражена история возникновения правового института, присутствовать программные заявления, повествовательные элементы. Тексты источников права могут иметь не только правовое значение, но и эстетическое, научное, нравственное, религиозное, идеологическое, политическое значение.

Таким образом, правовые нормативы могут существовать с помощью разных правовых текстов. Отсюда разграничения источников права на виды по их наиболее известным текстуальным источникам права (А. В. Поляков) на мифы, правовые обычаи, юридические прецеденты, нормативно-правовые акты, нормативные договоры, юридические доктрины, священные книги.

Мифы (мифология) -- это представления о мире, свойственные архаичному человеку и передаваемые в устной форме; идеология, изъясняющаяся на языке символов, ритуалов и соответствующих им запретов и дозволений. Мифы -- это источник права не только древности. В современном мире происходит мифологизация различного рода идей и концепций: демократии, народовластия, закона, правового государства и т. д., -- которые могут быть использованы как источник права.

Правовой обычай -- древнейший текстуальный источник права. Для того, чтобы быть правовым, обычай должен иметь правовое содержание, т. е. выступать как правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения, каких-либо фактических отношений. В романо-германской правовой семье чтобы получить значение государственно признанного источника права обычай должен быть санкционирован государством. В англоамериканском праве обычай получает признание источника права с того момента когда он приобретает свои правовые свойства (длительность существования(древность), непрерывность действия, использование с общего согласия, определенность, обязательная сила и др.). Правовые обычаи не относятся к писаному праву и выступают как сложившиеся на основе постоянного и единообразного повторения нормативы поведения, имеющие представительно-обязывающий характер.

Правовой обычай, как источник права используется в современном праве в первую очередь в виде обычая делового оборота, а также в международном праве:

1) юридический (судебный и административный) прецедент -- решение по конкретному делу, которое впоследствии рассматривается как обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Юридический прецедент выступает как основной источник англоамериканского права. Своеобразным вариантом юридического прецедента в странах романо-германского права является судебная практика, которая служит средством интерпретации закона и дополнительным источником права;

2) нормативно-правовой акт -- письменный документ, изданный в установленном порядке компетентными органами государства и содержащий правила поведения общего характера (правовые нормы). В правовой системе Украины нормативно-правовой акт (законы и подзаконные акты) выступает в качестве основного источника права;

3) нормативный договор -- выступает как правовой текст, основанный на взаимном волеизъявлении сторон, интерпретация которого образует правовую норму. Нормативный договор может быть соглашением между двумя и более субъектами права, содержащим обязательные для них нормативные предписания.

4) юридическая доктрина -- представляет собой концептуально закрепленные идеи, правовые принципы и нормативы, содержащиеся в трудах ученых -- юристов, которым придается общезначимое и общеобязательное значение, и из которых выводятся правила поведения представительно- общеобязывающего характера. В настоящее время этот источник права имеет широкое распространение в религиозных правовых системах (например, мусульманском праве). Правовая доктрина через примерные кодексы и комментарии к кодифицированным актам проникает в современную правовую реальность многих государств.

В священные книги -- разнообразные письменные сакральные тексты, содержащие религиозные нормативы, признаваемые в качестве общеобязательных правовых нормативов (Веды, Библия, Коран). В различных правовых системах используются исторически сложившиеся источники права. При этом достаточно заметно разграничение основных и дополнительных источников права, характер и соотношение которых придает колорит и во многом определяет принадлежность правовой системы к той или иной правовой семье.

В правовой системе Украины определяющим источником права остается нормативно-правовой акт. При этом заметно стремление законодателя использовать источником права исключительно закон, используя принцип прямого действия закона и отказываясь от подзаконных актов при конкретизации положений законов. Среди дополнительных источников права Украины можно выделить нормативный договор, правовой обычай и судебный прецедент. Обратим внимание на то, что создание в Украине

Конституционного Суда и признание нашим государством юрисдикции Европейского Суда по правам человека повлекло за собой утверждение судебного прецедента в правовой системе Украины.

46. Социальный процесс формирования права и правотворчество (нормотворчество). Стадии правотворчества (нормотворчества)

В юриспруденции вопрос о формировании права, в результате которого в действующую правовую систему вводятся новые (изменяются или отменяются) правовые нормы традиционно разграничивается на две составляющие: социальный процесс формирования права (иначе правообразование) и правотворчество (иначе нормотворчество). Необходимость такого рода разграничения правообразования и правотворчества определяется существованием границы между стихийным и целенаправленным (официальным) движением правовых идей в направлении оформления моделей поведения в форме субъективных прав и юридических обязанностей.

Само обособление социального процесса формирования права (правообразования), в первую очередь, связано с выделением различного рода объективных и субъективных факторов, сказывающихся на правовом развитии:

1) экономические факторы, т. е. материальные условия жизни общества, существование различных форм собственности, предпринимательство и т. п.; 2) политические факторы, выраженные в соотношении гражданского общества и государства, деятельности элит, политических партий, движений и общественных объединений, групп давления и т. п.; 3) социальные факторы как сложившиеся отношения общества и государства к личности, ее интересам и потребностям, охране и обеспечению прав и свобод и пр.; 4) историко-культурные факторы -- связанные со сложившимися обычаями, традициями, менталитетом, ценностями, выработанными в пределах данной цивилизации и культуры; 5) геополитические факторы -- выраженные в особенностях расположения государства, его взаимодействия с другими государствами и международными организациями, региональными объединениями; 6) государственно-организационные факторы -- связанные с использованием достижений юридической теории и практики, учетом общественного мнения, существующей системой государственных органов, при разработке проектов нормативно-правовых актов. Правотворчество (точнее нормотворчество) предстает как одна из форм государственной деятельности, которая направлена на формирование правовых норм, их совершенствование, изменение или отмену. Определяющее значение в правотворчестве имеет выработка и утверждение новых правовых норм. Другие проявления правотворчества, а именно: отмена и изменение правовых норм, либо совершенствование их редакции, -- выступают как вспомогательные направления правотворческой деятельности.

Определяющая цель правотворчества состоит в совершенствовании действующего законодательства. Для достижения этой цели правотворчество основывается на таких принципах как законность, демократизм, научность, профессионализм. Использование принципов правотворчества в правотворческом процессе позволяет наиболее эффективным образом реализовать такие функции правотворчества: 1) первоначального регулирования; 2) обновления правового материала; 3) ликвидации пробелов в праве; 4) упорядочения нормативно-правового материала (систематизации).

В Украине основным способом правотворчества является законотворчество и вытекающее из него подзаконное нормотворчество. Другие способы нормотворчества имеют дополнительное значение и пока слабо сказываются на процессах формирования права в Украине. Потому правотворчество в нашей правовой культуре в основном предстает как принятие, изменение или отмена нормативно-правовых актов.

Система последовательных и взаимосвязанных правотворческих действий в процессе создания нормативно-правовых актов именуется стадиями правотворческого процесса. Принято разграничивать две основные стадии правотворческого процесса: стадию подготовки проекта нормативно-правового акта и стадию рассмотрениям принятия нормативно-правового акта. На стадии подготовки проекта: принимается решение о его подготовке, составляется концепция и определяются его важнейшие положения, готовится первоначальный текст, происходит предварительное обсуждение проекта. Наконец, происходит обработка и редактирование текста. На стадии рассмотрения и принятия нормативно-правового акта: вносится проект в официальном порядке, обсуждается проект, принимается нормативно-правовой акт, наконец, он официально провозглашается (публикуется).

Процесс создания, изменения и отмены законов называют законодательным процессом. В национальной правовой системе он состоит из следующих стадий:

1)законодательная инициатива -- внесение в законодательный орган предложения об издании, изменении или отмене закона;

2) разработка законопроекта. Она может быть поручена парламентским комитетам, министерствам, коллективам ученых-специалистов. Первая и вторая стадии законодательного процесса могут совпадать, и тогда на рассмотрение парламента вносится готовый законопроект;

3) обсуждение законопроекта. Принятый к рассмотрению законопроект поэтапно обсуждается парламентариями, в него вносятся поправки и дополнения (этот процесс называют первым и вторым чтением законопроекта);

4) принятие закона (обычно в результате третьего чтения). Принятие закона осуществляется голосованием. По общему правилу, закон должен получить одобрение простого большинства членов парламента (т.е. 50 % + 1 голос). Некоторые законы должны быть одобрены 2/3 голосов парламентариев (квалифицированное большинство);

5) подписание закона главой государства. На эту стадию отводится строго определенный срок (например, в Украине -- 15 дней). Как правило, глава государства имеет право вернуть закон на повторное рассмотрение со своими мотивированными замечаниями (отлагательное вето);

6) обнародование закона. Эта стадия имеет важное значение. Неопубликованные и, таким образом, не доведенные до сведения людей законы не применяются;

7) вступление закона в силу. По общему правилу, закон вступает в силу в течение определенного срока (в Украине -- через десять дней после публикации), если иное не указано самим законом.

47. Юридическая практика: понятие и виды. Роль судебной практики в правовой системе Украины

Юридическая практика -- это профессиональная юридическая деятельность по изданию, толкованию и реализации правовых предписаний, осуществляемая с учетом накопленного социально-правового опыта.

Объектом юридической практики выступают общественные отношения, иные формы поведения людей и их объединений, социальных общностей, иначе говоря -- субъекты права. Субъектами юридической практики являются правотворческие и правоприменительные органы (законодательные органы, органы исполнительной власти, в т.ч. правоохранительные органы, их должностные лица, суды, адвокаты, органы нотариата и т.д.). Субъекты юридической практики непосредственно издают, толкуют и применяют юридические нормы. Участники юридической практики -- это субъекты права, которые содействуют субъектам юридической практики в осуществлении правовых действий и операций, но сами при этом не издают и не применяют правовых норм. Например, в качестве участников следственной практики выступают понятые, свидетели, потерпевшие.

Для правовой системы общества характерно одновременное функционирование разнообразных типов, видов и подвидов юридической практики:

1) в зависимости от содержания различают правотворческую, правоприменительную (правореализационную), интерпретационную практики.

В процессе правотворческой практики формируются нормативно-правовые средства (нормы, принципы и т.п.) воздействия на общественные отношения и иные формы поведения людей. Правоприменительная практика представляет собой властную деятельность компетентных органов, направленную на вынесение индивидуально-конкретных предписаний, и выработку в ходе такой деятельности правового опыта.

Суть интерпретационной практики сводится к формулированию правовых разъяснений и правоположений;

2) по субъектам юридическая практика разграничивается на законодательную, судебную, следственную, нотариальную и т.п. По этому же критерию возможна и более детальная классификация. Так, к судебной практике относится практика Конституционного Суда Украины и судов общей юрисдикции. Приняв за основание классификации объекты практики и категории разрешаемых юридических дел, можно говорить о судебной практике по гражданским, по уголовным делам;

3) в зависимости от функциональной роли различают регулятивную и охранительную юридическую практику. Например, деятельность органов регистрации актов гражданского состояния, органов нотариата в основном носит регулятивный характер. Деятельность прокуратуры и органов внутренних дел по преимуществу носит охранительный характер. Судебная же практика сочетает в себе регулятивный (признание в судебном порядке права собственности на недвижимое имущество, раздел имущества) и охранительный (вынесение приговора по уголовному делу) моменты. Каждый из типов, видов и подвидов юридической практики специфичен по своей природе, элементам содержания и формы, функциям и другим важным аспектам.

Одна из задач юридической науки состоит в определении основных направлений совершенствования юридической практики. Традиционно основное внимание здесь привлекают вопросы совершенствования правотворческой и правоприменительной практики, по этим направлениям юридической практики ведется основной массив научных исследований. Между тем, для становления правового государства и гражданского общества имеет принципиальное значение практика реализации субъективных прав, которая требует своего теоретического обоснования и воплощения в правовой политике нашего государства.

48. Усмотретние(розсуд) в праве: понятие и виды.

Судебное усмотрение - это осуществляемый судом относительно свободный выбор возможных правовых решений, ограниченных правом и пределом осуществляемых судом полномочий. Судебное усмотрение можно классифицировать по различным основаниям в зависимости от избираемого критерия. Вопрос классификации судебного усмотрения, по мнению О.А. Папковой, вряд ли нужно решать в формально-логическом плане, преследуя одну лишь цель создания стройных, исчерпывающих делений усмотрения на виды. Поэтому среди возможных разнообразных «делений» усмотрения в праве в первую очередь должно быть выдвинуто то, что выражает существенные особенности, преимущества применения судебного усмотрения и позволяет чётче увидеть черты и действия данного явления. В настоящее время в законодательном регулировании существует множество пробелов. Вот почему в судебной практике возникают сложности с определением необходимой для разрешения дела нормы.

В юридической литературе встречаются различные взгляды на отнесение к области судебного усмотрения применения аналогии закона и права. Например, А.Т. Боннер считает, что «разрешение дела на основании аналогии закона или права не может быть признано формой судебного усмотрения, так как здесь отсутствует какая-либо свобода при выборе вариантов решения. В этом случае суд должен реализовать закон, регулирующий спорные правоотношения» Противоположной точки зрения придерживается К.И. Комиссаров. По его мнению, используя аналогию закона или права «суд по своему усмотрению констатирует правовой характер того или иного общественного отношения, хотя оно прямо не урегулировано конкретным законом, и применяет наиболее близкие по смыслу нормы права либо разрешает спор в соответствии с основными началами права» Комиссаров К.И. Сборник научных трудов Свердловского юридического института. Вып. 9. Свердловск 1969.С такой точкой зрения следует согласиться. Таким образом, к первому виду судебного усмотрения права следует отнести применение аналогии закона и аналогии права. Вторым видом судебного усмотрения является полная усмотрительная власть. Этот вид наиболее отдалён от принципов современного процессуального права. Названный вид усмотрения охарактеризовал профессор А.Т. Кронман: « рассмотрение исключительно типа ad hoc (к этому), в котором дело разрешается на личностной основе, в соответствии с не делающим различий смешиванием правовых, этических, эмоциональных и политических условий. Применяя полное усмотрение, судья разрешает дело по существу, учитывая те особенности, которые отличают данный спор от другого конфликта, но не основывая своё решение на букве закона. Иначе говоря, полное усмотрение - это самостоятельная форма законотворчества.

О третьем виде судебного усмотрения можно говорить тогда, когда разрешение гражданско-правового спора зависит от сложных обстоятельств конкретного спора, которые, естественно, не могут быть спрогнозированы законодательно. Иногда продавцы жилых домов обращаются в суд с иском о признании заключенных ими договоров купли-продажи недействительными из-за того, что дом был продан на крайне не выгодных для продавца условиях. Такие иски встречаются в судебной практике, большая часть их касается продажи строений по несоразмерно заниженной цене по причине крайней нужды или других обстоятельств. Само собой разумеется, что не всякая невыгодная сделка противозаконна. Для признания её недействительной необходимы явная невыгодность и использование крайней нужды продавца. Наличие явной невыгодности определяется судом путём исследования конкретных обстоятельств дела, не урегулированных нормой права.

Четвёртый вид судебного усмотрения соотносится с созданием правовой нормы. Это происходит тогда, когда норма, созданная законодателем, является незавершенной и, следовательно, недостаточной для регулирования спорного правоотношения. Складывающаяся по вопросу применения данной нормы и её дополнения судебная практика закрепляется законодательно. Например, ст.44ГК РСФСР (действовал до 1964г.) предусматривала что, «право на предъявление иска погашается по истечении срока, указанного в законе (исковая давность)» В связи с этим, суды долгое время отказывали в приёме исковых заявлений, подаваемых по истечении срока давности. Однако судебная практика выбрала другой путь и выработала правило о том, что пропуск исковой давности не лишает истца права на предъявление иска, так как при наличии уважительных причин, срок может быть восстановлен судом. Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961г. закрепили эту практику. В ст.81 ГК РСФСР 1964г. было введено правило: « Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом, арбитражным или третейским судом независимо от истечения срока исковой давности» ГК РФ 1995г. тоже содержит норму (ст.205), посвящённую восстановлению срока исковой давности.

Пятый вид судебного усмотрения представляет собой случаи, когда оно непосредственно вытекает из содержания нормы права.

Самым распространённым примером осуществления судебного усмотрения данного вида служит применение норм, в содержание которых входят слова «может», «справедливый», «разумный предел». Так, ч. 2 ст.21 ГК РФ о дееспособности граждан гласит, что при признании брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом. Ч.2 ст. 6 ГК РФ содержит следующее правило: « При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности, справедливости». Ч. 1 ст. 91 ГПК РФ («Возмещение расходов по оплате помощи представителя») гласит, что «стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителя в разумных пределах и с учётом конкретных обстоятельств».

Указанный вид судебного усмотрения проявляется также в альтернативной санкции норм. Например, согласно ст. 272 ГК РФ (« Последствия утраты собственником недвижимости права пользования земельным участком»), в случаях, когда снос здания или сооружения, находящегося на земельном участке, запрещён в соответствии с законом и иными правовыми актами (жилые дома, памятники культуры, истории и.т.п.) либо не подлежит осуществлению ввиду явного превышения стоимости здания или сооружения по сравнению со стоимостью отведённой под него земли, суд, с учётом оснований прекращения права пользования земельным участком и при предъявлении соответствующих требований сторонами может:

а) признать право собственника недвижимости на приобретение в собственность земельного участка, на котором находится эта недвижимость, или право собственника на приобретение оставшейся на нём недвижимости, либо б) установить условия пользования земельным участком собственником недвижимости не новый срок.

Судебное усмотрение пятого вида выражается к тому же в нормах, содержащих положения об определении судом размера компенсации или суммы морального ущерба. Так, если собственник культурных ценностей, отнесённых в соответствии с законом к особо ценным, охраняемым государством, бесхозяйственно содержит эти ценности, что грозит утратой ими своего значения, то эти ценности по решению суда могут быть изъяты у собственника путём выкупа государством или продажи с публичных торгов. При выкупе культурных ценностей собственнику возмещается их стоимость в размере, предусмотренном соглашением сторон, а в случае спора - судом (ст.240 ГК РФ).

Шестым видом судебного усмотрения является конкретизация субъективных прав и обязанностей (суд по своему усмотрению определяет их объём и содержание). В основном конкретизации подлежит объём прав и обязанностей, но иногда она может касаться и содержания права. Например, в силу ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности осуществляется по соглашению между всеми её участниками. В случае разногласия порядок владения и пользования определяется судом. При этом закон не даёт последнему предписаний, каким именно образом он должен определить порядок управления собственностью. Суд сам, по своему усмотрению, сообразуясь с конкретной ситуацией, должен найти подходящий вариант.

К седьмому виду судебного усмотрения следует отнести применение норм факультативного характера. В качестве примера можно сослаться на ст. 165 ГК РФ, согласно которой несоблюдение нотариальной формы сделки влечёт её недействительность. Подобная сделка считается ничтожной. Такова общая норма. Наряду с ней ч.2 ст. 165 ГК РФ предоставляет суду право признать сделку, совершенную с нарушением нотариальной формы, действительной, при условии, если одна из сторон частично или полностью исполнила сделку, а другая сторона уклоняется от нотариального оформления соглашения. Очевидно, что эта последняя норма носит факультативный характер. Она не исключает применения основного правила, а только в отдельных случаях может заменить его.

Применение факультативных норм встречается и в области процесса. Право суда допустить немедленное исполнение решения (ст. 203 ГПК РФ) и приостановить производство по гражданскому делу (ст.203 ГПК РФ), возможность отложить составление мотивировочной части решения (ст. 203 ГПК РФ), утверждение мирового соглашения и принятие отказа истца от иска (ст.165 ГПК РФ) - всё это частые случаи применения факультативного права на основе судебного усмотрения.

Своеобразным восьмым видом судебного усмотрения необходимо признать те случаи, когда законодатель придаёт юридическое значение индивидуальным особенностям дела не путём их типизации в виде юридических фактов, а посредством указания их общей характеристики в гипотезе правовой нормы.

Другими словами, здесь законодатель обращается к оценочным признакам и понятиям. Вопрос о применении или неприменении нормы в конкретном случае сводится к правильной оценке судом возможности подвести обстоятельства дела под общий признак, указанный в законе. К числу оценочных понятий, употребляемых в гражданско-процессуальном кодексе, можно отнести «уважительные причины», «неуважительные причины», «достаточный срок», «несложные вопросы» и т.п.

49. Правовой статус коллективных субъектов. Понятие компетенции

Субъекты права разделяются на индивидуальных субъектов (физических лиц) и коллективных субъектов (юридических лиц). Среди коллективных субъектов права выделяют: государство в целом, государственные органы, учреждения и предприятия; негосударственные организации (фирмы, банки, акционерные компании); общественные объединения (партии, союзы, ассоциации и пр.); административно- территориальные единицы (города, области, районы) избирательные округа; религиозные организации; социальные общности (народ, нация, население региона, трудовой коллектив). Большинство из перечисленных субъектов права (исключая государство в целом, социальные общности и некоторые другие) для участия в правоотношениях в сфере частного права приобретают качество юридического лица. Для признания коллективного субъекта юридическим лицом требуется регистрация в государственных органах.

При этом необходимо обладать совокупностью организационных, имущественных и правовых признаков, среди которых: 1) организационное единство в виде управленческих и организационных связей и структур, необходимых для ведения коммерческой и некоммерческой деятельности, обозначенных в учредительных документах (общих положениях для некоторых некоммерческих организаций); 2) обособленное имущество, находящееся в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении; 3) самостоятельная имущественная ответственность, предполагающая, что кредиторы могут обращаться с требованиями, вытекающими из обязательств юридического лица только к нему, а взыскания обращаются на его обособленное имущество; 4) выступление от своего имени в гражданское обороте, включающее возможность приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде; 5) имеет, как правило, текущие и расчетные счета в банках.

По характеру деятельности юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими, что получает отображение в их правовом статусе. Коммерческие организации преследуют цель извлечения прибыли. Они создаются в форме коммерческих банков, хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций является исчерпывающим. Некоммерческие организации не имеют цели извлечения прибыли в качестве основы своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками. Они могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных объединений, благотворительных фондов, а также иных формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации могут заниматься предпринимательской деятельностью, если это служит достижению цели, ради которой они были созданы.

Правовой статус юридического лица получает свое отображение в наличии правосубъектности и специальной компетенции. Специальная компетенция коммерческой организации выражена в возможности осуществлять предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли. Среди некоммерческих организаций выделяется специальная компетенция государственных органов (парламента, правительства, министерств, судебных органов, прокуратуры, милиции и др.), которая закрепляется законами или подзаконными актами в виде совокупности властных полномочий (прав и обязанностей), юридической ответственности и функционального назначения (О. Ф. Скакун).

Правовой статус коммерческих организаций рассчитан на их деятельность в сфере частного права, в то время как правовой статус некоммерческих субъектов, и прежде всего таких как государственные органы, связан со сферой публичного права. Следует подчеркнуть, что в отличие от индивидуальных субъектов (физических лиц), правовой статус коллективных субъектов ограничен теми целями и задачами, ради которых создан этот коллективный субъект. Спецификой правового статуса обладают некоммерческие негосударственные организации (юридические лица), особенности которых связаны с общей направленностью деятельности этих организаций (общественные организации, религиозные объединения, благотворительные фонды и пр.).

Компетемнция(от лат. competere -- соответствовать, подходить) -- способность применять знания, умения, успешно действовать на основе практического опыта при решении задач общего рода, также, в определенной широкой области.

Компетенция (юридический термин) -- совокупность юридически установленных полномочий, прав и обязанностей конкретного органа или должностного лица; определяет его место в системе государственных органов (органов местного самоуправления). Юридическое содержание понятия «компетенция» включает в себя такие элементы: предметы ведения (круг тех объектов, явлений, действий на которые распространяются полномочия); права и обязанности, полномочия органа либо лица; ответственность; соответствие поставленным целям, задачам и функциям.

Компетенция (как категория публичного права) -- это правовое средство, позволяющее определить роль и место конкретного субъекта в управленческом процессе путем законодательного закрепления за ним определенного объема публичных дел.

50. Аномалии в правовой жизни: правовой нигилизм, правовой идеализм и правовой догматизм

В качестве аномалий существующих в правовой сфере и составляющих негативный пласт правовой культуры выступают правовой нигилизм и правовой идеализм.

Правовой нигилизм предстает как отрицание или непризнание правовых ценностей, отказ праву в его регулятивных возможностях, противопоставление праву других социальных регуляторов (религии, политики, морали и т. д.). Проводится разграничение теоретического (идеологического) правового нигилизма, т. е. его концептуального обоснования, и практического правового нигилизма. На личностном уровне правовой нигилизм проявляется как состояние представлений, чувств, настроений: и как образ действия, линия поведения. Среди форм правового нигилизма: прямое нарушение законов и других нормативно-правовых актов; неисполнение юридических обязанностей; подмена законности целесообразностью; отрицательное отношение к деятельности суда и правоохранительных органов; нарушение прав человека и др. Разновидностью правового нигилизма считается правовой дилетантизм как незнание или пренебрежительное отношение к правовым ценностям.

Среди причин правового нигилизма в Украине называют: исторические, связанные с особенностями государственной власти и правовыми нормативами; отсутствие демократических правовых традиций; распространение неправовых форм решения конфликтов; несовершенство суда и правоохранительной системы; издержки законодательной и правоохранительной деятельности.

Наряду с правовым нигилизмом в качестве другой правовой аномалии выступает правовой идеализм (правовой романтизм), который связан с преувеличением значения и возможностей правового регулирования. Крайностью правового идеализма является правовой фетишизм как гипертрофированное представление о роли правовых средств, возможностей закона, деятельности суда и правоохранительных органов.

На соединении таких аномалий в правовой сфере как правовой нигилизм и правовой идеализм существует специфическое образование, именуемое правовой демагогией. Среди форм проявления правовой демагогии необоснованные требования принять закон или предложения его отменить; противопоставление нормативно-правовых актов; неконструктивная критика конституции и законов; акцент на правах человека при игнорировании других правовых ценностей; принятие декларативных нормативно-правовых актов и неосуществимых государственных решений.

51. Субъект и объект правоотношения. Юридические лица

Участниками правоотношения могут быть не все люди, а только те из них, кто обладает правоспособностью, дееспособностью и деликтоспособностью (правосубъектностью). И наоборот, правосубъектность может быть признана качеством не только человека, но и организации, предприятия, учреждения (юридического лица).

Субъекты права -- это лица, обладающие способностью быть участниками правовых отношений. Правосубъектность включает следующие юридические характеристики лица: правоспособность -- возможность лица обладать субъективными юридическими правами и исполнять юридические обязанности; дееспособность -- способность лица своими действиями приобретать права и обязанности; деликтоспособностъ -- способность лица нести юридическую ответственность за совершенные правонарушения.

Эти характеристики несколько различны у физических и юридических лиц. Общая правоспособность физического лица возникает с момента рождения и прекращается его смертью. Дееспособность зависит от возраста и психического состояния лица. По общему правилу, полная дееспособность наступает с достижением совершеннолетия. Несовершеннолетние обладают частичной (неполной) дееспособностью (возрастные градации частичной дееспособности различны в разных отраслях права). Возможности совершения ими самостоятельных юридических действий ограничены. Большинство юридических действий они совершают с согласия законных представителей (родителей, попечителей). Лицо, страдающее душевной болезнью или слабоумием, решением суда может быть признано недееспособным. Такие лица могут быть носителями прав и обязанностей, но их реализацию осуществляет иные лица (родители, опекуны). Такого рода конструкция правосубъектности физического лица применяется, в основном, в области частного права. Что же касается публичного права, в первую очередь конституционного права, то момент наступления правоспособности не совпадает с моментом рождения.

Например, способность быть активным участником выборов приобретается только с достижением совершеннолетия, а способность быть избранным в органы государственной власти -- еще позднее. Деликтоспособность физического лица зависит от вменяемости (способности отдавать себе отчет в своих действиях и руководить ими) и достижения определенного возраста. Правосубъектность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации и прекращается с его ликвидацией.

Виды субъектов права: 1) физические лица -- граждане или подданные данного государства, иностранные граждане или подданные, лица без гражданства; 2) юридические лица -- организации, в том числе объединения граждан, предприятия, учреждения; 3) государство, государственные органы и органы местного самоуправления; 4) социальные общности -- народ, нация, этнические группы.

То, на что направлены субъективные права и юридические обязанности субъектов именуется объектом правоотношения. В юридической литературе существуют два подхода к вопросу об объекте правоотношения. Один подход (монистический) в качестве объекта правоотношений рассматриваетповедение людей, поскольку только поведение людей способно реагировать на правовое воздействие. Возражения сторонникам монистического подхода сводится к тому, что если считать поведение людей единственным объектом правоотношения, то невозможно выяснить природу большинства правоотношений, поскольку нужно признать отсутствие у них объекта. Отсюда более распространено представление о многообразии объектов правоотношения, которыми могут выступать материальные и нематериальные блага (плюралистический подход к объекту правоотношения). Этот плюралистический подход позволяет отобразить многообразие мира правоотношений и выделить наиболее характерные объекты правоотношений (Н. И. Матузов), среди которых: 1) материальные блага, которые составляют вещи, предметы, ценности, что характерно, в первую очередь, для гражданских правоотношений; 2) нематериальные личные блага, среди которых жизнь, здоровье, честь, достоинство, безопасность, что характерно для уголовных правоотношений; 3) поведение участников правоотношений, как правило поведение обязанного лица и значительно реже управомоченного лица, что характерно для административных правоотношений; 4) результаты поведения участников правоотношений, здесь не само поведение, а его последствия (из договора подряда, перевозки и т. д.); 5) продукты духовного творчества, т. е. произведения литературы, искусства, живописи и др., а также разработки интеллектуальной деятельности (открытия, изобретения и пр.); 6) ценные бумаги, официальные документы (акции, облигации, векселя, деньги, чеки, паспорта, аттестаты, диплома,и др.). Многие из них становятся объектом правоотношения при их утрате и восстановлении, однако они могут быть и объектом сделок (акции).

52. Систематизация законодательства. Учет нормативных актов. Правовой тезаурус

Для того, чтобы система законодательства была внутренне согласована и непротиворечива, нормально функционировала, совершенствовалась и развивалась, она нуждается в постоянном воздействии на нее специального процесса -- систематизации.

Систематизация -- это деятельность, направленная на упорядочение нормативно-правовых актов, приведение их в определенную согласованную систему.

Необходимость систематизации обусловлена тем, что постоянно идет процесс издания новых нормативно-правовых актов, с течением времени некоторые акты фактически утрачивают силу, устаревают, накапливаются противоречия между юридическими предписаниями.

Различают следующие виды систематизации нормативно-правовых актов:

1) учет нормативно-правовых актов -- сбор государственными органами и неофициальными организациями действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, обеспечивающей поиск необходимой правовой информации в массиве актов, взятых на учет (например, информационно-поисковые системы «Законодав-ство Украши» на официальном веб-сайте Верховной Рады Украины, а также неофициальные поисковые системы «Юрист+», «Лига-Закон»). Помимо самостоятельного значения, учет нормативно-правовых актов является подготовительной стадией для иных видов систематизации; 2) инкорпорация -- это объединение нормативно-правовых актов без их изменения в сборник по определенному признаку. Разновидности инкорпорации по субъекту осуществления: официальная инкорпорация -- осуществляется государственным органом (например, «Ведомости Верховной Ради Украши», «Офіціний вісник Украни»); неофициальная инкорпорация -- осуществляется издательствами, научными и учебными заведениями, отдельными специалистами.

Разновидности инкорпорации по критерию отбора нормативно-правового материала: хронологическая -- нормативно-правовые акты собираются по времени их издания или вступления в силу («Відомості Верховної Ради Украни», «Офіційний Вісник Украни»); предметная -- нормативно-правовые акты систематизируются по отраслям или институтам права, сферам государственной деятельности (тематические бюллетени Министерства юстиции Украины). Разновидности инкорпорации по объему охватываемого нормативно-правового материала: генеральная -- в собрание включаются все нормативно-правовые акты субъекта правотворчества; частичная -- в собрание включаются нормативно-правовые акты по определенной сфере правового регулирования; 3) консолидация -- принятие укрупненного унифицированного акта на основе объединения норм разрозненных актов. При этом новые нормы не создаются, всего лишь устраняются повторы, исправляется устаревшая терминология. Консолидационный акт является сводным норма тивно-правовым актом, что формально сближает его с кодификацией; а тот факт, что он, по существу, не вносит ничего нового в регулирование общественных отношений, роднит его с инкорпорацией. Эта форма систематизации с успехом применяется в англоязычных странах; 4) кодификация -- создание нового логически цельного нормативно-правового акта (кодекса, основ) на основе старых актов, с частичным или полным изменением их содержания, устранением пробелов и противоречий. Кодификация -- один из приемов правотворчества, и в качестве такового может осуществляться только государством. Разновидности кодификации по объему охватываемого нормативно-правового материала:

-- всеобщая -- образование сводного акта по всем отраслям законодательства («кодекса кодексов»). Например, такой характер имел Свод законов Российской империи;-- отраслевая -- объединение правовых норм той или иной отрасли -- Гражданский кодекс Украины, Уголовный кодекс Украины;

-- межотраслевая (комплексная) -- объединение правовых норм разных отраслей права, регулирующих общественные отношения в определенной сфере, например, Воздушный кодекс Украины, Кодекс торгового мореплавания Украины;

-- специальная (внутриотраслевая) -- объединение правовых норм отдельного института или подотрасли права (примером являются Водный кодекс Украины, Кодекс Украины о недрах, Лесной кодекс Украины). Соотношение различных видов систематизации по глубине «вторжения» в нормативно-правовой материал является следующим: учет нормативно-правовых актов и инкорпорация не вносят изменений в текст и содержание нормативно-правовых актов, консолидация вносит изменения в текст нормативно-правового акта, не меняя содержания норм и не создавая новых норм права, а кодификация представляет собой разновидность правотворчества.

53. Система права, отрасли и институты права. Правовые общности

Целостность правовых нормативов, их согласованность и иерархичность находит свое выражение в характеристиках системы права. При этом система права представляет собой сложное, многоуровневое отображение субъективных прав и юридических обязанностей в нормах, институтах, отраслях, общностях, которое позволяет обеспечивать устойчивое и эффективное действие права. Первичным элементом (кирпичиком) системы права выступает правовая норма. Однако правовая норма способна проявлять свое действие только во взаимосвязи с другими правовыми нормами. Первый уровень взаимосвязи между нормами выражен в существовании институтов права (правовых институтов). Институт права -- это группа правовых норм, которая направлена на регулирование однородных и взаимосвязанных отношений. Другой уровень взаимосвязи между правовыми нормами выражен в существовании отраслей права. Отрасль права -- это совокупность правовых норм, объединенных в институты права, направленных на регулирование отношений в определенной сфере человеческой деятельности.

Среди отраслей права выделяются профилирующие (фундаментальные) отрасли права: конституционное, гражданское, административное, уголовное, процессуальное (гражданское, административное, уголовное).Далее основные отрасли права -- трудовое, коммерческое, семейное, земельное, финансовое, уголовно-исполнительное и др. Комплексные отрасли права -- налоговое, транспортное, таможенное, экологическое, банковское и др. Для всех отраслей характерны структурные особенности, выраженные в целостности этой общности норм и способности взаимодействия с другими отраслями. Кроме того юридическое своеобразие отрасли права связывается с особенностями используемого правового режима т. е. набора устойчивых приемов правового регулирования, положения участников, оснований возникновения прав и обязанностей, используемых мер воздействия, а также принципов, понятий и конструкций, выражающих ее специфику. Для института права (правового института) характерными являются однородность фактического содержания, юридическое единство норм и законодательная обособленность. Как правило институты права существуют в рамках отраслей права. Вместе с тем возможно их межотраслевое бытие. Тогда они носят наименование межотраслевых институтов права (институт права собственности, институт избирательного права, институт чрезвычайного положения и др.). Третий уровень взаимосвязи между правовыми нормами выражен в существовании таких правовых общностей как материальное право и процессуальное право, а также частное право и публичное право.

На этом уровне также обеспечивается согласованность и целостность права, которая находят свое выражение: в органическом единстве принципов правовых общностей; конкретизации однихнорм с помощью других; последовательности действия правовых норм; иерархичности норм правовых общностей. Следует подчеркнуть, что деление системы права на правовые общности нельзя понимать как деление отраслей права, поскольку оно может проходить также на уровне институтов права и даже на уровне правовых норм.

54. Частное и публичное право. Особенности формирования частного права в Украине

Разграничение частного и публичного права традиционно связывают с именем римского юриста Ульпиана (170-228 гг.). По его мнению, публичное право есть то, которое относится к положению Римского государства, тогда как частное право относится к пользе отдельных лиц. То есть, предметом публичного права является сфера публичных интересов (интересов общества, государства в целом), а предметом частного права --сфера частных дел и интересов. Для сферы публичного права характерны также юридическая централизация (регулирование «по вертикали», из единого центра -- государства) и императивность, не оставляющая места усмотрению субъектов. Сфера частного права предполагает децентрализацию юридического регулирования (когда юридически значимые решения принимаются участниками гражданского оборота самостоятельно) и диспозитивность (свободу выбора юридических решений).

Публичное и частное право различаются также по способам защиты, интереса, лежащего в основе правоотношения. Частные интересы защищаются от посягательств по частной инициативе, по требованию заинтересованного в этом лица и в рамках гражданского или хозяйственного судебного процесса. Защита публичного интереса является обязанностью органов государства, и эти органы должны вступаться за такойинтерес по своей собственной инициативе. Публично-правовые интересы защищаются путем административного или уголовного процесса. Основной смысл разграничения частного и публичного права состоит в установлении пределов вторжения государства в сферу имущественных и иных интересов индивидов и их объединений. Государство в этой сфере должно выступать лишь в роли арбитра и надежного защитника прав и законных интересов участников гражданского оборота. При всей важности и принципиальности деления права на частное и публичное, критерии такого деления неоднозначны, а границы достаточно условны и размыты, могут возникать комбинации публично-правового и частноправового элементов, смешанные публично-правовые и частноправовые институты. Например,

в уголовном праве Украины существует частно-правовой по своей природе институт примирения с потерпевшим, в семейном праве публично-правовой институт государственной регистрации брака и т.д. Разделение права на частное и публичное не следует понимать как его деление на уровне отраслей права, поскольку оно может проводиться на уровне институтов права и даже конкретных правовых норм. Между тем обычно к сфере частного права относят отрасли гражданского права, коммерческого права, семейного права, тогда как сферой публичного права признается отрасль конституционного права, административного права, уголовного права, процессуального права. Считается, что разделение права на частное и публичное в новое время должно быть дополнено социальным правом, которое как бы соединяет частный и общий интерес. Среди отраслей, которые относят к социальному праву: отрасли трудового права, право социального обеспечения, медицинское право и др.