Становление российской правовой системы (1990-2000 гг. ХХ века): рецепция западной традиции права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

МОНОГРАФИЯ

Становление российской правовой системы (1990-2000 гг. ХХ века): рецепция западной традиции права

С.В. Ткаченко

B&M Publishing

San Francisco, California, USA

Рецензенты:

Афанасьев Владимир Сергеевич, заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор;

Шамаров Вячеслав Матвеевич, доктор юридических наук, профессор.

Представленная работа рассматривает процесс становления российской правовой системы в 1990-2000 гг. ХХ века, когда за основу была взята западная традиция права. Особое внимание уделяется механизму рецепции, как важному инструменту модернизации права. Рассмотрены цели и задачи рецепции западной традиции права в современной России, а также те проблемы, которые были заложены в период становления и не решены по настоящее время.

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

Глава 1. СОДЕРЖАНИЕ РЕЦЕПЦИИ

§ 1.1 Рецепция права: история и современность

§ 1.2 Деструктивная роль рецепции права в правовой жизни общества

§ 1.3 Особенности механизма рецепции права

Глава 2. СТАНОВЛЕНИЕ РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

§ 2.1 Взаимоотношения России и Запада в процессах становления российской правовой системы

§ 2.2 Западное право как объект рецепции права в российских правовых реформах

§ 2.3 Цели и задачи рецепции западного права в правовых реформах 90-х годов в России

Глава 3. ВНЕДРЕНИЕ ПРАВОВЫХ ЗАИМСТВОВАНИЙ В ОТЕЧЕСТВЕННУЮ ПРАВОВУЮ МЕНТАЛЬНОСТЬ

§ 3.1 Правовое сознание населения как необходимый фактор успешности проведения правовых реформ с использованием рецепции западного права

§ 3.2 Правовая культура России в свете западной традиции права

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ

К демократическим достижениям современной России относится формирование правовой системы на основе западного права. Проблемы ее становления предоставляют возможность изучить внешние и внутренние структуры формирования российской правовой системы в период с 1990 по 2000 годы ХХ в. с целью ее совершенствования.

Актуальность темы настоящего исследования обусловлена и многими другими обстоятельствами:

- до сих пор не выработано единого подхода к изучению рецепции права, что порождает много ошибочных суждений при анализе этих проблем и формулирования практических выводов, вытекающих из этого анализа;

- в исследуемой литературе по этой проблеме существует большой разброс точек зрения, не позволяющий адекватно трактовать ее сущность и способ решения. Поэтому анализ этих точек зрения и разработка единой юридическо-философской концепции настоящей проблемы является актуальной задачей юридической науки;

- роль других государств в осуществлении полномасштабной рецепции права на основе западного права значительно принижается либо игнорируется, что приводит к закономерным ошибкам в прогнозировании целей, задач и результатов правовых реформ, основанных на такой рецепции;

- анализ факторов, приводящих к полномасштабной рецепции права, приобретает особое значение. Само собой разумеется, что сущность современной рецепции права нельзя объяснять только исходя из факторов прошлых эпох;

- интересы стабильного развития современного мира, необходимость защиты и сохранения уникальных культур, в том числе и российской, диктуют, что, в современных условиях нет более актуальной темы, чем разработка механизма защиты от правовой экспансии зарубежного права;

- недостаточно исследован вопрос о рецепции римского права, признанной одной из основ западной традиции права, которое в исследовательской литературе связывается исключительно с рабовладельческим характером. При этом упускается из виду идеологическая подоплека такой формы рецепции, которая является ключевой для снятия противоречия;

Актуальность темы исследования усиливается тем, что на рубеже ХХ и XXI вв. проблемы рецепции западного права стали одними из важнейших как для отдельных государств, так и для мирового сообщества в целом. Это объясняется масштабами и характером правовой экспансии последнего времени, свидетельствующей о том, что рецепция права изменив свою сущность, из способа улучшения правовой системы реципиента превратилась в общечеловеческое и общепланетарное явление. В связи с этим необходимо четко выяснить сущность современных форм, моделей рецепции права, чтобы выработать адекватные методы преодоления негативности этих явлений, найти пути сохранения правовых культур населения.

Наличие указанных проблем, отсутствие комплексных исследований, в которых прослеживалось бы влияние рецепции права на развитие правовой системы, необходимость разработки теоретических вопросов проблем рецепции права, а также насущная потребность в оценке достаточности действующей правовой системы Российской Федерации и практики его применения предопределили актуальность и выбор темы настоящего исследования.

Вопросы рецепции права, как правило, рассматриваются в рамках рецепции римского права, оставляя за полем рассмотрения современные аспекты правовых реформ, основанных на рецепции права. В силу чего объясним факт, что специальных монографических исследований на данную тему крайне мало, разработанность обозначенной проблематики далека от своей полноты. Весьма немногочисленны работы, в которых представлен строго сфокусированный взгляд на проблему осуществления рецепции права. Так, вышла единственная монография В.А. Рыбакова «Рецепция права: общетеоретические вопросы» (2009 г.).

В рамках диссертационных работ вопросы рецепции права с разных позиций рассматривались Г.М. Азнагуловой (2003 г.), А.И. Дудко (2010 г.), Е.Ю. Курышевым (2005 г.), С.А. Сафроновой (2003 г.), И.В. Скасырским (2002 г.), В.Н. Синюковым (1995 г.), Е.А. Тверяковой (2002 г.) и др. Вместе с тем, проблемы рецепции римского права изучались достаточно подробно и широко как в России, так и за рубежом. Среди таких исследователей ученые как прошлого, так и современности: Э. Аннэрс, Д. Азаревич, Г.Дж. Берман, А.И. Бойко, П.Г. Виноградов, Р.Ф. Иеринг, В.А. Рогов, В.В. Рогов, Е.В. Салогубова, Е.А. Скрипилев, Н.С. Суворов, Б.Н. Фрезе, И.Я. Фроянов, Р.Л. Хачатуров, Я.Н. Щапов и др.

Вместе с тем до настоящего времени в доктрине отсутствовал целостный подход к изучению механизма рецепции права, в том числе и римского права. Специального исследования, посвященного рецепции права в 90-е годы ХХ в. не проводилось. Вышесказанное свидетельствует о необходимости формирования подобного подхода, актуального для российской юридической науки.

Изучением общих проблем модернизации правовых систем, основанных на рецепции права, занимались И.А. Василенко, А.В. Виноградов, А.Г. Гузнов, И.Е. Дискин, В.С. Комаровский, В.Н. Синюков, Г.Х. Шахназаров и др. На сегодня практически нет литературы, рассматривающую вопросы модернизации отдельных стран на основе рецепции западной традиции права. Отдельные аспекты такой рецепции, ее процесс в послевоенной Германии рассматривали С.Н. Дрожжин, Л.Е. Каплан, Н. Кляйн, И.Н. Панарин, Н.Н. Платошкин, С.Б. Попов, В.Ф. Титов и др. Модернизацию послевоенной Японии рассматривали Дж. Беллами, Дж. Голдгейр, Дж.М. Китагава, М. Макфол, В.Г. Орлов, К.П. Сагоян, М. Такахаси, С.В. Чугров, А.И. Шейнфельд, А.Б. Широкоград и др.

Однако до настоящего времени обобщающего исследования целей и задач рецепции западного права не проводилось.

Существует немного работ, отмечавших особенности западной правовой традиции, которая в идеях, институтах, в опыте их применения стала объектом рецепции в российских правовых реформах современности. Это труды зарубежных исследователей Э. Аннерса, Г.Дж. Бермана, Т. Вудса, С. Хантингтона, и ряда российских исследователей: Г.М. Азнагуловой, О.Н. Братусевой, М.Ю. Кузьминой, А.Н. Маслова, В.А. Морозова, В.М. Розина, О.В. Сазанова и др. Однако полученные ими результаты не объясняют значимость западного права для современного мира.

Приходится констатировать отсутствие исследований, предметом которых выступают причины и закономерности рецепции западного права в правовых реформах российской современности. Указание на использование западного права в российских правовых реформах находим лишь у А.Г. Дудко, Д.Я. Малешина, В.А. Рыбакова, Ю.А. Тихомирова, С.Н. Шишкарева.

Автор использовал мемуарную литературу таких авторов как П.О. Авен, Е.Т. Гайдар, М.С. Горбачев, Г. Э. Бурбулис, Б.Н. Ельцин, А.Р. Кох, А.В. Коржаков, Н.С. Леонов, Б.Е. Немцов, В.П. Полеванов, Е.Н. Примаков, Дж. Сакс, Дж. Сорос, Ю.И. Скуратов, Л.Е. Суханов, С.М. Шахрай, В.С. Широнин, Р.И. Хасбулатов, А.Б. Чубайс, Б.Г. Федоров, А.Н. Яковлев и др., что позволяет оценить цели и задачи рецепции западной традиции права в 90-е годы ХХ века в России с позиции их участников. В рамках гуманитарных наук такие причины косвенно затрагивались такими исследователями как В.Э. Багдасарян, Э.Я. Баталов, О.В. Вольтер, Г.Б. Гавриш, С.Г. Кара-Мурза, Ю.Б. Кашлев, Т.Н. Коряковская, В.В. Лапкин, Н.Н. Нарочницкая, В.С. Овчинский, В.И. Пантин, Ю.В. Соколов, В.П. Стародубов, С.С. Сулакшин, В.Ф. Титов, И.Я. Фроянов, А.В. Чумак, А.П. Шевякин, В.И. Якунин, и др.

Феномен развития Западной цивилизации, особенности ее существования и формирования западной правовой традиции рассматривали в своих работах как российские, так и зарубежные ученые: С. Амин, А.В. Афанасьев, Т. Грэм, С.В. Дубровицкая, И.Е. Задорожнюк, Е.П. Золотницкий, А.В. Кива, С.Г. Киселев, С.В. Козлов, А.И. Косарев, С. Коэн, В.Ю. Крашенинникова, В.Л. Мальков, А.В. Манойло, В.В. Обрежа, П.В. Островский, Е.О. Савченко, К.П. Сагоян, Дж. Сакс, В.П. Стародубов, С.В. Ткачев, Л.Л. Фитуни и др.

Несмотря на то, что в литературе достаточно широко рассматривались проблемы внедрения западных правовых идей, институтов в российскую правовую культуру Н.А. Бобровой, А.Б. Венгеровым, И.Н. Гуледани, А.И.-О. Гусейновым, Е.П. Золотницким, А.Ю. Калининым, В.О. Кротковым, В.В. Куликовым, Л.Б. Лукьяновой, С.А. Степановым, А.В. Хаванской, Е.А. Шаталиным, С.А. Шестаковым и др., приходится признать, что изучение проблем усвоения российским обществом западной правовой традиции до сих пор себя не исчерпало. Достаточно поверхностно затронуто освещение проблемы негативных последствий использования рецепции правовой традиции, противоречащей ментальности общества. В области юриспруденции такого исследования не проводилось, но в других отраслях знаний высказывались на эту тему Г.К. Варданянц, С.Г. Кара-Мурза, Ж. Карбонье, С.И. Кривцов, А.С. Панарин, Н. Рулан, В.В. Чемеринская и др.

В ракурсе восприятия западной правовой традиции отечественным правосознанием, существует немало работ, в которых анализируется российская правовая культура. Можно отметить исследования В.С. Афанасьева, В.Л. Афанасьевского, Г.К. Варданянца, А.Л. Вязова, Ж. Карбонье, В.И. Костина, А.В. Манастырского, О.В. Орловой, Т.Н. Радько, Н. Рулана, А.В. Скорнякова, М.Б. Смоленского, С.В. Трегубенко, О.И. Цыбулевской, А.Т. Янакова и др.

Отдельные особенности российской правовой культуры, препятствующие полноценному восприятию западной традиции права, освещаются в работах Р.С. Байниязова, Д.Н. Вороненкова, И.В. Головиной, В.А. Громыко, А.Н. Зрячкина, Л.А. Лушиной, Д.В. Меняйло, М.Е. Панкратовой, В.В. Попова, О.С. Радькова, О.П. Сауляк, В.Г. Сафонова, К.Г. Федоренко и др.

Поскольку отношения государства и общества в строительстве правовой системы неразрывно связаны с общеполитическим процессом, они представляют интерес для исследований в области политологии и социологии.

Здесь были использованы работы Е.В. Бондаренко, А.Г. Булака, М.И. Кодина, В.С. Кота, А.П. Кочеткова, О.В. Крыштановской, И.В. Лихачева, А.Г. Наронской, А.С. Панарина, Е.Н.Самойловой, И.И. Сампиева, Ж.Т. Тощенко, Н.В. Федоренко, В.Э. Хажмуратова, С. Хантингтона, которые рассматривают ход российских общественно-политических и правовых реформ 90-х годов ХХ века, что позволяет выявить общие тенденции политико-правовой политики государства.

Для юридической науки особый интерес в рамках рецепции западной традиции права представляет изучение прозападных настроений российской политической элиты. Здесь автор опирается на работы таких авторов как Е.В. Алексеева, Е.В. Бондаренко, А.Г. Булак, И.А. Василенко, М.Ю. Гаранин, И.И. Глебова, И.А. Иванников, И.Б. Кабыткина, Л.В. Карнаушенко, М.И. Кодин, А.П. Кочетков, О.В. Крыштановская, И.В. Лихачев, А.А. Макаренко, А.Г. Наронская, С.Б. Попов, А.Н. Савельев, Е.Н. Самойлова, И.И. Сампиев, Е.В. Сусименко, Н.В. Федоренко и др.

В исследованиях по данному вопросу требуется комплексное видение и концептуальность подходов к проблемам теории и практики использования рецепции права, что в значительной мере предопределило цели, задачи и методологические основы настоящего исследования.

Цель исследования состоит в том, что бы выявить основополагающие тенденции рецепции западного права в современных российских правовых реформах 1990-2000 гг. ХХ века и на этой основе сформулировать оптимальную теоретическую модель развития правовой системы России.

Реализация указанной цели потребовала решения следующих взаимосвязанных задач:

- установить цели и назначение рецепции права, определить ее идею и сущность;

- выявить роль и значение рецепции права как необходимого элемента и признака правовых реформ;

- определить понятие рецепции права и выяснить его правовую природу и содержание;

- установить основные особенности организации и осуществления рецепции права:

- рассмотреть особенности западной традиции права как объекта правовых реформ 90-х годов;

- показать роль и значение рецепции римского права в современной России;

-проанализировать основные направления и тенденции развития правовых реформ, основанных на рецепции западного права в современной России;

- рассмотреть особенности правовой ментальности населения в связи с восприятием иностранного правового элемента в правовую систему государства.

Объектом исследования является общественные отношения, складывающиеся в процессе формирования правовой системы Российской Федерации 1990-2000 гг. XX века. Предметом исследования выступают закономерности и тенденции формирования правовой системы с помощью рецепции и усвоения российским обществом правовых ценностей западной правовой культуры.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (диалектика, анализ, синтез, аналогия, функциональный, системный и структурный подходы, абстрагирование и конкретизация, лингвистический анализ), частно-научные методы (а также специально-юридические методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой, технико-юридический, правовое моделирование) и специальные (социологические, психологические, антропологические, исторические).

Использование различных методов исследования и последних достижений в области общественных наук в их сочетании позволило раскрыть объект и предмет исследования в обобщающих закономерностях их существования и развития, способствовало достижению обозначенной цели и решению поставленных задач.

Постановка проблемы роли рецепции в российских правовых реформах 1990-2000 гг. XX века обусловливает обращение к самым разноплановым теоретическим источникам. Среди них - классическая и современная, отечественная и зарубежная юридическая, философско-правовая, историческая, политологическая, социологическая, политико-экономическая, культурологическая, социально-психологическая, этическая и богословская литература. Изучение ее в значительной степени способствовало формированию теоретической позиции диссертанта по целому ряду аспектов общеправовой теории.

Теоретико-методологическую основу исследования составили научные труды отечественных и зарубежных ученых в области юриспруденции, философии, политологии, геополитики, истории, посвященные общим проблемам сущности и использования рецепции права, ее политико-правовой природы, общим вопросам правовых реформ, основанных на полномасштабной рецепции права, специфическим проблемам использования заимствованных правовых идей, принципов, институтов, терминологии.

Среди них:

- работы по общей теории права и отраслевым юридическим наукам: С.Н. Бабурина, Н.А. Бобровой, А.Б. Венгерова, Л.В. Гевелинга, В.Г. Графского, В.Д. Дзидоева, С.И. Дементьева, А.И. Косарева, В.И. Левченко, В.О. Лучина, Г.В. Мальцева, Е.Н. Мысловского, И.А. Решетникова, В.Н. Синюкова, Ю.И. Стецовского, Р.Л. Хачатурова, З.М. Черниловского Р.В. Шагиевой, В.С. Афанасьева и др.;

- диссертационные работы, развивающие теоретические основы рецепции права: Д.И. Авдеева, С.Б. Алексеева, Н.В. Архиповой, А.В. Бедрицкого, А.А. Васецкого, А.М. Величко, А.А. Гейдерова, И.В. Головиной, А.А. Горшколепова, С.И. Грачева, Г.Д. Гриценко, А. И-О. Гусейнова, С.В. Дубровицкой, И.Е. Задорожнюка, М.А. Пшеничнова, З.Ю. Руденко, И.В. Скасырского, А.В. Скорнякова, В.В. Чемеринской, О.Г. Щедрина, Е.В. Яненко, и др.;

- работы по общей теории политологии и отраслевым политологическим наукам: М. Григорьева, В.И. Денисова, О.А. Жирнова, А. Захарова, А.А. Зиновьева, М.В. Золотарева, А.А. Кара-Мурзы, А.В. Кивы, А.Н. Кольева, Г. С. Лисисчкина, Ш.М. Мунчаева, В.В. Обрежа, А. С. Панарина и др.;

- работы зарубежных авторов: Дж. Грейя, Т. Грэма, Иманипур Мехди, Ж. Карбонье, С. Коэна, Х.Г. Крила, Р. Пайпса, Н. Рулана, Дж. Сакса, Ф.А. Хайека, С. Хантингтона, И. Хезинги, К. Цвайгерта, И. Цунэо и др.;

Научная новизна исследования обусловлена теоретико-методологическим обоснованием существования самостоятельного процесса рецепции права в пространстве российской системы права и правового сознания. Общетеоретическая модель рецепции права развивает учение о механизме рецепции права и его элементах, обогащает соответствующие фундаментальные и методологические подходы к его исследованию, способствует созданию логической и эффективной системы регулирования правовых отношений, основанных на рецепции западного права.

Научная новизна работы в целом определяется анализом ранее не исследовавшихся с общетеоретических позиций рецепции права, ее цели, функций, системы принципов.

Автор исследования предлагает оригинальное видение рецепции западного права в современной российской правовой системе, эксплицируя ее понятие, специфику и предпосылки. Научная новизна обусловлена также разработкой основных направлений оптимизации феномена рецепции западного права и определением перспектив ее использования в различных отраслях российского права.

Теоретическая и практическая значимость исследования заключается в выявлении закономерностей и тенденций правовой системы с помощью рецепции и усвоения российским обществом правовых ценностей западной правовой культуры. Кроме того, материалы исследования способствуют углублению научных знаний в области теории и практики правовых реформ, основанных на рецепции зарубежного права в современных условиях.

Теоретические положения исследования позволят более широко рассмотреть фундаментальные научные и практические проблемы - взаимодействия правовых систем, заимствованного инокультурного правового материала и внутреннего мира человека; взаимообусловленность правовых и психических явлений; взаимное влияние правовой системы и национального менталитета; отражение и взаимодействие в праве индивидуалистских и коллективистских начал. Новое осмысление указанных проблем, а также психологических проблем эффективности права и норм законодательства должно позитивно отразиться не только на состоянии юридической науки и теории государства и права в частности, но и на государственно-правовой практике.

Результаты, полученные в ходе исследования правовых реформ, основанных на рецепции зарубежного права, могут быть использованы не только в правовых, философских и психологических научных изысканиях, но и в совершенствовании правовой политики государства, формировании системы правового воспитания и правовой пропаганды, в правотворческой и правоприменительной деятельности, учебном процессе.

Глава 1. СОДЕРЖАНИЕ РЕЦЕПЦИИ

§ 1.1 Рецепция права: история и современность

Рецепция права является необходимым инструментом развития правовой системы. Применение рецепции можно найти в государствах с различным правовым режимом и в различных формациях. Даже такие одиозные «закрытые» правовые системы, как, например, право Древней Спарты, не могли обходиться без реципированных «чужеземных» правовых институтов. История свидетельствует о критском происхождении многих спартанских институтов, включая систему воспитания и общественных обедов. Не являются исключением из правила и государства, чья идеология по каким-либо причинам полностью отрицает рецепцию иностранного права. Ее не гнушались социалистические и фашистские правовые системы, хотя декларативно и выступавшие против рецепции «буржуазного», «царистского», рабовладельческого римского права, ратуя за построение нового - «пролетарского» (РСФСР, СССР), за возвращение к национальному немецкому праву (Германия), но в действительности активно используя этот механизм усовершенствования права. И в настоящее время государства также по различным причинам либо не всегда сообщают общественности о произведенной рецепции либо, наоборот, афишируют данное явление.

Кроме того, необходимо признать, что ни один инструмент и институт права (за исключением, пожалуй, права собственности) не приковывал к себе такого внимания и не вызывал споров в самой науке и в обществе. Ведь с рецепцией связывались надежды на построение правового государства, на обретение государственного могущества, на обоснование привилегированного положения среди государств, имперские амбиции, на выход из кризиса, на упрощение подчинения колоний и оккупированных государств, на разграбление природных ресурсов и прочих богатств страны, на уничтожение вражеской державы либо стратегического противника, на установление превосходства над реципиентом. Рецепцию обвиняли и в уничтожении национального права, в его радикальном упрощении, в потере самостоятельности и самобытности общества, в уничтожении, в ухудшении его нравов, правовой ментальности.

Как правовое явление, рецепция является самым востребованным (особенно для современности) инструментом модернизации права. Это объясняется, прежде всего, тем, что правовые системы всех стран никогда не существовали и не существуют изолированно. Они тесно взаимодействуют друг с другом, ведут между собой нескончаемый культурный диалог. Правовая культура отдельных стран подвергается постоянной «бомбардировке» со стороны попадающих в нее подобно метеоритному дождю случайных фрагментов других правовых культур, юридических текстов, процедур и правовых конструкций. Такая «бомбардировка» позволяет государству оценить собственный опыт правовой жизни, обрести «зеркало» для его рассмотрения, возможность развивать, совершенствовать отдельные элементы своей правовой системы, наполняя их новыми смыслами Лотман Ю.М. Внутри мыслящих миров. Человек - текст - семиосфера - история. М., 1999. С. 21.. В результате в истории права практически невозможно найти «чистых» правовых систем, без каких-либо иноземных заимствований.

Иными словами, рецепция выступает в роли «цивилизационных прививок», с помощью которых развивается современный мир. Именно благодаря ей и возникает феномен «многослойности» культур, который ученые прослеживают в истории древнейших обществ. Так, отмечается. что как бы ни углублялись мы в историю Месопотамии, вряд ли доберемся до такой стадии месопотамской культуры, которую по праву можно было бы назвать «примитивная» Оппенхейм А. Древняя Месопотамия. Портрет погибшей цивилизации. 2-е изд. М., 1990. С. 29., т.е. изначальная. Но это касается не только древних культур. Так, и правовая система Азербайджанской республики на современном этапе сочетает в себе отдельные черты и свойства правовых систем различных исторических типов, включая традиционное архаичное азербайджанское право, советское социалистическое право, а также элементы правового устройства современных государств, относящихся к романо-германской семье Саидов Д.М.О. Теоретические аспекты воздействия международного права на национальную правовую систему в переходный период (на примере Азербайджанской республики): дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2006. С. 8..

Этот феномен многослойности права в принципе относится к правовой системе любого государства (имеются в виду государства с длительным историческим прошлым). Если затронуть наше отечественное правовое настоящее, то в нем, несмотря на смену курса государственного строительства, можем наблюдать оставшиеся элементы социалистического периода права.

Мало того, история наглядно показывает примеры, демонстрирующие, что какая-либо действительная изоляция общества, отказ от рецепции приводит к сильнейшему обеднению культуры общества, к ее деградации. Так, при изучении тасманийского общества выяснилось, что в XVII в. когда на остров пришли европейцы, местная культура оказалась намного примитивнее, чем была здесь за много тысяч лет до этого. Это явилось следствием того, что около 10 тысяч лет назад океан отрезал остров от материка, и, живя в изоляции, без врагов и конкурентов, тасманийцы утратили все навыки и технологии, которыми владели их предки Медведев Ю. Инакомыслящий // Российская газета. 26 октября 2005. № 240..

Вывод о том, что без рецепции невозможно развитие права оспаривается отдельными российскими учеными. Так, В.А. Рыбаков убежден, что Япония свыше 200 лет вообще не поддерживала отношение с европейцами, т.е. вплоть до середины XIX века, тем не менее это не мешало ее развитию Рыбаков В.А. Рецепция права: общетеоретические вопросы: монография. Омск, 2009. С. 14. . Необходимо, однако, уточнить, что такая изоляция не была абсолютной и касалась в основном отношений с европейскими государствами. Так, например, Китай и Голландия торговали с Японией через порт г. Нагасаки. В 1720 году был снят запрет на иностранную литературу и в Японии были распространены новые философские учения из Китая и Германии. Кроме того, такая изоляция не затрагивала и соседние с Японией государства. Отрицание жесткой формы самоизоляции Японии содержится и в трудах современных японских ученых, детально исследовавших эту проблему См. подр.: Чугров С.В. Социокультурная традиция и внешнеполитический менталитет современной Японии: дис. …док.социол.наук. М., 2007. С. 67.. Другой проблемой является само определение факта развития государства. Так, междоусобные внутренние войны - это развитие государства или его деградация? Думается, что наличие таких гражданских войн в Японии вовсе не говорит о его развитии в западной традиции понимания государственности.

Здесь же необходимо отметить, что борьба государства с рецепцией не только права, но и других культурных ценностей вообще оканчивается полнейшим поражением для такого государства. Указанный факт можно проиллюстрировать ситуацией, сложившейся в ходе Иранской революции 1979 г., когда мусульманский мир стал видеть реальную угрозу исламу со стороны Запада, насаждающего свои модели поведения. Причины отставания исламского мира от Запада видятся мусульманами в том, что они отошли от «истинного» ислама, поэтому усиливается влияние фундаменталистских идей, происходит полное неприятие западного пути развития и, как следствие, призыв к установлению исламского правления Федорова А.С. Идеология и практика современного исламского государства (на примере Исламской Республики Иран) // Двадцать пять лет исламской революции в Иране: Сборник статей. М., 2005. С. 61.. Это приводило и приводит к феномену «политизации» ислама Левин З.И,. Реформа в исламе. Быть или не быть?: опыт системного и социокультурного исследования. М., 2005. С. 6. и, как следствие, к демонстративному отторжению навязываемых к рецепции правовых институтов.

Но, даже принципиально отвергая западное влияние, модернизированное Иранское государство, тем не менее, вынужденно «говорит» на языке западной демократии. В политике этого исламского государства выделяется принцип верховенства закона. Его использование обосновывается следующим образом: «Исходя из того, что вопросы обеспечения национального единства зависят от неукоснительного соблюдения законов, религиозная демократия также не может интерпретироваться путем нарушения закона, которым определены принципиальные рамки исламского строя. При религиозной демократии никто и ничто не может ставиться выше закона. В ИРИ каждый индивид и все члены общества на равных основаниях обязаны неукоснительно соблюдать законы, одобренные шариатом и народными избранниками. Согласно ст. 107 конституции ИРИ, лидер страны наряду с другими гражданами страны равен перед законом. Лидер страны считает Конституцию нашим великим национальным, религиозным и революционным обетом» Иманипур Мехди. Либерал-демократическая проблематика и опыт религиозной демократии // Двадцать пять лет исламской революции в Иране: Сборник статей. М., 2005. С. 17..

Можно ли говорить здесь о рецепции идей западной традиции права? Конечно же да, только сами идеи здесь «обернуты» в местную традиционную оболочку, понятную и доступную обществу в целом. А это, в свою очередь, приводит к качественному усвоению заимствованных правовых идей обществом.

Ведь несмотря на радикальный, антизападный характер революции 1979 г., исламское право Ирана большей частью кодифицировано по западным образцам. Иранские судьи даже в вопросах семейно-бытовых отношений ищут компромисс между фикхом, шариатом и гражданским кодексом. Да и в словаре Исламской революции находим совершенно современные понятия: революция и парламент, республика и выборы, конституция и разделение властей. Бывший президент Исламской Республики Иран Хатами объяснял, что обращение к истокам не означает возврата к прошлому - это было бы явным регрессом, - оно «необходимо для выявления сути нашей идентичности, а также для рациональной критики прошлого, чтобы в нем найти необходимую поддержку в настоящем и в процветающем будущем» Левин З.С. Реформа в исламе. Быть или не быть? Опыт системного и социокультурного исследования. М., 2005. С. 144..

Кстати, и представители религиозных систем также не очень охотно признают наличие рецепции, а зачастую и категорически отвергают саму ее возможность в силу определенного консерватизма. Так, виднейший представитель иудаизма раввин доктор Й. Герц, в XIX в., рассматривая возможность рецепции правовых институтов из вавилонского права в иудейское, категорически отрицал саму такую возможность, несмотря на факт выявления исследованиями 24 аналогий и параллелей между законами Торы и законами Кодекса Хаммурапи. Он считал, что если бы такая рецепция была, то была бы заимствована в первую очередь правовая терминология кодекса Хаммурапи, ведь более высокая культура всегда вынуждает носителей менее развитой культуры пользоваться ее достижениями и, прежде всего, это касается разговорного языка Пятикнижие и гафтарот. Ивритский текст с русским переводом и классическим комментарием «сончино». М., Иерусалим. 2001. С. 557.. Отрицание рецепции, не только права, а вообще культуры у других народов, проистекает из самой сути иудаизма. Так, религиозный трактат раввина Шломо Ганцфрида "Кицур Шульхан Арух" требовал, чтобы: "Евреи не должны походить на неевреев ни в прическе, ни в других такого рода вещах, как сказано в Писании: "И не ходите по обычаям народа…". И сказано: "по их обычаям не ходите" И сказано: "Остерегайся, чтобы не споткнуться, идя за ними". Пусть не одевает человек одежду, которой они гордятся, или одежду важных чиновников. И в качестве примера можно привести высказывание Талмуда по которому запрещается уподобляться им даже ремнями сандалий: то есть если они завязывают ремни одним образом, евреи должны завязывать другим, или если у них в обычае делать ремни сандалий красными, у евреев они должны быть черными, поскольку черный цвет указывает на скромность и приниженность, запрещено евреям менять его" р. Шломо Ганцфрид. Кицур Шульхан Арух. Пер. с иврита. М. 1999. С. 16..

Однако специалисты по иудаизму знают, что так называемые знатоки Галахи не только хорошо разбирались в законодательстве стран проживания, но и в некоторых случаях даже рекомендовали заимствовать из чужого права то, что им казалось разумным и приемлемым. Когда какой-либо элемент чужеземного права заимствовался еврейским правом, он в нем как бы "переваривался", таким образом, чтобы соответствовать принципам и тенденциям еврейского права Менахем Элон. Еврейское право. СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2002. С. 70..

В свою очередь, еврейская правовая традиция влияла на становление других правовых систем. Известно ее влияние на становление мусульманского права в первое столетие после возникновения ислама (VII-VIII вв.). Доказательством выступает наличие такого литературного жанра, как «сказания пророка» (ар. Кысаc ан-набиа), другое название которых «исраилят» (израильские), что свидетельствует об их еврейском происхождении. Существование хадисов, объясняющих такие установления, как побивания камнями за адюльтер, число ежедневных молитв, пост в день Ашура, не могут быть выведены на основании текста Корана, но восходят к еврейскому источнику - Танаху. Однако с X в. еврейская правовая мысль уже сама начала воспринимать идеи мусульманских правовых школ Примаков Д.Я. Особенности еврейской правовой системы: сравнение еврейского и мусульманского права (VII-XIIIвв.): автореф. дис. …канд.юр.наук. СПб., 2011. С. 8..

Иными словами, рецепция находит свое применение во всех аспектах человеческого бытия. Как уже отмечалось ранее, призывы к отказу от рецепции достижений других цивилизаций является путем к деградации общественной и политической жизни. Удивительно, но именно к этому призывают так называемые русские националисты. Так, например, программа Народной Национальной Партии требует скорейшего уничтожения в России римского права: «В России - русское право вместо римского» Основы Русизма. М., 2001. С. 42.. Политический деятель русского движения А.Н. Савельев убежден в необходимости существования именно «русского права»: «Не просто «право», а «русское право» Савельев А.Н. Образ врага. Расология и политическая антропология. Изд. второе и доп. М., 2010. С. 339.. Причем понятие «русское право» в силу невозможности определения не конкретизируется.

Показательно, что и лидер национал-социализма А. Гитлер во время своего управления Германией также выступал против использования римского права, утверждая в программе НСДАП, что в Германии германское право заменит римское. Тем самым утверждалось построение своего, особенного от всех правовых систем, нацистского права. Однако, несмотря на такое отрицание ценности римского права, его режим широко использовал в идеологических целях основную атрибутику древнеримской империи, устанавливая преемственность с Древним Римом. Было сохранено и частное право, основанное на пандектном праве (т.е. по сути - на римском праве).

В этом случае, даже демонстративный отказ от рецепции - это способ модернизации правовой системы, направленный на сплочение общества под лозунгом сохранения правовых традиций, но не исключающий рецепции. Ее результат преподносится как некое возрождение правовых традиций или как мировая правовая традиция. Здесь показательна рецепция правовых идей римского права в право раннего СССР, в котором в принципе отрицалось всякое заимствование из права капиталистических, а уж тем более рабовладельческих правовых систем. Советскими учеными подчеркивалась невозможность рецепции в социалистической системе права буржуазных правовых институтов, так как «основная зависимость права от экономического базиса приводит к пониманию того, почему невозможна рецепция социалистического права буржуазным государством и наоборот. Рецепция предполагает, прежде всего, что реципируемое государство принадлежит к тому же типу, к какому относится реципируемое право" Живко Сталев. НРБ. Сравнительный метод в социалистической правовой науке // Сравнительное правоведение. Сборник статей. М.: Прогресс, 1978. С. 23. .

Фактическое применение же в советском гражданском праве большинства институтов римского права приводило к стандартным объяснениям, наподобие: «Постановления о юридических сделках в наименьшей степени связаны с индивидуальными особенностями места и времени - они наиболее абстрактны и потому в своей основе остаются неизменными на протяжении тысячелетий от римского права до ГК РСФСР» Варшавский К.М. Гражданское право в СССР // Правовые условия торгово-промышленной деятельности в СССР: Сборник статей. Л., 1924. С. 105.. Позже, уже в 1964г., обосновывалось использование презумпций в праве социалистического государства: «презумпции были известны и праву эксплуататорского общества. Но в условиях социализма этот способ юридической техники, используемый для распределения бремени доказывания в процессуальном праве, приобрел особое социальное значение» Алексеев С.С. Гражданское право в период развернутого строительства коммунизма. Гос.изд. Юридическая литература, М. 1962. С. 123.. При обсуждении в литературе системы гражданского кодекса РСФСР, советский цивилист О.С. Иоффе нашел единственно правильный выход из тупиковой ситуации, объявив, что система советского гражданского права отличается как от институционной системы, с которой нет даже внешнего сходства, так и от пандектной Иоффе О.С. Советское гражданское право. Изд. Юридическая литература. М., 1967. С. 39..

Другой пример. Постановление от 7.08.1932 г. об охране имущества государственных предприятий, колхозов и коопераций и укреплении общественной (социалистической) собственности определяло в русле римского права, что общественная собственность является основой советского строя, «священной и неприкосновенной, и люди, покушающиеся на общественную собственность, должны быть рассматриваемы как враги народа» Постановление ЦИК СССР «Об охране имущества государственных предприятий, колхозов и кооперации и укреплении общественной (социалистической) собственности // www/kadis.ru/texts/index.phtml7id= 21123&.. Рассматривая собственность в римско-правовом духе как «священную и неприкосновенную», что уже достаточно непривычно для советского восприятия, известный советский правовед Н.В. Крыленко был вынужден мыслить в русле существовавшей идеологии: «Вдумайтесь в этот термин, в это слово. Только зубоскал, несерьезный человек или только скрытый классовый враг может смеяться или зубоскалить по поводу того, что мы называем, и законно называем, вот эту собственность, пропитанную потом и кровью, трудом десятков миллионов, представляющих собой накопление труда 15 лет напряженнейшей работы в тяжелейших условиях, только зубоскал может смеяться по поводу того, что мы говорим, что это для нас священная собственность. Священная - это значит самая близкая, самая дорогая, самая святая, если мы вообще не отказались принципиально от употребления этого слова. Ибо она «освящена» кровью, которую рабочий класс и трудящиеся массы пролили, чтобы отстоять свое социалистическое государство и эту общенародную собственность против покушения бандитов международного капитала и остатков прежних эксплуататорских классов старой царской России» Крыленко Н. Охрана социалистической собственности // Советское государство. 1932. № 7/8. С. 17.. Такие же обоснования рецепции мы можем найти и в современности См.подр.: Ткаченко С.В. Рецепция права: идеологический компонент. Самара, 2006; Он же. Проблемы определения содержания римского права: исторический и цивилистический подход / С.В. Ткаченко. Самара, 2002; Он же. Проблемы теории римского права и современная цивилистика: преемственность идей в развитии/ С.В. Ткаченко. Самара, 2000..

Советское государство в русле идеологии марксизма-ленинизма требовало соблюдения законности от населения в русле высказывания: «Закон суров, но это - закон». Неподчинение закону государства рассматривалось не более и не менее как нарушение партийной и государственной дисциплины: «Уважать закон, крепить закон, соблюдать закон - вот как смотрит товарищ Сталин на закон, хотя бы в условиях жестокого классового сопротивления капиталистических элементов, в условиях жесткой классовой борьбы. Закон, по Сталину, как и по Ленину, - не голая репрессия, не просто наказание. Закон - великая культурная сила, великое средство воспитания и перевоспитания людей. … Всякое нарушение закона есть нарушение партийной и государственной дисциплины» Вышинский А. Вопросы государства и права в трудах товарища Сталина // Советское государство и право. № 6. 1939. С. 20..

Таким образом, рецепция права является универсальным инструментом развития любой правовой системы. Но особый интерес представляет феномен полномасштабной рецепции, который позволяет решать глобальные задачи, связанные с внешними и внутренними вызовами государственности. Одним из таких вызовов является кризис государственности, связанный с необходимостью модернизации.

Полномасштабная рецепция права в рамках правовых преобразований становится возможной в результате государственно-правового кризиса. В сущности ее можно определить именно как «кризисную» модель рецепции. Это обусловлено тем, что в такие моменты возникает определенный тип сознания, основывающийся на мифах, в том числе и правовых. Кризис в общественно-политической жизни как следствие ведет к разрушению сложившегося правового менталитета и принудительной адаптации населения к новым политическим реалиям. Возникает своеобразная «кризисная» ментальность, отражающая дезинтегрированное массовое сознание, которое приобретает потокообразный, неустойчивый (лабильный) характер. Кризисная ментальность содержит в себе элементы, отрицательно влияющие на социальную активность населения, создает политическую нестабильность в обществе, подготавливает почву для всякого рода экстремистско-популистских экспериментов См.: Иванов В.Н. Менталитет // Политическая энциклопедия. М., 1998. и, конечно же, для полномасштабной рецепции иностранного права.

Как справедливо отмечает А. Каменский, понятия «кризис» и «радикальные реформы» взаимообусловлены Каменский А. Российская империя в XIII веке: традиции и модернизация. М., 1999. С. 48.. Известно, что большинство древнейших реформ (Телепинуса в Хеттском царстве, Эхнатона в Египте, Иосии в Иудее и др.) являются закономерным следствием конфликтов, носящих социально-политический характер либо социально-экономических и политических кризисов. Проводимые же центральной властью преобразования являются лишь методом разрешения конфликта или выхода из кризиса Чернышева А.З. Социально-политические конфликты в Месопотамии IIIт. до н.э и методы их разрешения (к вопросу о реформах и контрреформах) // Социально-политические конфликты в древних обществах: сборник научных трудов. Иваново, 2001. С. 25. .

Думается, ситуация с принятием христианства Киевской Русью также следует рассматривать исходя из кризисной модели рецепции. Первоначальный выход из кризиса был неудачен: основная языческая «реформа» Владимира закончилась провалом, как и предшествующие ей попытки провозгласить Перуна верховным божеством всех восточных славян. Предполагается, что главной причиной тому являлось историческая необратимость разложения родоплеменного строя, что делало неизбежным падение союза союзов племен под гегемонией Киева. Кроме того, в самой реформе заключались изъяны, препятствующие поставленной цели. Основной из них - верховенство Перуна над остальными богами. Перунов культ пришлось навязывать союзным племенам, в результате чего языческая «реформа» проводимая из Киева, вылилась в религиозное насилие «Русской земли» над словенами, кривичами, радимичами, вятичами и пр., что вызвало волну антикиевских выступлений. Вместо единения «реформа» привела к раздорам и обострению отношений Киева с подвластными ему племенами. Тогда Владимир, изыскивая новые средства для сплочения межплеменного союза, для утверждения господствующего положения в нем, прежде всего, киевской социальной верхушки, обращается к христианству Фроянов И.Я. Древняя Русь. Опыт исследования истории социальной и политической борьбы. М. СПБ. 1995. С. 84..

Однако обращает на себя внимание факт, что отказ от самостоятельности в решении политико-правовых вопросов на основе языческой системы и принятие политико-правового комплекса Православия мощного византийского государства уже достаточно очевидно свидетельствует о культурной экспансии Византии. Игнорировать роль донора - Византии в этой спланированной акции для российского государства нельзя. Выиграла от христианизации Руси, прежде всего, Византия. По сути дела, принятие христианства привело к превращению русских земель в периферию Византийского мира.

С этих позиций представляется ошибочным мнение В.П. Оргиша об отсутствии кризиса идеологии перед принятием христианства. Он считает, что Древняя Русь, ставшая полем постепенного широкого приложения христианских идеалов, не находилась в кризисном состоянии. Она двигалась по пути социально-экономических и культурных преобразований, решала конкретные государственные задачи, и вопрос о принятии новой веры был для нее вопросом государственной необходимости. Оргиш В.П. Древняя Русь. Образование Киевского государства и введение христианства. Минск. 1988. С. 88. Этот кризис не был решен и принятием христианства. Он ощущался на протяжении еще многих веков. Так, в «Слове некоего христолюбца», (XIII-XIV вв.) отмечается: «… Тако и сеи не мога терпети хрестьян двоеверно живущих, и верують в Перуна, и в Хорса, и в Мокошь, и в Сима, и в Ръгла, и в Вилы, их же числом 39 сестрениць. Глаголят невегласи и мнять богинями и так покладывахуть имъ теребы, и куры имъ режуть, и в огневе молятся, зовущее его Сврожичемъ, и чесновиток богом же его вторят. Егда же у кого будет пиръ, тогда же кладут в ведра и в чаши и пьютъ, о идолехъ своихъ веселящееся … иже в в вере и во крещеньи тако не творятъ не токмо невежи, но и вежи - попове и книжици … Того ради не подобает крестьяном игр бесовских играти, ежи есть плясание, гуденье, песни мирьскыия и жертвы идольския, еже моляться огневе под овиномъ, и Вилам, и Мокоше, и Симу, и Рьглу, и Перуну, и Роду и Рожанице… Не тако же зло творимъ просто, но смешаемъ некия ч истыя молитвы со проклятьимъ моленьемъ идольскыим» Слово некоего христолюбца, ревнителя по правой вере/ Красноречие Древней Руси (XI-XVIIвв.). М., 1987. С. 123-125..

Выходит, и в XIII, и в XIV веке на Руси были живы не только обычаи язычников - люди по-прежнему верили в старых богов: божества из семейства Перуна, которым Владимир поставил кумиры в 980(9778) г., не исчезли, им приносили жертвы и посвящали праздники. И это делали люди, считавшие себя христианами, причем среди них были не только «невежи», как пишет автор поучения, но и «вежи» - попы и книжники Поляков А.Н. Древнерусская цивилизация: основные черты социального строя // Вопросы истории. № 9. 2006. С. 70..

Типичным примером кризисной ментальности являются ее проявления в XIX в. Кризисные явления, не утихавшие с 1905 г., в это время были усугублены введением новой политико-правовой идеологии в русле марксизма. В «Манифесте коммунистической партии» определены ее стратегические цели: - уничтожение частной собственности; - упразднение законов, морали, религии; - упразднение семьи; - упразднение наций Маркс К и Энгельс Ф. Манифест коммунистической партии. М., 1980. С. 39-44.. Эта идеология успешно легла на кризисное мировоззрение россиян, в котором идеи реформации всех институтов, всех устоев общественной жизни уже давно заняли свое место. Пролетарский поэт В.Т. Кириллов выразил это кризисное мировоззрение:

«Мы во власти мятежного страстного хмеля,

Пусть кричат нам: «Вы палачи красоты»,

Во имя нашего Завтра - сожжем Рафаэля,

Разрушим музеи, растопчем цветы» Поэзия Октября. Стихи советских поэтов. М., 1977. С. 75.

Предпринимались активные попытки пересмотра и революционной оценки всех человеческих ценностей, изменения идеологической парадигмы в противоположную сторону. Это проявлялось, например, в установлении в городе Свияжске памятника Иуде Искариоту как первому революционеру. В начале выбор пал на Люцифера, но он оказался несовместим с материалистическим мировоззрением, отпала и кандидатура Каина, поскольку личность его посчитали исторически недостоверной Иоанн, митрополит. Самодержавие Духа. СПб.,1995. С. 27 . Даже половое влечение к классово-враждебному объекту воспринималось как извращение, «как и половое влечение человека к крокодилу, орангутангу». Ревность рассматривалось как проявления собственнической идеологии: «Хуже всего то, что в ревности основным ее содержанием является элемент грубого собственничества: «Никому не хочу ее (его) уступить», что уже совершенно не допустимо с пролетарски-классовой точки зрения…. Если уход от меня моего полового партнера связан с усилением его классовой мощи, если он (она) заменил (а) меня другим объектом, в классовом смысле более ценным, таким же антиклассовым, позорным становится в таких условиях мой ревнивый мой ревнивый протест» Сборник «Революция и молодежь» / 12 половых заповедей революционного пролетариата. М., 1924. Цит.: Молодой коммунар (Тула). 13.09.90. С. 202. .

«Мятежный страстный хмель» коснулся и попыток разрушения основ «буржуазного» права. Законодательная попытка отмены важнейших институтов частного права должна была изменить характер молодого советского права до его полной отмены при коммунизме. «У нас есть красные Сперанские, создающие законы. Когда же появятся красные Вольтеры, сжигающие законы?»: эмоционально восклицал известный советский правовед П. Стучка Цит.: Вышинский А.Я. Основные задачи науки советского социалистического права // Советское государство. № 4. 1939. С. 23..

Говоря о происшедшей революции права, советские исследователи отмечали, что «мы, казалось, выступили чрезвычайно смело, отменяя одним декретом (о суде № 1) все законы старых правительств. Мы, говоря словами Вольтера, «сожгли все старые законы, заменяя их революционным декретом и социалистическим правосознанием. Но мы не сознавали, что мы имеем дело с целым мировоззрением, юридическим, и лишь три года спустя мы нашли статью Энгельса, открывавшую нам глаза на то, что это мировоззрение является классическим мировоззрением буржуазии» Стучка П.И. Двенадцать лет революции права. // Революционная роль советского права. Хрестоматия. Пособие для курса Введение в Советское право. Изд.3. Гос.издат. Советское законодательство. М., 1934. С. 138. . Был выработан принцип революционной целесообразности, содержание которого раскрывался в том, что революционная справедливость совпадает с революционной целесообразностью Исаев И.А. Революционная психология и революционная законность (Российский опыт 1917 г.) // Государство и право. 1995. № 11. С. 144., «революционной совестью» Декрет СНК РСФСР «О суде» // СУ РСФСР. 1917. № 12. Ст. 120.. Одной из особенностей этого основного правового принципа молодого Советского государства - это то, что он не фиксировался законом Архипов К.А. Понятие закона // Советское право. 1924. № 2. С. 41..